54. Заключение договора: общий порядок, заключение договора в обязательном порядке и на торгах. Форма и момент заключения договора.

Заключение договора – достижение сторонами в надлежащей форме соглашения по всем существенным условиям договора.

1. Традиционный способ заключения договора – одна сторона направляет в адрес другой стороны предложение заключить договор. Такое предложение называется оферта. А лицо, которое сделало предложение, называется оферент. Другая сторона может принять или отказаться принять предложение о заключении договора. Если соглашение принято оно называется акцептом. А лицо, которое приняло предложение, именуется акцептантом.

В этом порядке можно выделить следующие стадии заключения договора:

1. Направление оферты оферентом в адрес лица заключить договор;

2. Принятие оферты акцептантом в форме акцепта;

Требования к оферте:

• она должна быть определенной и выражать явное желание заключить договор;

• она должна содержать существенные условия договора;

• она должна быть обращена к одному или нескольким лицам

• Полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано - безотзывность

От оферты следует отличать приглашение делать оферту. Это приглашение (предложение) заключить договор, адресованное неопределенному кругу лица. Закон выделяет в качестве приглашений делать оферту рекламу и иные предложения, соответствующие обычаям делового оборота.

Закон выделяет в отличии от обычной оферты также публичную оферту. Она содержит все необходимые условия договора, но адресована не конкретному лицу, а неопределенному кругу лиц. Публичная оферта отличается от рекламы тем, что она содержит все необходимые условия договора.

Момент заключения договора. Если договоры заключаются в обычном или традиционном порядке, то он считается заключенным с момента, когда стороны достигли соглашения по всем необходимым условиям договора (в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта). Из этого общего правила могут иметься исключения:

1. если договор является реальным, то он считается заключенным с момента передачи вещи;

2. если договор подлежит государственной регистрации, он считается заключенным с момента, когда произведена государственная регистрация.

Закон выделяет оферту и акцепт с указанием срока, без указания срока. Если в оферте указан срок, то она должна быть акцептована в этот период времени. Если в оферте отсутствует указание о сроке, то она должна быть принята в разумно установленные сроки. Если при принятии оферты установлен срок акцептования, то предложение считается принятым в этот период времени. Если акцепт выражен с опозданием, то заключенность договора подтверждается требованиями закона. Ст. 442 ГК обязывает акцептанта уведомить оферента о направлении акцепта с опозданием.

Если оферта получена акцептантом, а он принял ее на иных условиях, то такое действие называется новой офертой и акцептант уже выступает в роли оферента.

2. Заключение договора на обязательных условиях (в обязательном порядке). Речь идет например, о публичных договорах. Для заключения договора в обязательном порядке одна сторона договора направляет в адрес другой стороны предложение заключить его. Такое предложение для письменных договоров оформляется в виде проекта договора. В этом документе должны содержаться обязательные для договора данного вида условия.

Другая сторона принимает эти условия, подписывая проект договора, или отказывается принять эти условия, выдвигая свои редакции этих условий. Последние оформляются в виде протокола разногласий. Если лицо, в адрес которого направлены проект договора и протокол разногласий, подписывает их, то договор считается заключенным.

Проект договора, представленный в обязательном порядке к заключению и протокол разногласий к нему при его наличии, являются составными документами и рассматриваются в их совокупности. Если лица, заключающие договор, согласуют редакции всех условий проекта договора, то договор считается заключенным. При заключении договора в такой форме между сторонами могут возникнуть преддоговорные споры. Они разрешаются по правилу гражданского законодательства, в добровольном порядке между лицами, а при не достижении соглашения в судебном порядке.

3. Заключение договора на торгах. Торги – это способ заключения договора, установленный для договоров определенного вида в соответствии с законом. Например, ФЗ «О приватизации» предполагает заключение договора по поводу государственного или муниципального имущества на торгах.

Некоторые виды договоров также заключаются на торгах, например, купля-продажа для государственных нужд. При выставлении товара на торги победителем является тот субъект, который выиграл торги:

1. предложил максимальную цену за товар

2. это может быть лицо, которое предлагает наилучшие условия для реализации товара через инвестиционные или социальные торги

Закон выделяет два вида торгов: аукцион и конкурс. Аукцион – это форма торгов, победителем которой является лицо, предложившее наиболее высокую цену за товар. Конкурс –торги, в которых участвуют определенные лица, допущенные конкурсной комиссией и победителем которого является лицо, названное такой комиссией. В открытом аукционе и открытом конкурсе может участвовать любое лицо. В закрытом аукционе и закрытом конкурсе участвуют только лица, специально приглашенные для этой цели.

Предметом торгов могут выступать не только вещи как объекты материального мира, но и имущественные права.

К аукциону предъявляются следующие требования:

1. в СМИ делается объявление о проведении аукциона и определяются условия проведения - по общему правилу не менее чем за 30 дней;

2. лица, желающие принять участие в аукционе, вносят задатки. Размер задатка определяет в порядке проведения аукциона;

3. победителем аукциона признается тот, кто устанавливает наиболее высокую цену на вещь или имущественное право. С ним заключается протокол о торгах. Это документ по своим правовым последствиям приравнивается к договору. Договор заключается на основании протокола по желанию участвующих в торгах лиц.

4. Организатор может отказаться от аукциона не позднее чем за 3 дня

Конкурс проводится по следующим правилам:

1. в СМИ делает объявление о проведении конкурса – по общему правилу не менее чем за 30 дней;

2. формируется конкурсная комиссия, она разрабатывает правила проведения конкурса;

3. к конкурсу допускаются лица, отвечающие определенным требованиям;

4. вносится задаток

5. по итогам конкурса оглашаются его результаты и называется победитель. Победителем является тот, кто предлагает наилучшие условия;

6. по итогам конкурса заключается протокол о результатах торгов. Протокол приравнивается к надлежащей форме договора. Договор заключается, если это требуется по закону;

7. организатор может отказаться от конкурса не позднее чем за 30 дней

Торги могут проводиться в добровольном и принудительном порядке. Принудительный характер проведения торгов предусмотрен специальными законами, например, ФЗ «Об исполнительном производстве».

Формы договора

ГК устанавливает, что договор может быть оформлен в устной форме, в письменной форме. В письменной форме принято выделять простую и нотариально удостоверенную форму договора. Нотариальное удостоверение договора обязательно в случаях, если это установлено законом или соглашением сторон. Письменная форма договора может быть оформлена следующими способами:

1. в виде составления одного документа, подписанного сторонами.

2. составление иных письменных документов (например, расписка подтверждает заключение договора займа). В качестве письменных документов могут применять обмены письмами (при заключении договора поставки), телеграммами, телефонограммами, корреспонденцией по электронной почте.

3. оформление договора на типовых бланках. (например, договора социального найма жилого помещения, форма такого договора утверждена Правительством РФ).

4. договор может быть заключен путем молчания, если такая форма установлена для договора данного вида (это соглашение об изменении договора аренды, заключенного на определенный срок).

5. заключение договора посредством аналога электронной цифровой подписи.

6. при оформлении договора через Интернет стороны обмениваются корреспонденцией по электронной почте. Она рассматривается как предварительная стадия заключения договора. Ее результатом должен быть заключенный впоследствии договор или выдача письменного документа о заключении письменного договора.

7. договор может быть заключен в форме конклюдентных действий лица, которое свидетельствует о желании заключить договор на определенных условиях. Примером таких действий является заключение договоров через автоматы

8. договор может быть заключен в устной форме, если не существует ограничений в законе – например, розничная купля-продажа, перевозка. Факт заключения устных договоров подтверждается выданными документами (чеками, товарными чеками, перевозочными билетами).