4. Система международного частного права

Система международного частного права представляет четыре составные части: общую, особенную, международный гражданский процесс и международный коммерческий арбитраж.

ОБЩАЯ ЧАСТЬ включает основополагающие для МЧП, ключевые понятия и положения, концептуально отличающие МЧП от других отраслей права. В особенную часть, как правило, включаются вопросы определения предмета, методов, системы, содержания МЧП, его источников, а также учение о коллизионных и материально-правовых нормах. Здесь же рассматриваются особенности международного частноправового статуса физических, юридических лиц и государства, особенности их правосубъектности и определениях их правоспособности и дееспособности.

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ содержит такие разделы, как право собственности; обязательственное право; авторское, семейное и наследственное право; трудовые отношения.

Относительно определения места международного гражданского процесса в системе права единства в науки нет¹. Существует две точки зрения, в соответствии с которыми международный гражданский процесс: 1) часть национального гражданского процесса; 2) часть МЧП. Однако, с точки зрения практического удобства, международный гражданский процесс следует относить к предмету правового регулирования МЧП и включать в его систему.

В систему МЧП международный гражданский процесс может включаться как составной элемент особенной части или выделяться в качестве самостоятельной обособленной структурной единицы системы МЧП.

международный гражданский процесс регламентирует вопросы, возникающие при разрешении юрисдикционными органами споров с иностранным участием: процессуальная правоспособность и дееспособность иностранных юридических и физических лиц; процессуальное положение иностранного государства; подсудность; исполнение иностранных судебных поручений; признание и исполнение иностранных судебных решений.

международный коммерческий арбитраж рассматривает вопросы определения понятия и правовой природы международного коммерческого арбитража, международно-правовые основы международного коммерческого арбитража, арбитражное соглашение, исполнение иностранных арбитражных решений, Международный коммерческий арбитраж при Торгово-промышленной палате Украины, международный коммерческий арбитраж за рубежом.

5. Общие понятия международного частного права

Обратная отсылка и отсылка к праву третьей страны. Суть обратной отсылки заключается в том, что законодательство государства, к которому отослала коллизионная норма, не принимает регулирование данного отношения, и его коллизионные нормы отсылают к праву первого государства.

Возможны и такие случаи, когда законодательство страны, к которому отсылает коллизионная норма, перепоручает регулирование праву третьего государства. В подобных ситуациях принято говорить об отсылке к праву третьей страны.

Оговорка о публичном порядке. При использовании привязки коллизионной нормы может возникнуть ситуация, когда необходимо применить норму или нормы иностранного права, противоречащие основным (фундаментальным) принципам правовой системы страны суда или арбитража. Поэтому коллизионное право всех без исключения стран содержит закрепленную в нормативно-правовых актах, либо находящую отражение в судебной или арбитражной практике, оговорку о публичном порядке (ordre public или public policy).

Ее сущность можно сформулировать следующим образом: иностранный закон, к которому отсылает коллизионная норма, может быть не применен, и основанные на нем права могут быть не признаны, если такое применение закона или признание права противоречило бы публичному порядку данного государства.

Обход закона. При выборе применимого права стороны внешнеэкономического контракта нередко ставят задачу выбора самого привлекательного правопорядка. При обходе закона в международном частном праве, используя привязку «автономия воли», участниками правоотношения осуществляется переход в сферу действия другого правопорядка, содержащего более желательные материально-правовые нормы.

Наиболее распространены такие ситуации в сфере льготного налогообложения государств, объявивших свою территорию оффшорной зоной. Например, в одной из оффшорных стран, где налоги на прибыль минимальные, учреждается компания – филиал украинской страховой компании, в которую переводится прибыль украинского предприятия в виде страховых премий. Затем средства из компании-филиала возвращаются в материнскую компанию в Украине в виде займов. В итоге страховые платежи и суммы платы за пользование займом, переводимые за рубеж, как затраты существенно снижают объемы прибыли компании в Украине и, следовательно, снижают налогооблагаемую базу в Украине. Последнее приводит к уменьшению налогов, выплачиваемых в Украине без нарушения норм, установленных украинским налоговым законодательством.

Однако, следует оговориться, что обход закона не нашел всеобщего признания в мировой практике применения коллизионных норм. Так, Нешатаева Т. указывает на то, что в некоторых государствах против подобных схем работают специальные императивные правила, запрещающие обход закона в целях снижения налогов.

Положения о запрете обхода закона подверглись серьезной критике в международно-правовой литературе, как несопоставимые со свободой предпринимательства и частным характером этих отношений. Однако применение автономии воли в частных отношениях не должно иметь целью нарушение публичных обязанностей, закрепленных в императивных нормах национального законодательства².

Взаимность. Сущность взаимности состоит в предоставлении юридическим и физическим лицам иностранного государства определенного количества (объема) прав или правового режима при условии, что физические и юридические лица государства, их предоставляющего, будут пользоваться аналогичными правами или правовым режимом в данном иностранном государстве.

Реторсия – правомерные принудительные действия государства, совершаемые в ответ на недружественный акт другого государства, поставившего в дискриминационные условия физических или юридических лиц первого государства.

Целью применения реторсии является восстановление принципа взаимности в отношениях соответствующих государств. Поэтому меры, используемые в качестве реторсии, должны быть пропорциональны вызвавшему их акту, и прекращаться с момента восстановления прежнего положения. В соответствии с положениями международного права применение реторсии в отношении определенного иностранного государства не может рассматриваться как нарушение принципа не дискриминации.

Литература:

1. Кибенко Е. Р. Международное частное право: Учебно-практическое пособие. – Х.: Эспада, 2003. – 512 с.

2. Кисіль В. І. Міжнародне приватне право: питання кодифікації. – К.: Україна, 2000. – 430 с.

3. Международное частное право: Учебник / Л. П. Ануфриева, К. А. Бекяшев, Г. К. Дмитриева и др.; Отв. ред. Г. К. Дмитриева. – 2-е изд., перераб. и доп.. – М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2004. – 688 с.

4. Мережко А. А. Коллизионное право США. – К., 2003. – 136 с.

5. Нешатаева Т. Н. Международное частное право и международный гражданский процесс: Учебный курс в трех частях. – М.: ОАО «Издательский дом «Городец», 2004. – 624 с.

6. Фединяк Г. Міжнародне приватне право України: деякі актуальні теоретичні та практичні аспекти розвитку // Право України. – 2003. - № 11. – с. 141-143