15. Учредители и участники юридического лица: содержание понятий, их соотношение.

Соотношения понятий «участник» – «член» – «учредитель».

Член = участник, а участник иная категория.

Например, п. 2 ст. 75 ГК РФ гласит, что участник полного товарищества, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество.

Участник – тот, кто указан в качестве учредителя на момент первичной регистрации ЮЛ.

Учредители

В ряде зарубежных стран учредителями именуются лица, подписавшие (принявшие) учредительные документы юридического лица.

Однако есть практика создания ЮЛ «под ключ», на Западе таких лиц называются промоутерами (promoter).

В РФ нет дефиниции «учредитель», но часто говорится о его ПиО.

Учредителем может быть назван субъект права, который совершает сделки, иные юридически значимые и фактические действия, направленные на создание ЮЛ, а именно: принимает решение о создании нового субъекта права, принимает (утверждает) его учредительные документы, передает ему в собственность (или на ином праве) часть своего имущества для формирования его уставного капитала.

Анализ действующего законодательства позволяет сделать вывод, что в тесном смысле слова учредителями являются только субъекты, которые были указаны в качестве учредителей в учредительных документах юридического лица на момент его первичной государственной регистрации в Едином государственном реестре юридических лиц.

Участники

1. Учредители после регистрации ЮЛ.

2. Участники вступившие в уже созданное ЮЛ.

16. Правовая природа решения единственного учредителя (гражданина; юридического лица; публичного образования) о создании юридического лица.

Природа решения учредителей о создании (если несколько участников):

Многосторонняя корпоративная сделка, договором не является, становится обязательной для всех участников корпоративного отношения.

Сначала договор о совместной деяельности (обязательственные отношения) => потом решение о создании + устав (корпоративные отношения) => регистрация, которая превращает корпоративные отношения в реально существующие.

Природа решения единственного учедителя:

Односторонняя корпоративная сделка => действие направленное, на ВИП корпоративных правоотношений. Для односторонней ВИП достаточно воли 1ого лица.

Единственный учредитель принимает решение о создании ЮЛ единолично (подп. "б" ст. 12 Закона о государственной регистрации юридических лиц).

Природа решения публичного образования об учреждении ЮЛ:

Гражданско-правовая сделка VS административный акт (административная сделка) => т.е. действие направленное на ВИП правоотношений, принятое специальным органом, имеющим властноые полномочия.

Правовые посдедтвия решения:

ЮЛ приобретает полную правоспособность только после регистрации в ЕГРЮЛ. Принятие решения лишь – ЮФ необходимый для юридического состава.

В Германии иной порядок – после принятия решения о создании появляется ЮЛ с частичной правосубъектностью. Полную правосубъектность оно приобретёт только лишь после регистрации => судебная практика породила конструкцию «будущего» или «предварительного» общества, т.к. закон требует, чтобы имущественные вклады в уставный капитал общества были внесены до регистрации юридического лица таким образом, чтобы они находились в свободном распоряжении общества. Поэтому предварительное общество тоже регистрируется в торговом реестре (наше зак-во содержит похожие нормы, но не имеет конструкции предварительного общества). Но права на имущество принадлежат не обществу, а учредителям на праве общей собственности, т.к. общества ещё нет.

Т.е. у предварительного общества есть следующие признаки ЮЛ:

1) ему присуще организационное единство, поскольку его статус вполне определен учредительными документами.

2) оно фактически является участником правоотношений, ибо учредители совершают целый ряд сделок от имени и/или в интересах создаваемого юридического лица.

3) этому субъекту нельзя отказать в наличии до некоторой степени самостоятельных интересов и воли, не вполне совпадающих с интересами и волей учредителей.

3) оно выступает в правоотношениях под собственным именем (фирменным наименованием), хотя и не обладает исключительными правами в отношении этого наименования, поскольку это наименование надлежащим образом не зарегистрировано.

5) этот субъект наделен процессуальной правоспособностью, так как в случаях, установленных законом, может участвовать в арбитражном процессе в качестве истца или ответчика

Но нет следующих признаков:

1) нет признака имущественной обособленности, т.е. обладания имуществом, обособленным от имущества учредителей.

2) предварительное юридическое лицо не обладает исключительными правами, в том числе на собственное наименование (фирму), под которым оно участвует в правоотношениях.

3) предварительное юридическое лицо не вправе самостоятельно совершать сделки, заключать договоры и др.

4) предварительное юридическое лицо не несет самостоятельной имущественной ответственности по обязательствам, не является деликтоспособным.

В РФ доктрины предварительного общества не разработано, но есть зачатки п.2 ст. 89 ГК сказано, что у общества до создания есть обязательства, но отвечает за них учредители солидарно – чистой воды фикция.

17. Правовая природа договора о совместной деятельности по созданию юридического лица (акционерного общества; общества с ограниченной ответственностью; ассоциации или союза как объединения физических и/или юридических лиц; автономного учреждения).

Правовая природа:

Разновидность договор простого товарищества (договора о совместной деятельности), который не является учредительным договором.

Данной позиции придерживается ВАС => п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения ФЗ "Об акционерных обществах".

Иные точки зрения:

Брагинсикий => подписывая договор о создании акционерного общества, его учредители в конечном счете стремятся к учреждению определенного юридического лица, а эта цель прямо противоречит сущности договора простого товарищества.

Ломакин => нельзя отождествлять с договором простого товарищества, т.к.:

1) договор о совместной деятельности по созданию ЮЛ не прекращается с момента создания юридического лица, т.е. с момента достижения цели договора, а продолжает действовать и после государственной регистрации акционерного общества до окончательного исполнения сторонами своих обязательств.

2) договор о совместной деятельности по созданию ЮЛ регламентирует взаимоотношения учредителей не только друг с другом, но и с ЮЛ, созданным в ходе исполнения договора.

3) имущество, переданное во исполнение этого договора, становится частной собственностью создаваемого АО, а не поступает в общую долевую собственность участников договора

Функции данного договора:

Регламентация обязательственных отношений учредителей, определении их взаимных ПиО в процессе создания ЮЛ, а также обязанностей перед самим ЮЛ;

После создания учредители обязаны внести вклад в уставной капитал => это уже корпоративные отношения, вытекающие из Устава.

Есть точка зрения, что договор о совместной деятельности по учреждению ЮЛ является сделкой под отлагательным условием (регистраиця ЮЛ) в пользу 3его лица (вновь созданного ЮЛ), т.к. в договоре предусматривается обязанность внести вклад в уставной капитал.

Признаки:

1) консенсуальный

2) возмездный

3) взаимный

4) многосторонний

5) фидуциарный

6) в пользу 3его лица

18. Правовая природа учредительного договора о создании хозяйственного товарищества (полного товарищества; коммандитного товарищества). Возможность использования учредительного договора при создании юридических лиц иных организационно-правовых форм.

Правовая природа:

Единственный учредительный документ для простого и коммандитного товарищества (ст. ст. 70, 83 ГК РФ)

Учредительный документ наряду с уставом для союзов и ассоциаций (п. 1 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях).

В соответствии с учредительным договором стороны (учредители, участники) обязуются создать юридическое лицо и определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества, участия в его деятельности и управления этой деятельностью, условия и порядок распределения между собой прибыли и убытков, а также выхода из состава юридического лица.

Сходство с договором о совместной деятельности:

1. направлены на создание нового субъекта права

2. являются по своей природе консенсуальными, многосторонними, взаимными, возмездными и фидуциарными сделками с элементами договора в пользу третьего лица.

Различия:

Учредительный договор	Договор о совместной деятельности
вляется разновидностью корпоративных сделок и выполняет функцию регламентации корпоративных отношений между юридическим лицом, его учредителями и субъектами, выступающими в качестве его органов	регламентирует только обязательственные отношения между учредителями, как правило, в процессе создания юридического лица
действует с момента заключения до ликвидации ЮЛ	прекращается после исполнения учредителями обязательств, связанных с государственной регистрацией нового субъекта права и формированием его уставного капитала.