Комиссия

Понятие и элементы договора комиссии

ИП ВАС РФ №85 2004г.

Договор комиссии связан с оказанием посреднических услуг.

Однако договор поручения являлся договором о представительстве, а при договоре комиссии никаких отношений представительства не возникает.

Иногда в доктрине договор комиссии называют договором косвенного представительства.

Комиссионер, выполняя данное ему поручение, выступает в обороте от собственного имени.

Комиссионер приобретает права и обязанности своими собственными действиями.

Лучше воздержаться от использования термина «представительство» к договору комиссии.

Легальное определение – п.1 ст. 990 ГК: по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

Признаки договора комиссии:

-предмет – совершение комиссионером одной или нескольких сделок.

-сделка должна быть совершена от имени того, кому дано поручение (явная разница между комиссией и поручением). По договору комиссии права и обязанности приобретает непосредственно комиссионер, несмотря на никакие условия. Поэтому ключевое значение имеет личность комиссионера.

-договор комиссии является разновидностью договора об оказании услуг. Договор комиссии заключается в интересах комитента (заказчика). Однако комиссионное поручение выполняется за счет комитента.

Для приобретения комитентом прав и обязанностей по сделке используются конструкции уступки права требования и перевода долга.

-поскольку комиссионер действует от собственного имени, то он не нуждается в полномочиях. Единственное, что требуется, это то, чтобы комиссионер действовал во исполнение уже заключенного к этому времени договора комиссии. Сделки, совершенные до заключения договора комиссии, не являются исполнением договора комиссии и, следовательно, совершив данные сделки, нельзя претендовать на вознаграждение.

Характеристика договора комиссии

-консенсуальный договор

-возмездный договор

-двусторонний синаллагментический.

Элементы договора комиссии:

-стороны – комиссионер и комитент. Никаких специальных требований к сторонам не установлено. Следовательно, сторонами могут быть любые лица, обладающие надлежащей дееспособностью. Пример, Газпрома, когда акции могли приобретать только российские граждане, следовательно, иностранец не мог выступить в роли комитента, поручив приобретение акций комиссионеру – российскому гражданину.

Комиссионер может перепоручить исполнение договора субкомиссионеру, т.к. комитенту абсолютно неважно, кто будет выступать в качестве комиссионера. Это является общим правилом, договором может быть предусмотрено иное.

-предмет – оказание посреднической услуги, выражающийся в совершении одной или нескольких сделок.

Какие сделки может совершать комитент?

1 концепция (узкая) – в качестве сделки может выступать только договор купли-продажи

2 концепция (широкая) – не только купля-продажа, но и иные сделки.

Какой концепции придерживается наш законодатель большой вопрос.

В дореволюционном законодательстве предмет договора комиссии был ограничен только куплей-продажей. В гражданском же уложении и кодексе 1964г. используется широкая концепция.

По германскому и швейцарскому законодательству предметом может быть только купля-продажа (1 концепция).

Анализируя наше законодательство, есть аргументы для каждой концепции.

Современная доктрина ориентируется на широкую концепцию (как обязательственные, так и распорядительные сделки). Арбитражная практика тоже признает широкую концепцию.

-срок – п.2 ст.990 – договор комиссии может быть заключен на определенный срок или без такового.

-цена – вознаграждение комиссионеру.

-форма – специальных предписаний, применяются общие правила главы 9.

Вопрос о существенных условиях договора комиссии является спорным.

Предмет является существенным условием в любой сделке. Предметом в рамках данного договора является определение конкретных действий комиссионера.

Некоторые арбитражные суды указывают в качестве существенного условие о размере комиссионного вознаграждения⁷⁷.

Однако в самой ст. 991 ГК во 2 абзаце п.1 указано, что если договором размер вознаграждения или порядок его уплаты не предусмотрен и размер вознаграждения не может быть определен исходя из условий договора, вознаграждение уплачивается после исполнения договора комиссии в размере, определяемом в соответствии с пунктом 3 статьи 424.

Содержание договора комиссии

Обязанности комиссионера:

• Обязанность заключить одну или несколько сделок. Исполняя данную обязанность, комиссионер должен совершить сделки на наиболее выгодных для комитента условиях. Ст.992 – дополнительная выгода делится поровну. Дополнительной выгодой считается только то, что получено за счет действий комиссионера.

• Исполняя комиссионное поручение, комиссионер должен совершить одну или несколько сделок в соответствии с указаниями комитента. Указания комитента не являются существенными условиями договора. При отсутствии указаний в договоре комиссионер должен действовать в соответствии с обычаями делового оборота или обычно предъявляемыми требованиями.

П.2, 3 ст. 995

Может ли комиссионер во исполнение поручения заключить сделку сам с собой (например, сам приобрести имущество)?

С точки зрения чистоты конструкций – нет.

С точки зрения интересов комитента – ответ да.

С точки зрения законодательства – ответ нет.

• Должен принять меры по обеспечению сохранности имущества комитента.

Доктрина разделилась: с одной точки зрения, комитент несет ответственность только при наличии вины, с другой, в любом случае в независимости от вины.

Ответственность комитента должна строиться на началах ответственности при договоре хранения. Если хранение профессиональное – то в независимости от вины, если хранение не профессиональное – только если вина.

16.02.2010

• Исполнив поручение, представить отчет и передать все полученное в связи с выполнением поручения. Отчету предается доказательственное значение, отчет, принятый комитентом без возражений, является опровержимым доказательством надлежащего исполнения.

П.9 ИП ВАС №85 – обязанность по перечислению комитенту денежных средств возникает непосредственно в момент получения комиссионером этих сумм и подлежит исполнению в разумный срок. Правила ст.314 не действуют.

Применительно к длящимся договорам, обязанность комиссионера будет иметь воплощение в виде обязанности передать права.

Комиссионер отвечает за действительность заключенной сделки, но не отвечает за ее исполнение третьим лицом – общее правило.

Законодательство предусматривает два изъятия (когда комиссионер отвечает и за действительность, и за исполнение):

1. ситуация при которой комиссионер не проявил надлежащей осмотрительности в выборе третьего лица.

П.17 ИП – бремя доказывания в подобной ситуации возлагается на комитента.

2. Комиссионер принял на себя ручательство за третье лицо (делькредере).

Делькредере должно быть явно выражено.

Однако делькредере законодателем никак не регулируется. Наш лектор считает, что к делькредере нельзя применять правила о поручительстве, хотя существует и противоположная точка зрения. Вывод о невозможности применения норм поручительства поддерживается и судебной практикой, и является общепринятой в доктрине.

В случае неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с комиссионером, последний должен немедленно сообщить об этом комитенту, передать ему все необходимые документы и, при предъявлении требования, передать комитенту все права по такой сделке.

П.10 ИП ВАС – комиссионер в любом случае должен передать права комитенту в независимости от получения вознаграждения. Удерживать право нельзя.

Обязанности комитента:

• Обязанность комитента принять право от комиссионера.

При принятии длящегося исполнения комитент должен освободить комиссионера от принятия обязанностей.

• Обязанность комитента возместить расходы комиссионеру

• Обязанность выплатить вознаграждение комиссионеру. Вознаграждение подлежит выплате по исполнению поручения. Таким образом, данное правило фактически не в пользу комитента.

П.3 ИП ВАС №85.

В обеспечении своих интересов комиссионер может удерживать имущество комитента, но удерживать он может только вещь, права требования удерживать он не может.