Трансграничные банкротства

В науке МЧП нет единства по поводу отнесения трансграничной несостоятельности к сфере МЧП. Ряд стран регламентирует вопросы трансграничной несостоятельности нормами МЧП (Германия, Англия, Франция). Другие страны отказываются признавать международный характер трансграничной несостоятельности и регламентируют данные вопросы нормами национального зак-ва (Нидерланды, Австрия). Российская доктрина не сформулировала единого подхода к решению данного вопроса. Вместе с тем, при банкротстве, в процедуре которого участвуют иностранные кредиторы, либо имущество, находящееся за рубежом, безусловно, имеет иностранный элемент. Соответственно, проблемы, связанные с трансграничным банкротством относятся к МЧП. Под трансграничным банкротством понимаются отношения по банкротству ЮЛ, осложненные иностранным элементом в виде размещенных на территории нескольких гос-в активов должника или вовлечения иностранных кредиторов. В настоящее время легальное определение понятия трансграничной несостоятельности отсутствует. В документах Юнситрал трансграничная несостоятельность определяется в широком смысле как случаи, когда несостоятельный должник имеет активы в нескольких гос-вах или когда в числе кредиторов должника имеются кредиторы из другого гос-ва, чем то, в котором осуществляется производство по делу о несостоятельности. Т.к. проблемы трансграничной несостоятельности относятся к сфере МЧП, возникают вопросы о применимом праве. Если исходить из того, что произв-во по делу о банкротстве дб единым, то необходимо определить, право какого гос-ва будет подлежать применению, при условии различной национальности субъектов и объектов данного дела.

В настоящее время можно выделить 3 основных варианта определения применимого права, при чем каждый из этих вариантов способен повлечь отрицательные последствия:

1) применяется право гос-ва, в котором возбуждено первое производство по делу о банкротстве, однако, таким гос-вам может стать то гос-во, в котором находится незначительное кол-во активов и кредиторов должника;

2) применяется право гос-ва места регистрации должника, но в таком гос-ве вообще не мб активов кредитора и должника;

3) применяется право гос-ва, где должник осуществляет основную деятельность, но это место определить достаточно сложно.

Представляется необходимым решать вопросы трансграничной несостоятельности на основе соответствующих международных соглашений. При отсутствии международного соглашения, как правило, начинаются параллельные произв-ва в различных гос-вах, что ведет к нарушению интересов кредитора.

Попытки регулирования трансграничной несостоятельности начали предприниматься на двусторонней основе. Первой стороной, заключившей подобное соглашение, стала Франция (соглашение с Швейцарией еще 19 века). В таких соглашениях стороны обычно придерживаются традиционных принципов частного права, принципов взаимности, единого производства по делу и порядок определения применимого права.

Неоднократно предпринимались попытки по созданию универсальных международных конвенций. Первая попытка - Гаагская конференция по МЧП, которая подготовила конвенцию о банкротстве в 1925г., но конвенция до сих пор в силу не вступила. В рамках стран Латинской Америки раздел, посвященный регулированию трансграничной несостоятельности включен в кодекс Густаманта в 1928г. В настоящее время подготовлены проекты единообразного закона о несостоятельности в рамках стран Африки и соглашения по упорядочению решения проблем трансграничной несостоятельности в рамках Северной и Южной Америки.

В рамках Евросоюза подготовлены следующие документы:

1) Европейская Конвенция о трансграничной несостоятельности 1960г. (не вступила в силу и не вступит);

2) Европейская Конвенция о некоторых международных аспектах банкротства (подписана в Стамбуле 5.06.1990), основная идея конвенции - взаимное признание полномочий конкурсного управляющего, основное производство открывается в гос-ве, где находятся руководящие органы управления должника;

3) Конвенция Европейского союза о трансграничной несостоятельности от 23.11.1995 ,она касается исключительно вопросов взаимного признания и исполнения решения о банкротстве. Конвенция основана на Германском зак-ве. В силу она так и не вступила, т.к. для этого, чтобы участие в Конвенции подтвердили абсолютно все участники ЕС.

4) Соглашение о трансграничной несостоятельности, подготовленное международной ассоциацией адвокатов, данное соглашение решает вопросы, связанные с параллельными производствами.

В рамках СНГ в 1997г. состоялся научно-практический семинар, на котором обсуждался вопрос о подготовке модельного закона о банкротстве для стран СНГ. На основе данного семинара был выработан проект модельного закона, который одобрили большинство участников семинара. Вместе с тем, данный закон только гармонизирует национальное зак-во о банкротстве, но не решает проблем, связанных с трансграничной несостоятельностью.

В настоящее время ведется работа по созданию единого соглашения между странами СНГ о трансграничной несостоятельности. Предполагается, что в основу этого документа будет положен принцип единого производства по делу о банкротстве.

Регулирование иностранных инвестиций

Понятие иностранной инвестиции

В самом общем плане понятие "инвестиция" означает долгосрочное вложение капитала в какие-либо предприятия или долгосрочные проекты с целью извлечения прибыли. Очень часто понятие "инвестиция" отождествляется с понятием "капиталовложение". Однако, понятие "инвестиция" гораздо шире, т.к. капиталовложение представляет собой реальную инвестицию, т.е. вложение в основной и оборотный капитал. Вместе с тем, существует понятие финансовых инвестиций, которые реализуются через займы и приобретение ценных бумаг. Действующее российское зак-во определяет понятие иностранной инвестиции через процесс. Согласно ст.2 ФЗ "Об иностранных инвестициях" под иностранными инвестициями понимаются вложения иностранного капитала в объект ПД на территории РФ в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, при условии, что такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота и не ограничены в обороте в соотв-вии с зак-вом РФ. Помимо российского зак-ва определение понятия "инвестиция" можно встретить в международных док-тах и законодательных актах различных стран. Вместе с тем, все существующие определения обычно не явл-ся исчерпывающими, поскольку построены на принципе перечисления видов имущественных ценностей, которые иностранный инвестор может вкладывать в экономику принимающей страны. В целом в основной перечень объектов иностранных инвестиций входят следующие: движимое и недвижимое имущество, имущественные права, денежные средства и вклады, любые виды ЦБ, права на интеллектуальную собственность, права на осуществление хозяйственной деятельности. Иностранные инвестиции можно классифицировать по различным категориям:

1) по отношению к отдельным странам выделяются иностранные и зарубежные инвестиции, иностранные инвестиции - вложение иностранных капиталов в экономику данной страны, зарубежные инвестиции - вложение капиталов местных экономических субъектов за рубежом.

2) по источникам происхождения:

- частные инвестиции;

- государственные инвестиции;

3) по характеру использования:

- предпринимательские: вкладываются в производство с целью получения прибыли;

- ссудные инвестиции: предоставляются в форме займа и кредитов с целью получения процентного дохода.

4) по способу учета:

- текущие потоки инвестиций (инвестиции, осуществляемые в течение календарного года);

- накопленные инвестиции (объем инвестиций за весь период их существования);

5) по степени контроля:

- прямые;

- портфельные инвестиции.

Прямая инвестиция предоставляет инвестору право осуществления контроля за реализацией проекта. В соотв-вии с действующим зак-вом к прямым инвестициям относятся, во-первых, приобретение иностранным инвестором не менее 10% доли в уставном капитале коммерческой организации, созданной или создаваемой на территории РФ. Во-вторых, это вложение капитала в основные фонды филиала иностранного ЮЛ, создаваемого на территории России. В-третьих, к прямы инвестициям относится осуществление на территории РФ иностранным инвестором деятельности по лизингу оборудования в качестве арендодателя, при условии, что такое оборудование указано в разделах 16,17 товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности СНГ, при этом таможенная стоимость такого оборудования дб не менее 1 млн рублей.

Портфельные инвестиции представляют собой вложения иностранных инвесторов в приобретение акций или долей в уставном капитале компаний, не дающие права контролировать управление и влиять не коммерческую деятельность организаций. Кроме того, к портфельным инвестициям относится приобретение государственных ЦБ. Российское зак-во предоставляет особый статус и особые средства правовой защиты только инвесторам, осуществляющим прямые инвестиции. В качестве основных способов осуществления прямых инвестиций действующее зак-о называет следующие:

- инвестирование с нуля, т.е. создание иностранным инвестором собственного филиала или предприятия, находящегося в полной собственности инвестора;

- приобретение или поглощение российских предприятий;

- финансирование деятельности зарубежных филиалов, созданных на территории России, в т.ч. за счет внутрикорпорационных займов и кредитов, предоставляемых материнской компанией своему зарубежному филиалу;

- приобретение прав пользования землей и иными природными ресурсами;

- предоставление прав на использование определенных технологий;

- реинвестирование прибыли, полученной инвестором.

Источники правового регулирования иностранных инвестиций

Традиционно источники правового регулирования подразделяются на национальные и международные. Национальные НА, регулирующие инвестиционную деятельность на территории РФ можно подразделить на три группы:

1) нормативные акты, регламентирующие общие вопросы инвестиционной деятельности, к ним относятся Конституция РФ (ст.8, 34, 57), ФЗ от 9.07.1999 № 160 "Об иностранных инвестициях в РФ", ГК РФ, ФЗ от 8.12.2003 "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности".

2) НА, которые регламентируют отдельные направления инвестиционной деятельности - ФЗ от 25.02.1992 "Об инвестиционной деятельности РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений", ФЗ от 30.12.1995 "О соглашениях о разделе продукции", ФЗ от 21.07.2005 "О концессионных соглашениях", ФЗ от 22.07.2005 "Об особых экономических зонах в РФ". Кроме того, отделдьные вопросы инвестиционной деятельности регламентируются следующими ФЗ-ами "О финансовой аренде (лизинге)", "О рынке ЦБ", "О банках и банковской деятельности", "Об организации страхового дела в РФ".

3) НА, регламентирующие отдельные вопросы деятельности организаций с иностранными инвестициями: Налоговый и таможенный кодексы, з-н "О таможенном тарифе", "Об охране окружающей среды".

В сфере международных соглашений РФ участвует как в многосторонних, так и в двусторонних договорах. Среди двусторонних необходимо отметить Конвенцию об учреждении многостороннего агентства по гарантиям инвестиций (Сеул, 1985г. - Сеульская конвенция), Конвенция о порядке разрешения инвестиционных споров между гос-вом и лицом другого гос-ва, подписана в Вашингтоне 1965г., Конвенция Унидруа о международном финансовом лизинге от 28.05.1988г. Также Россия подписала ряд соглашений в рамках ВТО, также подписана Европейская энергетическая хартия, Соглашение о партнерстве и сотрудничестве, которое учредило партнерство между РФ и европейским сообществом. В рамках СНГ в 1993г. было подписано соглашение о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности, однако в настоящий момент РФ денонсировала данный договор. В марте 1994г. Межпарламентская Ассамблея СНГ приняла рекомендательный законодательный акт об общих принципах регулирования иностранных инвестиций в государствах-участниках ассамблеи, но данный международный акт содержал только общие статьи и не оказал существенного влияния на национальной зак-во.

Помимо многосторонних соглашений для РФ действует большое кол-во двусторонних договоров о поощрении и взаимной защите капиталовложений, а также соглашений об устранении двойного налогообложения.

Понятие иностранного инвестора

При определении иностранных инвесторов российский законодатель пошел по пути простого перечисления тех субъектов, которые могут выступать иностранным инвестором. Таким обарзом, согласно ст.2 з-на "Об иностранных инвестициях" в качестве иностранного инвестора могут выступать следующие лица:

- иностранное ЮЛ, гражданская правоспособность которого определяется в соотв-вии с зак--вом гос-ва, в котором оно учреждено;

- иностранная организация, не являющаяся ЮЛ, но в силу своей правоспособности имеющие право осуществлять иностранные инвестиции;

- иностранные граждане и лица без гр-ва, постоянно проживающие за пределами РФ;

- международная организация, созданная в соотв-вии с МД РФ;

- иностранные гос-ва, в соотв-вии с порядком, который определяется российским зак-вом.

В отношении каждого из субъектов действующее зак-во делает оговорку, что такой субъект имеет право осуществлять инвестиции на территории России только при условии, что такое право предоставлено личным законом соответствующего субъекта. Всех инвесторов по характеру инвестиций и способу формирования капитала можно разделить на три вида:

1 - индивидуальные инвесторы: в качестве них выступают ФЛ, действующие за собственный счет и от своего имени;

2 - корпоративные инвесторы: организации, производящие инвестирование за счет собственных или заемных средств. Основная цель деятельности таких субъектов - стимулирование производства и извлечение производственной прибыли.

3- институциональные инвесторы представлены финансовыми посредниками ,которые привлекают заемные денежные средства для вложения их в ЦБ и иные финансовые инструменты. Институциональные инвесторы - профессиональные участники финансового рынка.

Правовые режимы допуска инвестиций

Правовой режим - совокупность правил, регулирующих какую-либо сферу деятельности. В практике правового регулирования иностранных инвестиций выделяют 2 основных типа правовых режима - абсолютные относительные. Сущность абсолютных режимов заключается в том, что иностранным инвестициям предоставляется полная правовая защита и гарантируется отсутствие каких бы то ни было дискриминирующих условий по отношению к другим иностранным инвесторам. Абсолютный режим представляет собой минимальный международный стандарт, действующий в сфере правового регулирования иностранных инвестиций. Он включает в себя обязанность принимающего гос-ва защищать иностранную собственность. Недостатком данного режима является абстрактность его содержания, поэтому он конкретизируется при помощи различных видов относительных правовых режимов.

Среди относительных правовых режимов выделяют 4 вида:

1) режим наибольшего благоприятствования;

2) национальный режим;

3) режим допуска;

4) режим деятельности.

Режим наибольшего благоприятствования устанавливается путем заключения международных соглашений и состоит в том, что каждое из договаривающихся гос-в предоставляет инвесторам другого гос-ва режим не менее благоприятный, чем режим, предоставляемый им инвесторам из любого третьего гос-ва. Выделяется несколько разновидностей данного режима:

- частичное благоприятствование означает неприменение дискриминационных мер;

- полное благоприятствование: на иностранных инвесторов распространяются льготы, которые предоставляются или будут предоставлены инвесторам из третьих гос-в;

- взаимное благоприятствование: предоставление режима на основах взаимности;

- абсолютное благоприятствование: такой режим предоставляется без условий о взаимности.

Используя данный режим гос-ва стремятся не допустить дискриминации своих инвесторов и создать для них условия, при которых они могли бы осуществлять свою деятельность, пользуясь теми же преимуществами, что и инвесторы из других гос-в. Наилучшего эффекта установления данного режима достигается, когда создается система соответствующих двусторонних договоров, либо заключается многостороннее соглашение, в котором участвует большая группа стран и в рез-те возникает регион, где действуют единые правила деятельности иностранных инвесторов.

Национальный режим может устанавливаться как международными договорами, так и внутренним зак-вом гос-ва. Суть данного режима состоит в том, что деятельность иностранных инвесторов осуществляется на тех же условиях, что и деятельность национальных ЮЛ и ФЛ. Таким образом, для иностранных инвесторов создаются условия, исключающие дискриминацию не только по отношению к иностранным инвесторам, но и по отношению к инвесторам местного происхождения.

Режим допуска - совокупность правил, регулирующих порядок допуска иностранного инвестора на национальный рынок, как правило, такой режим предусматривает специальные правила входа на рынок для иностранных лиц, предусматривая при этом разрешительный порядок.

Режим деятельности - совокупность правил, которые регулируют порядок осуществления инвестиционной деятельности и защиты интересов иностранных инвесторов после того, как они получили доступ на местный рынок. В соотв-вии с данным режимом, национальное зак-во устанавливает различные изъятия льготного или ограничительного характера.

Российское зак-во в кач-ве базового режима предоставляет иностранным инвесторам национальный режим. Вместе с тем, в отношении иностранных инвесторов устанавливаются изъятия ограничительного и стимулирующего характера. К изъятиям ограничительного характера относится вложение иностранного капитала в банки, иные кредитные организации и страховые организации.

Изъятия стимулирующего характера представляют собой систему льгот для иностранных инвесторов, к таким льготам относятся льготы по уплате налогов и таможенных пошлин.

Следует иметь в виду, что изъятия из национального режима могут также устанавливаться международными соглашениями РФ, в частности такие изъятия установлены соглашением о партнерстве и сотрудничестве с европейским сообществом.

Таким образом, правовое регулирование иностранных инвестиций в России характеризуется многообразием правовых режимов.

30.10.2010

Гарантии прав иностранных инвесторов

Защита прав иностранных инвесторов на территории РФ осуществляется при помощи национальных и международных средств. К национальным средствам относится применение стабилизационной оговорки, введение режима особых экономических зон и заключение инвестиционных договоров. К международным средствам относится участие РФ в различных видах договоров, которые устанавливают гарантии прав иностранных инвесторов.

Стабилизационная оговорка в науке МЧП называется "дедушкиной" оговоркой. Согласно данной оговорке инвестору предоставляется гарантия от неблагоприятного изменения зак-ва, действовавшего ранее, при этом оговорка распространяется как на самого иностранного инвестора, так и на коммерческую организацию с иностранными инвестициями. Закон "Об инвестициях" устанавливает определенные положения, которые ограничивают действие данной оговорки. Во-первых, оговорка не распространяется на изменения, которые вносятся в зак-во в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, обеспечения обороны страны и безопасности гос-ва. Во-вторых, оговорка применяется только в отношении тех иностранных инвесторов, которые осуществляют приоритетные инвестиционные проекты, т.е. проекты, включенные в специальный перечень Правительства РФ. Также оговорка может распространяться на организации с иностранными инвестициями при условии, что доля иностранного инвестора составляет более 25%. В-третьих, действие оговорки ограничено сроками, такое действие гарантируется для инвестора в течение срока окупаемости проекта, но не более 7 лет.

В зак-ве других гос-в, а также в международных соглашениях применение дедушкиной оговорки мб предусмотрено в более широком объеме. Для России в данном случае имеют значение положения Конвенции СНГ о защите прав инвесторов. Согласно данной Конвенции, если экономический суд СНГ вынесет решение, в котором будут подтверждены факты ухудшения условий и режима инвестиционной деятельности, то гос-во обязано приостановить действие соответствующих законодательных норм с момента их принятия до истечения 5-летнего срока с датой вынесения решения.

Создание особых экономических зон (ОЭЗ). ОЭЗ - ограниченная территория с особым юридическим статусом по отношению к остальной территории гос-ва. На территории такой зоны действуют льготные экономические условия для всех типов инвесторов. Главная цель создания таких зон - решение задач общеэкономического развития территории. В РФ правовое регулирование ОЭЗ осуществляется на основании ФЗ от 22.07.2005 №116 "Об ОЭЗ в РФ". В соотв-вии с положениями данного закона в качестве основных целей создания ОЭЗ называются следующие:

1) развитие обрабатывающих и высокотехнологичных отраслей экономики;

2) производство новых видов продукции и развитие импортозаменяющих производств;

3) развитие транспортной инфраструктуры.

Решение о создании ОЭЗ принимается Правительством РФ и оформляется его постановлением. Заявку на создание ОЭЗ подает высший исполнительный орган соответствующего субъекта совместно с исполнительно-распорядительным органом МО. В заявке в обязательном прядке дб представлено обоснование целесообразности и эффективности создания такой зоны. Управление ОЭЗ возлагается на ФОИВ, специально уполномоченный осуществлять соответствующие функции. В настоящее время таким органом является Минэкономразвития РФ.

Также к органам управления относится Наблюдательный совет ОЭЗ. Наблюдательный совет создается для координации деятельности всех субъектов в целях развития зоны. Наблюдательный совет уполномочен осуществлять контроль за выполнением действующего зак-ва, за расходованием бюджетных средств, а также за реализацией перспективных планов развития зоны. В соотв-вии с действующим зак-вом в РФ могут создаваться особые экономические зоны 4-х типов:

1) промышленно-производственные зоны: в настоящее время их 3 - в респ-ке Татарстан, Липецкой и Самарской областях. На таких зонах предполагается размещение объектов промышленного назначения, площадь такой зоны дб не более 20 тыс. км², зоны не могут располагаться на территориях нескольких муниципальных образований и не должны включать в себя полностью территорию какого-либо административно-территориального образования. Срок существования такой зоны - не более 20 лет. В соотв-вии с перспективными планами капитальные вложения в такую зону со стороны инвесторов должны составлять не менее 10 млн. евро, при этом в первый год дб внесено не менее 1 млн. евро. На территории таких зон не допускается размещение объектов жилищного фонда, разработка месторождений полезных ископаемых (ПИ) и металлургическое произв-во, переработка ПИ, а также произ-во и переработка подакцизных товаров, за исключением легковых автомобилей и мотоциклов. Кроме того, Правительство РФ может определить иные виды деятельности, осуществление которых не допускается в такой зоне. Резидент ОЭЗ вправе вести на её территории только промышленно-производственную деятельность в пределах, предусмотренных соглашением о ведении такой деятельности, при этом под промышленно-производственной деятельностью понимается произ-во и (или) переработка товаров и продукции, а также их реализация. Резидентом зоны признается любая коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия, которая зарегистрирована на территории МО, в границах которого расположена зона, при условии, что такая организация заключила соглашение о ведении промышленно-производственной деятельности.

2) ОЭЗ технико-внедренческого типа: в настоящее время их 4 - в Спб, Томске, Зеленограде и Дубне. Длят таких зон характерно ведение технико-внедренческой деятельности, под которой понимается создание и реализация научно-технической продукции, доведение её до промышленного применения, включая изготовление, испытание и реализацию опытных партий программных продуктов и систем. Такая зона должна располагаться не более чем на 2-х участках территории, общая площадь которых не должна превышать 3 км². Срок существования таких зон - 20 лет. На территориях данных зон не допускается осуществление тех же самых действий, что и в зонах предыдущего типа. На момент создания такой зоны земельные участки, образующие её территорию не должны находиться во владении или пользовании гр-н и ЮЛ, за исключением образовательных и научных организаций. Резидент технико-внедренческой зоны должен заключить соглашение о ведении технико-внедренческой деятельности, при этом такое соглашение заключается на срок, не превышающий срока, оставшегося до прекращения существования ОЭЗ.

3) туристско-рекреационные зоны: сегодня можно назвать 7 таких зон: Калининградская область, Краснодарский край, Ставропольский край, респ-ка Бурятия, Иркутская область и 2 зоны в Алтайском крае. Такие зоны создаются в целях оказания туристических и оздоровительных услуг, при этом под туристско-рекреационной деятельностью понимается деятельность по строительству, реконструкции, эксплуатации объектов туристской индустрии и объектов, предназначенных для санаторно-курортного лечения, медицинской реабилитации и отдыха граждан. В туристскую деятельность включается деятельность по разработке месторождений минеральных вод, лечебных грязей и других природных лечебных ресурсов, а также деятельность по их добыче и использованию, в т.ч. по промышленному разливу минеральных вод. Такие зоны могут располагаться на территориях нескольких МО, в т.ч. включать в себя полностью территорию какого-либо административно-территориального образования. В таких зонах допускается размещение объектов жилищного фонда. Не допускается все то же, кроме размещения объектов жилищного фонда.

4) портовые ОЭЗ: возможность создания таких зон была предусмотрена только в 2007г. В настоящее время есть 2 такие зоны: на базе аэропорта "Ульяновск", вторая зона - в Хабаровском крае. Целью создания таких зон является стимулирование развития портового хозяйства и развитие портовых услуг конкурентоспособных по отношению к зарубежным аналогам. Портовые ОЭЗ могут создаваться на территориях, существующих морских и речных портов, а также аэропортов, открытых для международного сообщения. Портовые ОЭЗ не могут включать в себя имущественные комплексы, предназначенные для обслуживания пассажиров. Такие зоны создаются сроком на 49 лет. Резиденты такой зоны могут осуществлять только портовую деятельность, к которой относятся погрузочно-разгрузочные работы, складирование и хранение товаров, оказание транспортно-экспедиторских услуг, снабжение и снаряжение судов, ремонт, техническое обслуживание и модернизация судов, переработка водных биологических ресурсов, операции по подготовке товаров к транспортировке, биржевая торговля товарами, оптовая торговля товарами, обеспечение функционирования объектов инфраструктуры зоны. На территории зоны лица, не являющиеся её резидентами не вправе осуществлять в ней предпринимательскую деятельность.

Резидентам ОЭЗ всех типов предоставляются следующие гарантии и льготы:

1) налоговые льготы, представляющие собой полное освобождение инвесторов от уплаты налогов на имущество и НДС, кроме того на 5 лет они освобождаются от уплаты земельного и транспортного налога, на 4,5% снижается налог на прибыль;

2) таможенные льготы: в данной сфере устанавливается режим свободной таможенной зоны, при котором иностранные товары размещаются и используются без уплаты таможенных пошлин и НДС, а также без применения к указанным товарам запретов и ограничений экономического характера;

3) финансовые льготы, которые выражаются в инвестиционных субсидиях государственных льготных кредитах, а также сниженных ставок на оплату коммунальных услуг.

4) административные льготы: выражаются в упрощенном порядке регистрации предприятий, в упрощенном порядке въезда-выезда иностранных гр-н, а также беспрепятственном вывозе правомерно полученной прибыли за рубеж. Кроме того, на всех резидентов ОЭЗ действует стабилизационная оговорка в течение срока действия соглашения о ведении соответствующего вида деятельности.

Инвестиционные соглашения. В настоящее время действующее зак-во предусматривает два вида таких соглашений: концессионные договоры, соглашение о разделе продукции.

Концессионные договоры. В настоящее время разработано два международно-правовых документа, которые лежат в основе гармонизации зак-ва о концессионных договорах. Первый документ - "Руководство для законодательных органов по проектам в области инфраструктуры, финансируемым из частных источников". Данный документ разработан в рамках Юнситрал. Другой документ - "Базовые элементы закона о концессионных соглашения" разработана в рамках организации экономического сотрудничества и развития. Национальное зак-во в этой сфере базируется на положении ГК РФ, а также на положениях ФЗ от 21.07.2005 №115 "О концессионных соглашениях".

Под концессионным договором понимается договор, в котором одна сторона (концедент) предоставляет другой стороне - концессионеру право пользования объектом государственной или муниципальной собственности, либо осуществление определенного вида деятельности, монополия на которую принадлежит концеденту. В концессионном договоре мб предусмотрено создание специально для целей реализации проекта коммерческой организации. Определение концессионного договора, которое содержится в законе несколько отличается от доктринального. В соотв-вии с законом по концессионному договору концессионер обязуется за свой счет создать или реконструировать определенное договором недвижимое имущество, право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать концеденту. В свою очередь концедент обязуется предоставить концессионеру права владения и пользования объектом концессионного соглашения на срок, определенный договором. Таким образом, в соотв-вии с законом концессионер обязан инвестировать свои средства в определенную деятельность. В настоящее время квалифицирующим признаком концессионного договора является объект концессионного соглашения. С т.зр. российского зак-ва таким объектом явл-ся недвижимое имущество, указанное в перечне ст.4 закона. В целом к такому имуществу могут относиться автомобильные дороги, инженерные сооружения транспортной инфраструктуры, объекты железнодорожного, трубопроводного, морского и воздушного транспорта, объекты электроэнергетики и коммунальной инфраструктуры, объекты социальной сферы.

Условия концессионного соглашения подразделяются на существенные и простые. К существенным условиям относятся следующие:

1) обязательства концессионера;

2) срок действия соглашения;

3) состав и описание объекта соглашения;

4) порядок предоставления концессионеру ЗУ, необходимых для реализации соглашения;

5) цели эксплуатации объекта соглашения.

Концессионное соглашение заключается путем проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения. В таком соглашении предусматриваются различные виды льгот для концессионеров, в т.ч. налоговые и таможенные льготы.

Соглашения о разделе продукции - новая для России форма организации инвестиционной деятельности, которая чаще всего используется при освоении месторождений ПИ. В целом соглашения о разделе продукции представляют собой специальный тип договора об организации совместного предприятия. В России отношения, возникающие в рамках соглашений о разделе продукции регулируются ФЗ-ом от 30.12.1995 №225 "О соглашениях о разделе продукции". Налоговый режим таких соглашений устанавливается гл.26 НК РФ. В соотв-вии с зак-вом соглашение о разделе продукции - договор, в соотв-вии с которым РФ предоставляет субъекту предпринимательской деятельности на возмездной основе и на определенный срок исключительные права на поиск, разведку и добычу минерального сырья на участке недр, указанном в соглашении. В свою очередь инвестор обязуется провести указанные работы за свой счет и на свой риск. Такое соглашение в обязательном порядке должно соответствовать действующему зак-ву о недрах. Перечни участков недр, право пользования которыми может быть предоставлено на условиях раздела продукции, устанавливаются специальными ФЗ-ами. Основанием для включения участка недр в соответствующий перечень являются следующими:

1) обусловленная объективными факторами убыточность для недропользователя и гос-ва, продолжение разработки месторождения ПИ, являющихся градообразующими;

2) отсутствие финансовых и технических средств для освоения новых крупных месторождений за счет освоения которых будет обеспечиваться поддержание уровня социального развития России;

3) необходимость привлечения специальных высоко затратных технологий, разработки трудно извлекаемых и при этом значительных по объему запасов ПИ;

4) необходимость привлечения дополнительных финансовых и технических средств для обеспечения экологической безопасности и охраны недр при разработке месторождений, расположенных на особо охраняемых природных территориях;

5) необходимость обеспечения регионов собственным топливно-энергетическим сырьем, а также необходимость создания новых рабочих мест.

В соотв-вии с законом со стороны публичного субъекта могут выступать Правительство РФ и ОИВ субъекта РФ, на территории которого расположен соответствующий участок недр. В кач-ве инвесторов могут выступать как российские, так и иностранные лица, осуществляющие вложения собственных или привлеченных средств в реализацию соглашения. Особенность таких соглашений - все расчеты между гос-вом и инвесторами ведутся путем раздела произведенной продукции. В целом раздел продукции включает в себя 2 этапа:

1 - вся произведенная продукция делится на 2 части: одна поступает в собственность гос-ва, вторая - к инвестору, который в рамках своей части выделяет компенсационную часть и прибыльную часть.

2 - прибыльная продукция подлежит налогообложению соответственно, оставшаяся часть составляет чистую долю инвестора в разделе прибыли.

Таким образом, доля инвестора в разделе продукции включает компенсационную продукцию и чистую долю в прибыли. Общая доля гос-ва в разделе продукции состоит из выплат инвестора за использование недр и налоговых поступлений. Кроме того, в соглашении мб предусмотрено, что прибыльная продукция инвестора может включать также государственную долю в определенных пропорциях.

Раздел продукции явл-ся выгодным для инвестора, т.к. освобождает его от некоторых налогов. Закон предусматривает освобождение от взимания НДС и акцизов. Кроме того, инвесторам гарантируется стабильность условий соглашения на весь срок его действия.

Международные средства

Универсальные конвенции - Сеульская конвенция об учреждении многостороннего агентства по гарантиям инвестиций была одобрена советом управляющих Международного банка реконструкции и развития 11.10.1985г. Россия ратифицировала конвенцию 22.12.1992. Данная конвенция заключена с целью урегулирования вопросов, связанных с некоммерческими рисками при осуществлении инвестиций на территории других государств. С целью страхования таких инвестиций на основе конвенции учреждено многостороннее агентство па гарантиям инвестиция (МИГА). МИГА - многостороннее агентство по предотвращению и минимизации рисков, которые способствуют увеличению прямых и иностранных инвестиций в развивающиеся страны путем страхования инвестиций от политических и некоммерческих рисков, а также путем посредничества в спорах между инвесторами и гос-вами. Общее число членов МИГА составляет 170 стран, из них - 23 - индустриально развитые гос-ва. Основной задачей агентства явл-ся стимулирование потока инвестиций в развивающиеся страны. Основной вид деятельности агентства - предоставление гарантий инвесторам, включая совместное и повторное страхование от некоммерческих рисков. Гарантируемые агентством капиталовложения должны отвечать следующим требованиям:

- быть экономически обоснованными;

- соответствовать законам и правилам принимающей страны;

- соответствовать провозглашенным целям и приоритетам развития принимающей страны.

Кроме того, капиталовложения, которые гарантируются агентством должно производится на территории развивающейся страны, участвующей в конвенции.

Агентство осуществляет страхование от следующих некоммерческих рисков:

- перевод валюты;

- экспроприация или аналогичные меры;

- нарушение договора;

- война и гражданские беспорядки.

Перевод валюты - любое введение по инициативе принимающего правительства ограничений на перевод за пределами принимающей страны её валюты в свободно используемую валюту или другую валюту, приемлемую для владельца гарантии. При страховании от данного вида риска возмещаются потери в рез-те введения подобных ограничений, а также потери, возникшие в рез-те длительной задержки в приобретении иностранной валюты.

Экспроприация или аналогичные меры: под такими мерами понимаются любые законодательные или административные действия, исходящие от принимающего Правительства в результате которых владелец гарантии лишается права собственности над своим капиталовложением, либо права контроля над ним. При страховании от данного вид риска осуществляется защита не только от национализации и конфискации, но также и от скрытой экспроприации. В данном случае МИГА выплачивает компенсацию в размере балансовой стоимости застрахованных инвестиций.

Нарушение договора - любой отказ принимающего правительства от д-ра с владельцем гарантии или нарушение такого договора в случаях, когда владелец гарантии не имеет возможности обратиться к судебному или арбитражному органу за защитой своих прав. Данный вид страхования возможен только при наличии прямых контрактных отношений между инвесторами и принимающими гос-вами. Страхование от данного вида рисков покрывает потери, возникшие в рез-те отказа гос-ва от договора с владельцем гарантии. Фактически размер возмещения должен совпадать с компенсацией, положенной инвестору по решению суда, если бы такое решение состоялось.

Война и гражданские беспорядки - страхование от данного вида рисков покрывает повреждение или уничтожение активов или полное прекращение реализации проекта в рез-те военных действий и гражданских беспорядков, включая революции, государственные перевороты, мятежи и акты терроризма. В данном случае компенсация выплачивается в размере наименьшей из 3-х величин, первая из них - балансовая стоимость активов, 2ая - стоимость замены активов, 3я - стоимость восстановления активов. Кроме того, в данном случае возможна выплата компенсации по кредитам, взятым на реализацию проекта, при условии, что инвестор докажет, что неуплата по кредиту напрямую связана с военными действиями или гражданскими беспорядками.

Совет директоров агентства квалифицированным большинством голосов может утвердить расширение сферы охвата гарантий на другие некоммерческие риски, но к таким рискам не мб отнесены риски обесценивания валюты.

Предоставление гарантий по конвенции происходит в два этапа: во-первых, заключается соглашение между МИГА и правительством принимающей стороны, во-вторых, заключается д-р о гарантии между МИГА и конкретным инвестором. Размер страховой премии определяется на основе анализа рисков каждого конкретного проекта. Срок договора составляет до 15 лет. После выплаты страховой суммы инвестору МИГА приобретает право требования к гос-ву. При этом урегулирование споров между МИГА и гос-вами осуществляется при помощи арбитража, который создается в соотв-вии с Конвенцией.

Вашингтонская конвенция об урегулировании инвестиционных споров между гос-вами и ФЛ и ЮЛ других гос-в была подписана 18.03.1965г. Россия подписала Конвенцию в 1993г., но до сих пор не ратифицировала. Конвенция был заключена с целью создания международных методов урегулирования споров, возникающих в сфере инвестиций. С целью создания такого механизма под эгидой МБРиР был учрежден международный центр по урегулированию международных споров (ИКСИД). В конвенции участвуют 143 гос-ва, кроме того, дополнительный протокол к конвенции 1979г. позволяет передавать на рассмотрение ИКСИД споры даже в том случае, если одна из сторон не явл-ся участником конвенции.

Организационная структура ИКСИД включает в себя административный совет и секретариат, возглавляемый Генеральным секретарем, который избирается Ген. советом. ИКСИД ведет списки примирителей и арбитров, а также обеспечивает организационную сторону примирительных и арбитражных процедур. Каждое гос-во - участник конвенции может назначить в списке примирителей и арбитров по 4 человека. Под юрисдикцию ИКСИД подпадают инвестиционные споры между гос-вами -членами конвенции и инвесторами другого гос-ва. В силу государственных иммунитетов для передачи спора на рассмотрение ИКСИД требуется письменное согласие сторон. Спор мб также передан на рассмотрение ИКСИД в том случае, если такая возможность предусмотрена двусторонними международными соглашениями. Для разрешения споров конвенция предусматривает 2 вида процедур:

- примирительная процедура (для её проведения формируется примирительная комиссия, состоящая из любого нечетного числа примирителей, которые назначаются по соглашению сторон.

Комиссия осуществляет примирительные процедуры, суть которых состоит в том, чтобы выяснить предмет спора между сторонами и добиться соглашения между ними на взаимоприемлемых условиях. В этих целях комиссия вправе рекомендовать сторонам условия урегулирования спора. Стороны обязаны сотрудничать с комиссией и максимально учитывать её рекомендации. Результат работы комиссии отражается в протоколе и носит рекомендательный характер.

- арбитражная процедура: для её проведения формируется арбитражный суд, состоящий из любого нечетного кол-ва арбитров, назначаемых по соглашению сторон. Если стороны не пришли к согласию, то суд формируется в составе 3-х арбитров, при этом каждая из сторон назначает по одному арбитру, а третьего арбитра назначает Ген. Секретарь ИКСИД. При этом данный третий арбитр признается председательствующим. Арбитражный суд разрешает инвестиционный спор в соотв-вии с такими нормами права, которые мб согласованы сторонами. При отсутствии соглашения о применимом праве суд применяет право гос-ва, являющегося стороной спора. Кроме того, суд вправе применить соответствующие нормы международного права, суд принимает решение простым большинством голосов, решение составляется в письменной форме и подписывается голосовавшими за него членами суда. Арбитражное решение мб пересмотрено только в случае выявления ранее не известного факта, который существенно влияет на решение суда. Факт должен быть неизвестен суду и заявителю. Каждое гос-во - участник должно признавать арбитражное решение, вынесенное согласно конвенции в кач-ве обязательного. Также такое гос-во обязано выполнять финансовые обязательства, предусмотренные таким решением как если бы это было окончательное решение суда данного гос-ва. В целом в настоящее время ИКСИД - наиболее авторитетный орган по рассмотрению инвестиционных споров.

06.11.2010

Двусторонние договоры о поощрении и взаимной защите капиталовложений

Данные договоры - разновидность двусторонних инвестиционных договоров. Основной задачей таких соглашений является установление простых и реализуемых правил, призванных обеспечивать допуск иностранных инвестиций на территорию принимающей страны. Для России такие соглашения являются очень распространенными, поэтому в целях унификации подхода к содержанию таких соглашений Правительство РФ утвердило типовую форму такого соглашения. Форма утверждена ПП от 09.06.2001 № 456. В соотв-вии с ней такие соглашения должны затрагивать следующие вопросы:

- понятие иностранного инвестора и инвестиций;

- условия допуска иностранного инвестора;

- режим иностранных инвестиций;

- защита прав инвестора при экспроприации;

- возмещение нанесенного инвестором ущерба;

- правила перевода платежей;

- применение суброгации;

- порядок разрешения споров между инвестором и гос-вом.

Условия допуска инвестора: инвестиционное соглашение в обязательном порядке содержит условие о допуске иностранных капиталовложений в соотв-вии с зак-вом принимающей страны. При этом, такие соглашения, как правило, гарантируют полную защиту иностранных капиталовложений в соотв-вии с зак-вом принимающей страны и основными нормами, принципами международного права.

Особое внимание в подобных соглашения уделяется защите прав инвесторов при экспроприации. Стандартные меры защиты заключаются в следующем: капиталовложения инвесторов не мб национализированы или экспроприированы иным способом. Исключение из этого правила составляют следующие случаи: когда экспроприация проводится в общественных интересах в полном соответствии с зак-вом, при этом не является дискриминационной по отношению к инвесторам и сопровождается выплатой компенсации. При этом, такая компенсация должна соответствовать реальной стоимости экспроприируемых капиталовложений непосредственно до момента, когда стало известно о предстоящей экспроприации. Выплата компенсации должна осуществляться в свободно конвертируемой валюте в разумные сроки без необоснованных задержек. В некоторых соглашениях устанавливаются сроки выплаты компенсации. Ряд двусторонних соглашений устанавливает условия о дополнительных процентах к сумме компенсации. Некоторые соглашения РФ предусматривают право инвестора на быстрое рассмотрение его случая соответствующими юрисдикционными органами принимающей стороны с целью защиты его интересов. Соглашения о защите капиталовложений, как правило, содержат положения о возмещении инвестором ущерба, нанесенного на территории принимающей страны вследствие войны, гражданских беспорядков и иных аналогичных обстоятельств. Для возмещения ущерба устанавливается сочетание национального режима и режима наибольшего благоприятствования. В случае возникновения споров, связанных с капиталовложениями рассматриваемые соглашения предусматривают особый порядок рассмотрения таких споров. В первую очередь установлено, что споры должны разрешаться путем переговоров, которые дб инициированы инвестором путем направления письменного уведомления с подробными комментариями гос-ву, участвующему в споре. В случае, если спор не будет урегулирован в течение 6 месяцев с момента подачи такого уведомления, инвестор может передать спор либо в компетентный суд на территории принимающего гос-ва, либо в арбитражный суд ad hoc в соотв-вии с арбитражным регламентом Юнситрал. Отдельные двусторонние соглашения РФ так же предусматривают возможность передачи спора в другие органы: ИКСИД, Стокгольмская торговая палата, передача спора в арбитражные трибуналы при любой из международных торговых палат. Помимо этого в некоторых соглашениях предусмотрены специальные процедуры рассмотрения инвестиционных споров (напр., Соглашение с Турцией).

К ЭКАЗМЕНУ: НАЙТИ ЛЮБОЕ ИЗ ДЕЙСТВУЮЩИХ СОГЛАШЕНИЙ РФ И ПРОАНАЛИЗИРОВАТЬ ЕГО С Т.ЗР. СОДЕРЖАНИЯ

Соглашения об избежании двойного налогообложения

Двойное налогообложение возникает в тех случаях, когда один и тот же налогоплательщик облагается в отношении одного и того же дохода одинаковыми или сопоставимыми налогами два и более раз за один период. Выделяют юридическое и экономическое двойное налогообложение. Когда речь идет о юридическом двойном налогообложении, в этом случае одно и то же лицо дважды облагается налогом. Экономическое налогообложение имеет место тогда, когда по одной и той же операции налогом облагается одно и то же лицо. В сфере иностранных инвестиций особое значение имеет устранение международного юридического двойного налогообложения.

В целом устранение двойного налогообложения может производиться тремя способами, первые два из которых устанавливаются национальным зак-вом: кредитный зачет (налог, уплаченный за рубежом, включается в домашнюю налогооблагаемую базу, но при этом вычитается из налога, причитающегося к уплате) и освобождение (доход, полученный за рубежом не включается в домашнюю налогооблагаемую базу). Третий способ избежания двойного налогообложения - заключение соглашения между правительствами двух гос-в. Международные соглашения России об избежании двойного налогообложения можно условно разделить на три группы:

1) соглашения, подписанные с гос-вами СНГ на основании соглашения о согласованных принципах налоговой политики от 13.03.1992г. В настоящее время для России оно не действует, но соглашения, принятые на его основе функционировать продолжают.

2) соглашения, подписанные до 28.05.1992, в т.ч. соглашения, заключенные СССР. Структура и содержание таких соглашений существенно отличаются друг от друга.

3) Соглашения, заключенные на основе ПП от 28.05.1992 №352 "О заключении межправительственных соглашений об избежании двойного налогообложения доходов и имущества". В данном Постановлении был одобрен проект типового соглашения, при этом его базой стало типовое соглашение, разработанное Организацией экономического сотрудничества и развития. В настоящее время это Постановление утратило силу в связи с принятием нового ПП от 24.02.2010 № 84, утвердившего типовое соглашение об избежании двойного налогообложения и о предотвращении уклонения от уплаты налогов на доходы и имущество.

В такие соглашения в обязательном порядке дб включены вопросы:

1) лица, к которым применяется соглашение: при этом, в соглашении применяют два термина для определения статуса налогоплательщика: "лицо", под которым понимается любое ФЛ, ЮЛ любого из договаривающихся гос-в, "резидент" - лицо, которое по зак-ву одного из договаривающихся гос-в подлежит в нем налогообложению на основании места жительства, постоянного места пребывания, либо места нахождения руководящего органа.

2) налоги, на которое распространяется соглашение: в целом такие соглашения заключаются в отношении налогов с доходов и имущества, однако, конкретные виды налогов дб детализированы. Как правило, такие соглашения распространяются на федеральные налоги.

3) в связи с принятием новой типовой формы особое внимание стало уделяться вопросам предотвращения, уклонения лиц от уплаты налогов в другом гос-ве. Ст.27 типового соглашения устанавливает правило о содействии во взыскании налогов с правом для договаривающихся гос-в об определении применимого права в отношении подобных действий.

К ЭКЗАМЕНУ: НАДО НАЙТИ ДЕЙСТВУЮЩЕЕ СОГЛАШЕНИЕ РФ И ПРОАНАЛИЗРОВАТЬ ЕГО