Добавил:
Upload Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
МЧП.doc
Скачиваний:
0
Добавлен:
01.04.2025
Размер:
714.24 Кб
Скачать

Международное частное право

Новикова Наталья Александровна

18.09.2010

В.А.Коношевский МЧП

Богуславский - много воды

Дмитриева

Ануфриева

Лунц "Курс МЧП"

Понятие МЧП

История возникновения термина

МЧП - одна из самых молодых отраслей права в правовых системах государств. МЧП - совокупность норм внутри государственного зак-ва, международных договоров и обычаев, которые регулируют гр-пр, трудовые и иные частные отношения, осложненные иностранным элементом. МЧП также называют коллизионным или конфликтным, данные термины были исторически первыми и встречались еще у голландских юристов 17-ого века. В настоящее время данные термины употребляются в странах англо-саксонской правовой системы. Термин "МЧП" впервые появляется в науке и практике в 1834г., данный термин впервые использовал член ВС США - Джозеф Стори. С 1841г. данный термин стал использоваться в трудах французских и немецких ученых. В отечественной науке данные термин был впервые использован проф. Ивановым в 1865г. Следует отметить, что ни в отечественной, ни в зарубежной лит-ре до сих пор не существует единодушно принятого определения МЧП. Данная проблема была поставлена еще в начале 20 века. Среди российских цивилистов данной проблемой занимались Браун и Мартенс, они отмечали, что МЧП не является международным правом в полном смысле этого слова, а является правом внутренним национальным, однако, термин МЧП используется повсюду, потому что никто не нашел лучшего названия.

В настоящее время термин МЧП уже устоялся, несмотря на то, что его буквальное значение не полностью соответствует современному правопониманию. В настоящее время в область МЧП входит ряд норм публичного права, соответственно, оно не является исключительно частным. Во-вторых, МЧП не регулирует отношения между народами, соответственно, международным его можно назвать только условно. В-третьих же, основу МЧП составляют коллизионные нормы, которые не устанавливают прав и обязанностей субъектов материального правоотношения, соответственно, МЧП не является в полном смысле правом. Вместе с тем, при реализации МЧП взаимодействуют несколько национальных правопорядков, процессуальные нормы МЧП обслуживают его материальные нормы и применение коллизионных норм невозможно без применения норм материального права. Эти положения обосновывают использование термина "МЧП".

История возникновения и развития МЧП

Истоки и предпосылки МЧП можно найти еще во времена Античности, в частности, известен договор между греческими городами, согласно которому иски из причинения вреда должны рассматриваться судами государств, в которых причинитель вреда имел место жительства. Схожий закон существовал в Египте, Древнем Иране и Месопотамии. В древнее время вопросы определения применимого права решались при помощи закона юрисдикции суда. Системно МЧП стало изучаться в итальянских университетах, начиная с 13-ого века. Начало данной правовой отрасли положила Глосса Оккурсия. В данной Глоссе впервые было сформулировано понятие личного закона физического лица и был отражен принцип экстерриториального действия правовых норм. На основе изучения данной Глоссы возникла школу статутариев, родоначальником которой является юрист Бартолос. Представители данной школы исследовали различные статуты, которым подчиняется правоотношение, выделяя при этом реальные и персональные статуты. Учение статутариев оказало большое влиянием на формулирование некоторых положения кодекса Наполеона 1804г. Французские юристы на основе учения школы разработали так называемую теорию международной вежливости, согласно которой права, приобретенные в одном государстве будут действовать в другом государстве только в той мере, в которой они не наносят вреда власти или правам другого государства и его субъектам. В настоящее время теория международной вежливости является основой коллизионного права англо-саксонской правовой системы.

Родоначальником классического МЧП является Ф.К.Савиньи. Мыслитель полагал, что всякая коллизионная проблема должна сводиться к локализации правоотношения в пространстве, при этом для определения применимого права необходимо исследовать природу правоотношения и выяснить, с каким правопорядком данное правоотношение связано основополагающим образом. Т.е. Савиньи впервые сформулировал понятие закона наиболее тесной связи.

В России МЧП также имеет глубокие исторические корни. Первые предпосылки коллизионного права содержаться в положениях договора Олега с Византией 911г. Подобные положения можно встретить в нормативных актах на протяжении всего развития русского права.

Научная разработка положений МЧП начинается в середине 19 века, при этом русские ученые придерживались традиций школы Савиньи. Первый русский ученый, изложивший вопросы коллизионного права в систематизированном виде - проф. Казанского университета - Мейер, в дальнейшем его ученик Иванов развил теорию учителя и ввел в научный оборот термин "МЧП". Кроме того, Иванов предложил новую концепцию МЧП, основой которого должен являться принцип всеобщей справедливости, в советский период развитие МЧП было приостановлено в связи с тем, что советское право являлось обязательным для применения советскими судами.

С распадом СССР МЧП продолжило свое развитие, опираясь на труды дореволюционных ученых и последние разработки иностранной правовой доктрины.

Предмет МЧП

К предмету МЧП относятся частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом. В современной юридической науке существует плюрализм мнений относительно предмета правового регулирования. Доминирующей является позиция о формировании предмета МЧП из отношений гражданских, семейных и трудовых с участием иностранного элемента, при этом подчеркивается, что предметом МЧП являются гражданские правоотношения в широком смысле. Данной точки зрения придерживаются Богуславский, Марышева, Звеко и Коношевский. Наряду с традиционным видением предмета существуют концепции, расширяющие или сужающие круг регулируемых отношений. В рамках цивилистической концепции утверждается, что предмет МЧП составляют только гражданские отношения, т.е. имущественные и личные неимущественные. Такой т.зр. придерживаются проф. Суханов, Попандопова. С др. стороны, ряд исследователей рассматривают предмет МЧП, состоящий из 2-х групп отношений: 1 - традиционная триада: гражданские, семейные, трудовые отношения, 2 - отношения процессуального характера, складывающиеся в международном гражданском процессе и международном коммерческом арбитраже.

Обобщая все выше сказанное, можно определить предмет МЧП как возникающие в ходе международного общения гражданские, семейные, трудовые и иные личные имущественные и неимущественные отношения между гражданами, ЮЛ, гос-вами и международными организациями.

В целях обособления отношений, входящих в предмет МЧП, традиционно используется понятие "иностранный элемент".

Иностранный элемент может проявляться в виде субъекта, объекта или юридического факта. Иностранным является субъект, если он имеет иностранное место нахождения, т.е. это иностранный гр-н, ЮЛ или гос-во.

Иностранный объект - вещь, в связи с которой возникают имущественные отношения, находящаяся за рубежом.

Иностранный юридический факт - события, которые имели место за границей, в результате которых возникли, изменились или прекратились правоотношения.

Иностранные элементы могут присутствовать в правоотношении в любой комбинации, но при этом при наличии хотя бы одного из них возникает коллизионная проблема, а именно: какое право будет применяться для регулирования данных правоотношений.

Место МЧП в правовой системе

По данному вопросу в юр. лит-ре существует широкий диапазон мнений, среди которых можно выделить три основных направления:

1) нормы МЧП включают в состав МП в широком смысле слова, в этом случае в качестве источников МЧП не признаются внутригосударственные источники - Крылов, Строгович, Галенская и др.

2) МЧП имеет сугубо внутригосударственную природу и при этом является самостоятельной отраслью права. Этой т.зр. придерживается большинство современных ученых - Богуславский, Лунц, Перетерский, Звеков, Садиков.

3) эта т.зр. была высказана Макровым и была развита Мюллерсом: МЧП образуют международно-правовые и внутригосударственные нормы. При этом МЧП является искусственным образованием, которое нельзя рассматривать ни как часть МП, ни как часть внутригосударственного права, оно не образует собственной правовой системы, т.к. состоит из норм различных правовых систем. Данная т.зр. является наиболее обоснованной.

таким образом, МЧП можно назвать полисистемным комплексом, состоящим из МП и внутригосударственного права, т.к. оно включает в себя 2 вида правовых норм - международные и внутригосударственные, при этом данные нормы постоянно взаимодействуют между собой. В настоящее время такой концепции придерживаются Ануфриева, Дмитриева и Коношевский.

Методы правового регулирования

МЧП свойственная двойственность методов правового регулирования. МЧП на равных началах использует два метода, а именно: коллизионный и материально-правовой.

Коллизионный метод действует посредством применения коллизионной нормы, которая определяет, право какого гос-ва будет регулировать соответствующее правоотношение. Коллизионный метод является исторически первым, он действует посредством обращения к коллизионной норме, которая в совокупности с определенной материальной нормой составляет коллизионный механизм регулирования. Коллизионный метод - метод косвенного регулирования отношений, посредством выбора правовой системы в том случае, когда на регулирование отношений претендуют правопорядки двух и более гос-в. При этом можно назвать следующие недостатки коллизионного метода:

- применение коллизионной нормы усложняет деятельность правоприменителя, который обязан применять иностранное право и устанавливать его содержание;

- применение данного метода не способствует обеспечению единообразия при разрешении конфликтных ситуаций;

- при использовании данного метода применяются нормы общего характера, не рассчитанные на отношения с иностранным элементом

Материальный метод существует в 2-х формах:

1) международно-правовая имеет место при наличии материальной нормы, унифицированной международным договором, которая регулирует данное правоотношение непосредственно.

2) действие национальных материальных норм, специально ориентированных на регулирование отношений, входящих в предмет МЧП, но в России в качестве такой нормы можно привести з-н "Об иностранных инвестициях". В силу положений п.3 ст.1186 ГК РФ, материально-правовой метод имеет приоритет перед коллизионным, т.е. если МД России содержит материально-правовые нормы, полностью регулирующие данные отношения, то определение применимого права на основе коллизионных норм полностью исключается, при этом использованием материально-правового метода является приоритетным по 2 причинам: во-первых, его использование создает определенность у участников правоотношений. Во-вторых, его применение создает единообразную практику решения конфликтных ситуаций. Основным недостатком материально-правового метода является его ограниченность, в частности единые материальные нормы существуют только в отдельных областях международной торговли, остальные области отношений не затронуты унификацией, кроме того, имеющиеся международные конвенции регламентируют далеко не все вопросы, поэтому даже при наличии международного соглашения требуется обращение к какому-либо национальному праву.

Источники МЧП

Понятие и виды источников

Источник - совокупность форм и средств внешнего выражения и закрепления правовых норм. В МЧП наиболее логичной и самой распространенной является классификация источников на национальные и международные. Если обобщить все мнения, которой высказываются в лит-ре, то в перечень источников МЧП следует отнести следующие:

- внутренне зак-во гос-ва;

- международные договоры;

- судебные прецеденты;

- международные и внутригосударственные правовые обычаи;

- правовая доктрина;

- право, творимое участниками общественных отношений.

Необходимо помнить, что удельный вес различных источников в правовых системах гос-в не одинаков, он зависит от многих факторов, в числе которых следует выделить исторические традиции и национальные особенности правотворческой и правоприменительной деятельности, что касается России, к числу источников МЧП относятся МД, национальное зак-во, правовые обычаи (международные и национальные), а также негосударственные регуляторы правовых отношений.

Спорным является вопрос отнесения к источникам МЧП судебного прецедента.

Международные источники МЧП

Международным источникам в процессе применения МЧП отдается приоритет, т.к. они содержат нормативные предписания унифицированного характера. К международным источникам МЧП относятся МД, международные обычаи и акты международных организаций. МД представляют собой соглашения между субъектами МП, разрабатываемые на основе согласования их волеизъявлений в целях единообразного регулирования определенных разновидностей общественных отношений. Специфика данных соглашений состоит в том, что будучи результатом согласования волеизъявлений властных образований, они содержат правила поведения, которые напрямую адресуются участникам международных невластных отношений, поэтому международно-правовые источники МЧП часто выступают в качестве непосредственных источников юридических прав и обязанностей субъектов конкретных правоотношений. Характерной особенностью процесса современного международного правотворчества является тенденция расширения участия в нем международных межправительственных организаций. К числу таких организаций относятся следующие:

1) Гаагская конференция по МЧП. Её первая сессия была проведена в 1893г. по инициативе правительства Нидерландов, данная организация не имеет постоянной основы функционирования и созывается по предложению какого-либо государства. В её рамках за период её деятельности разработано 36 МД.

2) Международный институт унификации частного права (УНИДРОА). Организация основана в Риме в 1926г., в её работе принимает участие более 50 гос-в мира, в т.ч. и Россия. Основная цель института - изучение путей гармонизации и согласования частного права отдельных групп гос-в, в т.ч. его разработка его единообразных норм.

3) Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ). Комиссия учреждена на основе резолюции Генеральной Ассамблеи ООН от 17.12.1966г. Комиссия состоит из 36 членов, которые избираются ассамблеей на 6-летний срок. Проекты документов, которые разрабатываются комиссией, принимаются Ген. Ассамблеей ООН, либо на пленарных заседаниях, либо на специально созываемых конференциях. Основная цель данной комиссии - разработка проектов международных конвенций и типовых законов в области права международной торговли, международных перевозок, коммерческого арбитража и платежей.

МД, разрабатываемые данными организациями, носят универсальный характер и рассчитаны на широкое применение, однако, серьезным препятствием на пути их всеобщего признания и распространения являются, во-первых, значительные расхождения во взглядах на доктрину и практику МЧП, в т.ч в рамках англо-саксонской и континентальной прав, а также нежелание многих гос-в отказываться от применения собственных актов в пользу унифицированных норм МД. Данные обст-ва делают невозможным достижение в ближайшее время кодификации норм МЧП на международном уровне.

Активная нормотворческая деятельность в области МЧП осуществляется на региональных уровнях. Здесь в числе наиболее важных правовых источников МЧП следует назвать кодекс МЧП, принятый в 1928г. на 6-ой Международной конференции в Гаване - кодекс Густаманте. В настоящее время участниками этого д-ра являются 15 гос-в Латинской Америки, вместе с тем положения данного кодекса широко используются другими гос-вами при осуществлении коллизионного регулирования, в частности на его основе созданы многие двусторонние конвенции о правовой помощи.

Процесс международной унификации норм МЧП интенсивно развивается в странах Европейского союза, в данном регионе действует Европейская Ассоциация свободной торговли, в рамках которой было разработано несколько важнейших международных соглашений, среди которых надо назвать Брюссельскую Конвенцию о взаимном признании компаний 1968г., Европейскую конвенцию о государственном иммунитете 1972г. , Римская конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам 1980г.

Ряд важных международных договоров в сфере МЧП принят в рамках СНГ. Среди них следует назвать: Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности от 20.03.1992, Соглашение об общих условиях поставки товаров между организациями стран СНГ от 20.-3.1992, Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22.01.1993, Соглашение о мерах по охране промышленной собственности и создания межгосударственного совета по вопросам охраны промышленной собственности от 12.03.1993, Конвенция о защите прав инвесторов от 28.03.1997г.

Значительный пласт международно-правовых источников составляют двусторонние договоры, их преимущество перед многосторонними договорами состоит в наличии возможности лучшего сбалансирования интересов сторон в текстах соглашений, одновременно их недостатком является создание дифференцированного режима правового регулирования двусторонних соглашений гос-в в одной и той же области. Теоретически подобные договоры могут заключаться по любым вопросам МЧП. Все двусторонние договоры в сфере МЧП можно условно разделить на несколько групп:

1) договоры о правовой помощи, их основная цель состоит в обеспечении взаимного соблюдения и признания имущественных, личных неимущественных и процессуальных прав лиц одного гос-ва на территории другого, подавляющее большинство таких соглашений содержит комплекс норм, определяющих виды, формы и способы сотрудничества органов юстиции различных государств, сегодня Россия участвует в 20 таких договорах.

2) торговые договоры устанавливают общеправовой режим, на основе которого осуществляются коммерческие взаимоотношения сторон и их субъектов друг с другом, в т.ч. определяется правовой статус физических и юридических лиц и содержатся правила о порядке разрешения торговых споров. В России таких договоров около 150.

3) договоры о поощрении и взаимной защите капиталовложений, эти договоры определяют порядок инвестирования, а также правовой статус и средства защиты иностранных инвесторов, Россия- участница около 30 таких договоров.

4) договоры об устранении двойного налогообложения содержат положения о взаимоотношениях участников международных экономических связей с налоговыми органами стран-участниц. Данные договоры не содержат собственно норм частного права, но оказывают значительное влияние на развитие соответствующих правоотношений. Как правило, эти соглашения сопутствуют соглашениям третьей группы и направлены на привлечение средств иностранных инвесторов.

Внутригосударственные источники

Традиционно к таким источникам относятся нормативные акты и национальные обычаи, основой регулирования международных частноправовых отношений закреплены Конституцией РФ, в частности имеет значение положение ст.15, ст.62 Конституции, устанавливающие правовой статус иностранных лиц. В отличие от зак-ва многих зарубежных гос-в в России нет закона о МЧП. Коллизионные нормы и нормы, их обслуживающие, содержаться в ч.3 ГК РФ, гл.26 Кодекса торгового мореплавания (КТМ), ст.156,157 СК РФ, раздел 5 ГПК РФ, раздел 5 АПК. Кроме того, существует большое кол-во отдельных законодательных актов, специально направленных на регулирование отношений с участием иностранного элемента: з-н "Об иностранных инвестициях", "О правовом положении иностранных гр-н", "О свободных экономических зонах".

Таким образом, можно утверждать, что коллизионное зак-во РФ лишь частично кодифицировано. Следует обратить внимание на тот факт, что в соответствии с положениями Конституции МЧП - предмет исключительного ведения РФ.

Особенности правовых обычаев и обыкновений в области МЧП

Одним из источников современного МЧП явл-ся правовой обычай, он представляет собой сложившееся на практике правило поведения, за которым компетентными государственными органами признается юридически обязательный характер. К числу основных признаков, которым должна соответствовать такая практика, обычно относят продолжительность её существования, постоянность и однородность соблюдения, определенность и непротиворечие публичному порядку, при этом необходимым условием существования обычая является санкционирование. Формой внешнего выражения санкционирования выступает признание обычая в решениях судов или официальных заявлениях властны лиц. Помимо обычаев, имеющих нормативно-правовой в доктрине и на практике выделяются обыкновения, которые также называются торговыми обычаями и обычаями торгового оборота. Обыкновения играют большую роль в регулировании отношений по торговым сделкам. Обыкновение - правила поведения, сложившиеся в определенной области предпринимательской деятельности на основе их постоянного единообразного применения. Они не являются источником права и применяются только при условии, что данные правила известны сторонам и нашли отражение в их договоре. Таким образом, торговые обыкновения рассматриваются судами в качестве составной части заключенного контракта. В то же время применение обыкновений на практике санкционировано п.1 ст.5 ГК РФ и п.3 ст.28 з-ном "О международном коммерческом арбитраже". В настоящее время по сравнению с другими источниками права обычаи делового оборота и торговые обычаи играют вспомогательную роль и в большинстве случаев применяются при пробеле в законе или праве. В сфере МЧП использование обыкновения в качестве нормативного регулятора международных невластных отношений возможно при соблюдении 3 условий:

1) это вытекает из договора, заключенного сторонами;

2) к нему отсылает норма национально зак-ва какого-либо из гос-в;

3) его применение основывается на положениях МД, регулирующего взаимоотношения сторон.

Наиболее употребимые в деловой практике обыкновения были обобщены некоторыми международными организациями, среди подобных документов наибольшую известность получили док-ты международной торговой палаты, расположенной в Париже, к ним относятся международные правила толкования торговых терминов (инкатермс), другим документом являются унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов, унифицированные правила для инкассо, унифицированные правила для договорных гарантий, правила регулирования договорных отношений.

Отграничение правовых обычаев и обыкновений в сфере МЧП сложно осуществить.

Большое значение в современном международном деловом обороте имеют типовые договоры или т.н. "формуляры". Их условия заранее вырабатываются производственными объединениями, которые господствуют на рынке соответствующего товара или услуги. Соответственно, такие условия предлагаются иностранному агенту для подписания и зачастую он не имеет возможности даже обсуждать предлагаемые условия. Такая ситуация наиболее типична в тех сферах, где существует фактическая или юридическая монополия крупных транснациональных корпораций. Больше всего типовых договоров существует в сфере перевозок. В современном ГП западных стран прослеживается тенденция придания типовым договорам нормативного значения. В итоге такие договоры заменяют нормы действующего зак-ва.

Международные торговые обычаи и типовые контракты принято объединять под общим названием "негосударственное регулирование".

25.09.2010

Концепция Lex mercatoria

Lex mercatoria - совокупность правил поведения, выработанных участниками международного коммерческого оборота в ходе осуществления своей деятельности и применяемых при рассмотрении споров международным коммерческим арбитражем. Система источников Lex mercatoria состоит из совокупности негосударственных невластных регуляторов международной торговли + из актов, не имеющих обязательной юр. силы. Характерной особенностью Lex mercatoria является их международная природа. Данные нормы вырабатываются международным деловым сообществом в процессе его деятельности. В настоящее время LM являются эффективным регулятором международного товарооборота, т.к. эти нормы вырабатываются и санкционируются самими участниками. Если международный коммерческий арбитраж рассматривает спор, который возник из -д-ра, содержащего ссылку на LM, то отказ от использования данных принципов в качестве применимого права является недопустимым, т.к. искажает волю сторон в выборе права. Сегодня термин LM употребляется в 3-х основных трактовках:

1) активная концепция LM, здесь LM понимается как автономный правовой порядок, добровольно формируемый сторонами, участвующими в международных коммерческих отношениях и существующих независимо от национальных правовых систем.

2) LM рассматривается как свод правил, применимых для разрешения споров, выступающих в качестве альтернативы для применимого национального закона;

3) LM воспринимается как дополнение к применяемой правовой системе в виде последовательной консолидации обычаев и обыкновений международной торговли.

Существуют определенные черты системы LM, общие для всех его концепций:

1) система LM - автономная система, вместе с тем, она не является полностью независимой от национального правового порядка. В рамках любой правовой системы на LM могут налагаться ограничения, аналогичные ограничениям применения иностранного права.

2) любая система для того, чтобы быть признанной LM должна содержать правила, достаточные для разрешения спора, данная система призвана выполнять функцию восполнения правовых пробелов, не урегулированных в контракте. Фактически LM должна представлять собой комплекс мер, существующих в контексте международной торговли, при этом данный комплекс не носит универсального характера и может обращаться к государственной правовой системе.

3) LM - правовая система, содержащая нормы, обязательные для сторон контракта и органа, разрешающего спор.

В настоящее время существуют следующие принципы концепции LM, воспринятые на универсальном уровне:

1) договоры должны соблюдаться;

2) договоры должны исполняться добросовестно;

3) наступление форс-мажорных обстоятельств может служить основанием для неисполнения обязательств;

4) экспроприация должна сопровождаться адекватной компенсацией;

5) контракты, нарушающие добрые нравы являются недействительными.

Различные исследователи выделяют и другие принципы LM, в частности Богуславский называет принцип допустимости расторжения контракта в случае его существенного нарушения контрагентом.

Среди источников LM можно назвать международное зак-во, международные обычаи и обыкновения, в т.ч. всевозможные типовые законы, типовые контракты и своды единообразных правил. Однако, дать исчерпывающий перечень источников нас настоящем этапе невозможно.

В рамках национальных систем МЧП вопросы LM практически не отражены, тем не менее, в области коммерческого арбитража, некоторые страны признают выбор транснационального права. Первыми закрепили возможность выбора LM голландские законодатели в официальных разъяснениях к арбитражному законодательству. В настоящее время наиболее полная поддержка LM содержится во французском зак-ве, в частности в ст.1496 ГПК Франции. В праве Великобритании отношение к LM неоднозначно, существующие судебные прецеденты отражают негативную точку зрения, но возможность применения LM закреплена законом об арбитраже 1979г. Российский закон "О международном коммерческом арбитраже", основанный на типовом законе Юнситрал в ст.28 допускает применение LM, однако правовая доктрина в целом не признает за LM характера права. Большинство международных конвенций не признает возможности выбора LM в качестве применимого права, например, Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже 1961г., указывает, что арбитры вправе выбрать только национальный закон. Возможность применения LM установлена Вашингтонской конвенцией о порядке разрешения инвестиционных споров между гос-вами и иностранными лицами, во-вторых, возможность применения LM установлена в Каирской резолюции ассоциации международного права по международному торговому арбитражу. Оба документа признают арбитражные решения, вынесенные на основании транснационального права, при условии, что данное право выбрано для применения самими сторонами.

Сложившаяся практика арбитражных разбирательств демонстрирует, что арбитры обычно занимают положительную позиция в отношении выбора сторонами LM. Иногда арбитражные решения при выборе сторонами LM также подтверждаются ссылками на национальное право. В целом можно отметить следующую тенденцию: оценки к LM воспринимаются арбитрами в той степени, в которой подобный выбор не входит в противоречие с императивными нормами, либо оговорками о публичном порядке национальных правовых систем.

Таким образом, LM представляет собой источник права, основанный на традиционной практике, конвенциях, прецедентах и множестве национальных правовых систем. Оно может предоставить альтернативу в случае коллизии законов и помочь избежать применения правил, не согласующихся с интересами и обыкновениями международной торговли.

Коллизионное право

Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]