29 Правовая система. Правовая семья. Виды правовых семей.

Правовая система - это комплекс взаимосвязанных и согласованных юридических средств, предназначенных для регулирования общественных отношений и юридических явлений, возникающих в результате такого регулирования.

Структура правовой системы составляют следующие элементы:

• субъекты права - физические лица, организации и юридические лица;

• правовые нормы и принципы;

• правовые отношения, правовая поведение, юридическая практика, режим функционирования правовой системы;

• правосознание и правовая культура;

• законность и правопорядок как результат взаимодействия указанных элементов.

Если правовая система выражает реально существующий комплекс взаимосвязанных юридических средств и явлений, то правовой тип (семья) - это обобщающая теоретическая модель правового содержания, которая носит искусственный характер. Она - результат научной классификации и отражает общие и особенные черты конкретных национальных правовых систем.

Поэтому тип (семья) правовой системы - это совокупность национальных правовых систем государства, которые имеют общие черты, которые проявляются в единстве закономерностей и тенденций развития, доминирующих форм (источников) и принципов права, систем права и законодательства, организации правовых учреждений, прежде всего судебной системы, сходства правовых категорий и понятий.

Различают:

1. Романо-германская правовая семья - это совокупность национальных правовых систем государств, которые имеют общие черты, которые проявляются в единстве закономерностей и тенденций развития на основе древнеримского права и его приспособление к новым национальных условий.

Романо-германскую семью (тип) - в правовой жизни общества главным является объективное право, то есть законодательство (страны континентальной Европы - Италия, Франция, Германия и др.). В ней выделяют две правовые группы:

• романская - Франция, Люксембург, Нидерланды, Португалия, Италия, Испания и др., где главным является национальная правовая система Франции;

• немецкий - ФРГ, Австрия, Швейцария и др., где главным является национальная правовая система Германии.

Характерными чертами являются:

• доминирование нормативно-правового акта как формы (источники) права;

• разделение системы права на публичное и частное право;

• дифференциация и кодификация отраслей права;

• нормативность права, рассмотрение норм права в качестве общего правила поведения, установленного законодателем;

• включение в понятие права норм-разъяснений (толкований), которые исходят, прежде всего, от законодателей и судей.

2. Англо-американский тип (семья) правовых систем - это совокупность национальных правовых систем, которые имеют общие закономерности развития и подобные признаки, которые сложились на основе судебного прецедента (что испытал незначительное влияние римского и канонического права, в большей степени - местных обычаев), что доминирует среди других юридических источников права. Правовые системы этого типа еще называют системами общего права (common law), или "судейскому права" (judemadelaw).

В ней выделяют две правовые группы:

• английское общее право (Великобритания и др.);

• американское право (США, Канада и др.).

Общие признаки англо-американского типа правовых систем:

1) возник в Англии; вскоре распространился на колонии Великобритании; ныне существует, кроме Англии, в странах: Ирландия, США, Канада, Австралия, Новая Зеландия и др.;

2) право структурно делится на общее право и право справедливости (возникли в XI и XII ст. соответственно и частично слились в XVIII ст.); уставное (парламентское) (существует с конца XIII ст.);

3) основным источником (формой) права является судебный прецедент - это признак дает основание называть определенную семью правовых систем прецедентным. То есть право творится в процессе решения судебных дел, а не путем формулировки норм законодателем, хотя в государстве существуют и другие формы права - устав (закон), конституционный обычай (конституционное соглашение), доктрина, международный договор и т.п.;

4) обязательные судебные прецеденты создаются высшими судебными инстанциями: в Англии - это Палата лордов, Апелляционный суд и Высокий суд, а также Судебный комитет Тайного Совета (по делам государств-членов Содружества). Низшие суды не создают прецедентов;

5) судебные прецеденты имеют казуистический характер, тогда как нормы уставов (законов) - общий. Если судебные прецеденты применяются лишь при решении аналогичных казусов (случаев) и в отношении конкретных лиц, то нормы уставов распространяются на всех. Неслучайно общее право по своей природе считается казуистическим, то есть таким, который состоит из типизированных прецедентов;

6) уставам (законам - актам парламента) по формально-юридическим содержанием предоставлена высшая юридическая сила. Однако на практике существует такое: закон, прежде чем вступить реальной силы, должен обрасти прецедентами, которые формируются путем его интерпретации;

7) используются конституционные обычаи (конституционные соглашения) и правовые доктрины как источника права;

8) отсутствует деление права на частное и публичное и строгое разделение права по отраслям, как это наблюдается в правовых системах романо-германского типа.

9) отсутствует дуализм права - разделение на гражданское и торговое (коммерческое);

10) процессуальное право доминирует над материальным, что выражается в независимости судебных органов, строгом соблюдении процедуры, престижа адвокатской профессии и др.

11) проводится консолидация судебных прецедентов и законов, тогда как почти полностью отсутствуют кодифицированные отрасли права.

12) является совершенной процессуальная техника (система доказательств) и самобытной, автохтонным - юридическая терминология.

3. Религиозно-традиционная правовая семья - это совокупность или религиозных правовых систем государств, базирующихся на вероучениях, или традиционных правовых систем государств, основанных на обычном праве, приспособленном к новым национальных отношений. К религиозным правовым системам относят: мусульманское право, иудейское право, индусское право, каноническое право христианской религии. К традиционным правовым системам относятся: японское право, дальневосточное право, обычное право отдельных государств Африки, Азии, Океании.

Основные признаки религиозного типа (семьи) правовых систем:

1) религиозная норма доминирует в социальном регулировании, поскольку основным создателем всего сущего, в частности права, признается Бог;

2) правовая норма является частью религиозной, составляет с религиозной нормой синкретическую единство, не отделена от нее, а также от моральных и других социальных норм;

3) религиозно-правовая норма содержится в священных книгах, которые являются основным источником права (у мусульман - Коран, Сунна, иджма, кияс; у индусов - пиастры (Артхашастра) и др.; у иудеев - Тора (ветхий Завет), Талмуд);

4) религиозно-правовая норма применяется в общине (мусульманской, индуистской, иудейской), долгое время сохранялась, и, как правило, не используется за ее пределами;

5) главное место в системе источников права занимает доктрина, которая содержится в работах (трактатах) ученых-богословов и правоведов и направлена на конкретизацию толкуемых религиозно-правовых первоисточников - ее положены в основу конкретных решений; в мусульманском праве является многообразие направлений толкование, так называемых "толков" - ханифитский, ханбалистский и др.; в индуистском - толкование религиозных текстов философами и правоведами содержатся в комментариях к дхармашастр, которые обычно санкционувались государством;

6) закон (нормативно-правовой акт) признается вторичным источником права, но многие его норм подверглись влиянию религии, то есть право, которое исторически освященное религией и обычаю, сочетается с современными правовыми предписаниями законов и подзаконных актов;

7) право структурированное своеобразно - нет деления на частное и публичное право, а отраслевой принцип разделения норм не является адекватным структуре романо-германского права (отрасль, подотрасль, институт, норма);

8) право в основном формировалась как система обязанностей и запретов, в отличие от правовых систем романо-германского и англо-американского типов, где преобладают разрешения.