Глава 7. Источники (формы) права. Закон и подзаконные акты

Под юридическим источником права понимается та официальная форма, в которой излагаются нормы права. Она свидетельствует об их общеобязательном значении. Это форма выражения государственной воли, ее закрепления в письменном виде. Проще говоря, понятие источник права (форма права) употребляется для обозначения того акта, к которому надо обратиться, чтобы найти в нем норму права, необходимую для решения конкретного юридического дела. Юридические источники (формы) права нельзя рассматривать в отрыве от государства, так как они создаются в результате деятельности государственных органов, называемых правотворческими. И именно государство придает тому или иному правилу качество правовой нормы, используя для этого разные способы выражения государственной воли. В зависимости от этого различают следующие виды источников (форм) права правовой обычай, судебный прецедент, нормативный правовой акт, международный договор.

При изучении данной темы следует различать феноменологическое и формально-юридическое значение термина “источник права”. В первом случае мы указываем на то, что в социальном аспекте общество служит источником права, в политическом же аспекте таким источником выступает государственная воля. Также в рамках первого подхода данный термин можно трактовать в смысле предпосылки содержания правовых норм. Тогда в материальном аспекте источником права можно назвать обычаи, моральные нормы, а в идеальном – правосознание общества, оказывающее значительное воздействие на систему позитивного права в государстве.

В формально-юридическом смысле источником права является форма выражения (объективации) юридических норм. При таком подходе понятия “источник права” и “форма права” можно рассматривать как синонимы, поскольку речь идет о внешних способах выражения (объективации) нормы права. Здесь право выступает не как должное, а как сущее, и, в первую очередь, как позитивное законодательство. Различны формы выражения источников объективного и субъективного права. Среди форм объективного права традиционно выделяют нормативно-правовой акт, правовой обычай, юридический прецедент, договор нормативного содержания. В круг источников субъективного права следует дополнительно к вышеперечисленным включить корпоративные и контрактные формы субъективного права, однако данная точка зрения нетрадиционна. Интересен вопрос включения в круг источников юридической и религиозной доктрины, принципов права.

Под правовым обычаем понимается обычай, санкционированный государством. Это означает, что государство признает и придает об­щеобязательную силу тому правилу, которое уже сложилось ранее, исторически, независимо от государства. Санкционируя обычай, государство устанавливает юридическую санкцию (меру государственного воздействия) за его несоблюдение. Делается это в тех случаях, когда обычай не противоречит интересам и воле государства. Наиболее часто правовые обычаи как источники права использовались в древности и в средние века, образуя так называемое «обычное право». Законы XII таблиц в Древнем Риме — это запись обычного права. В современном мире, в развитых странах этот вид источников права широкого распространения не имеет, однако полностью не исключается. Например, в ст. 5 Гражданского кодекса Российской Федерации закрепляется, что при осуществлении предпринимательской деятельности допускается использование обычаев делового оборота как сложившихся и широко применяемых правил поведения, даже если они не записаны в актах государства. Первым источником права в истории цивилизации был правовой обычай, т.е. исторически сложившееся в общественной практике правило поведения, санкционированное или признаваемое государством и обеспеченное его принудительной силой. Механизм включения обычаев в правовую систему значительно варьируется в различных правовых системах. Так, в англо-саксонской правовой системе, используя обычай в качестве основы решения, суд не столько его санкционирует, сколько подтверждает его правовой характер и устанавливает содержание. Иначе обстоит дело в романо-германской правовой семье. Здесь обычай прямо санкционируется в статье нормативно-правового акта, содержащей бланкетную правовую норму с отсылкой к обычно-правовому порядку нормативного регулирования.

Другой чрезвычайно важной формой права является юридический прецедент, т.е. судебное или административное решение по юридическому делу, обязательное для рассмотрения аналогичных дел. Классическим примером прецедентного права является английская судебная практика. В России и странах романо-германской правовой системы конкретное судебное решение и судебная практика не являются источниками права в формально-юридическом смысле, однако нижестоящие суды должны учитывать решения вышестоящих судов, чтобы обеспечить единообразие судебной практики. Нормы права применяются судьями в толковании, которое дается высшими судебными инстанциями.

Он представляет собой решение суда (как правило, вышестоящего в системе судебных органов) по какому-либо конкретному делу, которому придается обязательная сила и если впоследствии возникают аналогичные (подобные) дела, то они должны решаться точно так же. В этом случае суд выступает в роли правотворческого органа, создающего нормы права. Судебный прецедент в настоящее время достаточно широко применяется как источник права в Англии, США и некоторых других странах, относящихся к так называемой англо-саксонской правовой семье.

В России и целом ряде других стран, в основном расположенных на европейском континенте (Италия, Германия, Франция и др.) и относящихся к другой правовой семье, называемой романо-германской, судебная практика не рассматривается в качестве источника права. Здесь считается, что суды могут только рассматривать конкретные судебные дела, но они не могут создавать новые нормы права. Основным источником (формой) права в этих странах является нормативный правовой акт, под которым понимается документ, принимаемый специально уполномоченным на то правотворческим органом государства и устанавливающий новые нормы права, либо изменяющий или отменяющий старые нормы.

Нормативным договором является договор, содержащий правовые нормы. Наибольшее значение имеет международный договор, заключаемый суверенными государствами. По общему правилу, нормы международного права имеют приоритет над внутригосударственным законодательством. В качестве другого примера нормативного договора можно назвать договор между федерацией и одним из ее субъектов в федеративном государстве.

Нормативно-правовым актом является документ, издаваемый в установленном порядке управомоченным на то государственным или иным компетентным органом. Содержание нормативно-правового акта составляет установление, изменение или отмена правовых норм. Данный акт имеет целый ряд признаков, позволяющих отличить его от интерпретационных и индивидуальных правовых актов. Нормативно-правовой акт имеет государственный характер, поскольку именно государство наделяет субъектов правотворческой компетенцией, оно же обеспечивает реализацию актов, включая возможность использования принуждения в отношении лиц, уклоняющихся от исполнения акта. Нормативно-правовые акты принимаются с соблюдением определенной процедуры, требований к содержанию и форме, они имеют временные, пространственные и субъектные пределы действия, они содержат правовые нормы, что делает их общеобязательными.

Понятие нормативно-правового акта охватывает самые разнообразные нормативные государственные предписания. Наиболее популярна их классификация по юридической силе. Наивысшую юридическую силу имеют законы – нормативно-правовые акты, принимаемые представительными высшими органами государственной власти и промульгированные главой государства. Можно указать на виды законов, которые действуют в Российской Федерации. Это Конституция Российской Федерации, федеральные конституционные законы, иные федеральные законы и законы субъектов федерации. Все последующие нормативно-правовые акты издаются на основе, в соответствии и во исполнение законов, т.е. имеют подзаконный характер. Среди подзаконных актов на уровне Российской Федерации выделяют нормативные указы Президента, постановления Правительства, нормативные акты министерств и ведомств. В пределах своей компетенции во исполнение законов и подзаконных актов более высокой юридической силы нормативно-правовые акты могут принимать местные органы управления. С некоторой долей условности к нормативным актам можно отнести так называемые локальные акты, которые хотя и издаются частными организациями, но содержат правила поведения, рассчитанные на достаточно широкий круг лиц и на неоднократное применение, и их исполнение обеспечивается государством (например, уставы коммерческих юридических лиц).

Поскольку основным источником (формой) права в нашей стране является нормативный правовой акт, рассмотрим подробнее признаки, отличающие его от других источников права. Нормативные правовые акты принимают только те органы и должностные лица, которым законом предоставлено это право, причем каждый из них принимает акты определенного вида, имеющие свое название и строго определенную документальную форму. Все нормативные правовые акты, действующие в стране, образуют систему, в которой каждый из них занимает свое определенное место.

В зависимости от того, каким органом они приняты и какой юридической силой обладают, нормативные правовые акты делятся на законы и подзаконные акты. Законом называется акт, принимаемый в особом порядке высшим органом законодательной власти (парламентом) или народом и поэтому обладающий высшей юридической силой. Все остальные нормативные правовые акты называются подзаконными и не должны противоречить закону. Законами регулируются наиболее важные общественные отношения они закрепляют общественный и государственный строй, основные права и свободы граждан и их обязанности, компетенцию центральных органов государственной власти и т.д. Подзаконные акты могут детализировать, конкретизировать нормы законов.

Законы, в свою очередь, делятся на виды. Среди всех законов особое место занимает Основной Закон, который называется Конституцией. Основной закон обладает наивысшей юридической силой и является основой для всех других законов. Действующая Конституция Российской Федерации принята народом путем референдума (всенародного голосования) 12 декабря 1993 г. Далее, в соответствующем разделе будет дана подробная ее характеристика.

Так как Россия является федеративным государством, то в ней действуют федеральные законы и законы субъектов Федерации. Первые принимаются Федеральным Собранием (федеральным парламентом) и действуют на территории всей федерации. Вторые принимаются органами законодательной власти субъектов Федерации и действуют только на территории данного субъекта Федерации. К примеру, закон, принятый Московской городской Думой, действует только на территории Москвы, так как город Москва согласно действующей Конституции России является субъектом Российской Федерации.

Федеральные законы в свою очередь делятся на два вида конституционные и текущие. К федеральным конституционным законам относятся те законы, которые принимаются по вопросам, предусмотренным Конституцией РФ. Это закреплено в ст. 108 Конституции РФ. Примером федерального конституционного закона может служить закон о судебной системе, так как ч. 3 ст. 118 Конституции РФ предусматривается, что судебная система Российской Федерации устанавливается федеральным конституционным законом.

Текущими (обыкновенными) называют федеральные законы, которые принимаются на основе и во исполнение конституции и конституционных законов. Они регулируют различные стороны экономической, социальной, политической и культурной жизни страны.

В особый вид выделяют также кодифицированные законы — это крупные акты, призванные комплексно регулировать определенную сферу общественной жизни. К ним относятся Основы законодательства и кодексы по различным отраслям законодательства. Примером могут служить Основы законодательства о нотариате в РФ и Уголовный кодекс РФ.

К подзаконным нормативным правовым актам на уровне федерации относятся

1) постановления, принимаемые палатами Федерального Собрания — Государственной Думой и Советом Федерации;

2) нормативные указы Президента Российской Федерации. К ним относятся лишь те указы, в которых содержатся правила поведения общего характера (т.е. нормы права), так как Президент РФ согласно Конституции РФ может также принимать указы, не являющиеся нормативными правовыми актами, потому что они носят индивидуальный характер. Например, Указ о помиловании конкретного лица, приговоренного судом к высшей мере наказания, не является нормативным правовым актом, так как не содержит норм права. А указ о повышении размера пенсий или пособий — это нормативный правовой акт, так как рассчитан на многократное применение ко всем, кто получает пенсии или пособия;

3) постановления Правительства Российской Федерации, которыми регулируются отношения в различных отраслях общественной и государственной жизни;

4) нормативные приказы и инструкции министерств, государственных комитетов и иных федеральных ведомств.

В субъектах федерации помимо законов также принимаются и подзаконные нормативные акты. Как они называются и какие органы их принимают — определяется в конституциях или уставах соответствующих субъектов федерации.

В качестве источника права в Российской Федерации используются также нормативные договоры. В частности, источником норм международного права являются международные договоры. Причем согласно ст. 15 Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы, и нормам международного права принадлежит приоритет в отношении российского законодательства, т.е. если правила, предусмотренные российским законом, противоречат международному договору, заключенному Российской Федерацией, то применяются правила международного договора. Источником права является также Федеративный договор, подписанный субъектами Российской Федерации в 1992 г., в котором проведено разграничение предметов ведения и полномочий между федеральными органами государственной власти и органами власти субъектов федерации. Однако если положения Федеративного договора противоречат Конституции РФ, то они не действуют, а применяются конституционные нормы. Это предусматривается в разделе втором Конституции РФ.

Для того чтобы правильно решать конкретные юридические дела, надо знать правила действия нормативных правовых актов.

Важным не только с теоретической, но и с практической точки зрения является вопрос о действии нормативных актов во времени, в пространстве и по кругу лиц. Действие во времени связано с вступлением нормативного акта в силу и с моментом утраты им юридической силы. Также здесь целесообразно рассмотреть проблему обратной силы закона. Пространственные пределы действия акта определены прежде всего, территорией конкретного государства. Однако нормы, содержащиеся в федеральных законах, могут иметь и экстерриториальное действие. Действие актов по кругу лиц тесно связано с действием норм в пространстве. Обычно нормативные акты обязательны для всех субъектов, находящихся на данной территории. Но сферы действия нормативных актов в пространстве и по кругу лиц могут не совпадать (например, избирательное право не распространяется на несовершеннолетних, психически больных, признанных судом недееспособными). Необходимо различать акты, действующие в отношении общих и специальных субъектов права, и уяснить понятие иммунитета. Определись, как нормативный акт действует во времени, означает, что следует установить, с какого момента он начинает действовать и когда его действие прекращается. Этот порядок установлен специальным федеральным законом. Существует несколько вариантов вступления нормативных правовых актов в действие. В отношении наиболее важных и крупных законов действует правило, согласно которому закон вступает в действие с момента, установленного в специальном постановлении или в самом законе. Например, новый Уголовный кодекс РФ был принят Федеральным Собранием летом 1996 г., а вступил в действие с 1 января 1997 г. Несколько месяцев между принятием и вступлением в действие необходимы для того, чтобы все могли ознакомиться с содержанием нового кодекса.

Если момент вступления закона в силу специально не установлен, то он начинает действовать по истечении 10 дней после его первого официального опубликования в «Российской газете» или «Собрании законодательства Российской Федерации». Нормативные указы Президента РФ начинают действовать по истечении 7 дней после опубликования, но иногда могут вступать в силу с момента опубликования или даже подписания Президентом. Постановления Правительства РФ вступают в силу со дня их подписания, но некоторые из них, затрагивающие права, свободы и обязанности граждан, — по истечении 7 дней после опубликования.

Нормативные акты министерств и ведомств, затрагивающие права и законные интересы граждан, подлежащие регистрации в Министерстве юстиции, вступают в действие с момента регистрации.

Действие нормативного правового акта прекращается по истечении срока, на который он был принят, либо в связи с прямой его отменой уполномоченным органом, либо с принятием нового акта, фактически отменяющего старый.

В ст. 54 Конституции РФ закреплено также правило о том, что закон, устанавливающий или отягчающий ответственность, обратной силы не имеет. Это означает, что его действие не распространяется на те отношения, которые имели место до его вступления в законную силу. Закон же, смягчающий или устраняющий уголовную ответственность имеет обратную силу.

В соответствии с правилами действия нормативно-правовых актов в пространстве они распространяются на территорию, очерченную границами деятельности тех правотворческих органов, которыми были приняты. Например, акты, принятые федеральными органами, действуют на территории всей федерации, а акты, принятые органами субъектов федерации, действуют только на территории данного субъекта федерации.

С территориальными границами действия нормативно-правовых актов тесно связано их действие по кругу лиц, означающее, на каких субъектов они распространяются. В соответствии с общим правилом нормативные акты распространяются на всех лиц, находящихся на территории действия данного акта. Однако из этого правила есть исключения. Уголовное законодательство РФ распространяется также на граждан России, находящихся за пределами ее границ. Некоторые представители иностранных государств, находящиеся на территории России, например послы и главы государств и правительств, наделяются так называемым дипломатическим иммунитетом, означающим, что в случае совершения ими правонарушения вопрос об их ответственности решается дипломатическим путем.

Литература

1.Антонова Л.И. Локальное правовое регулирование. Л., 1985.

2.Бахрах Д.И. Действие правовой нормы во времени. Советское государство и право. 1991. № 2.

3.Богдановская И.Ю. Прецедентное право. М., 1993.

4.Бойцов А.И. Действие уголовного закона во времени и в пространстве. СПб., 1995.

5.Зивс С.А. Источники права. М., 1981.

6.Конституция. Закон. Подзаконный акт. М., 1994.

7.Мэн Г.С. Древний закон и обычай. М., 1984.

8.Научные основы типологии нормативно-правовых актов. М., 1987.

9.Поленина С.В. Законодательство в Российской Федерации. М., 1996.

10.Селюков Ф.Т. Обычное право основные понятия, структура, функции и методы изучения. М., 1991.

11.Сильченко Н.В. Закон ( Проблемы этимологии, социологии и логики). Минск, 1993.

12.Талалаев Н.В. Право международных договоров. Действие и применение. М., 1985.

Вопросы для повторения

1. Понятие источника права.

2. Соотношение права и обычая. Правовой обычай.

3. Судебный и административный прецедент. Соотношение судебного прецедента и других форм права.

4. Нормативный договор и другие формы права.

5. Понятие и виды нормативно-правовых актов.

6. Понятие закона и виды законов.

7. Понятие и виды подзаконных нормативно-правовых актов.

8. Действие нормативно-правовых актов во времени, в пространстве и по кругу лиц.