Предпринимательские объединения

- это совокупность юридических лиц, связанных между собой отношениями экономической зависимости и контроля, не имеющая статуса юридического лица.

Холдинговые объединения

Холдинг – вся совокупность юридических лиц. Холдинговая организация – головная организация.

В РФ возможность создания холдинговых структур была установлена ФЗ «О приватизации гос. и муницип.пердприятий в РФ».

Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных компаний в акционерные общества от 1992 года:

Определение из УП №1392 1992 года «Временное положение о холдингах»

холдинговая компания – предприятие, независящее от организационно правовой формы, в состав активов которого входит контрольные пакеты акций других предприятий (которые именуются дочерними предприятиями).

Под контрольным пакетом акций понимается любая форма участия в капитале предприятия, которая обеспечивает безусловное право принятия или отклонения определённых решений на общем собрании участников или в иных органа управления.

Хозяйственные общества признаются дочерними, если иное хозяйственное общество или товарищество в силу преобладания в его каптале, либо в соответствии с заключённым между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Белых выделяет следующие способы создания холдингов в России:

1) в процессе приватизации государственных предприятий

2) в результате реорганизации в форме отделения или разделения

3) путём приобретения контрольного голосующего пакета акций

4) заключение договора между материнской и дочерней компанией

5) иные способы, дающие возможность принимать обязательные решения для дочерних зависимых обществ.

Холдинг – это совокупность юридических лиц, одно из которых (головное) управляет другими (преимущественно дочерними обществами), основываясь на участие в их капитале договорной зависимости юридических лиц, а также на фактически сложившейся возможности у головного юридического лица определять состав органов управления и (или) решения других юридических лиц.

участие в капитале (в определённом законодательно размере). Доля участия в капитале зависимого имущества должна составлять более 20% (речь идее о голосующих акциях).

Что касается дочернего общества, то законодатель не определяет преобладающую долю. Применительно к акционерному обществу также говорят «контрольный пакет акций». 100% участия – полный контроль, т.е. компания одного лица. 75% - также обеспечивает полный контроль (но в ООО есть решения, которые принимаются единогласно). 51% - обеспечивает гарантированный контроль за исключением решений, требующих квалифицированное большинство голосов. От 25 до 33% - «блокирующий пакет (т.е. при принятии решений, требующих квалифицированного большинства голосов могут «блокировать» решения). 10% - контроля нет, но есть права (например, созыва общего собрания, проведения аудиторской проверки). 2% - право участвовать в организации органов.

Законодателем определены случаи и порядок (ст. 105 ГК), когда основное общество может нести ответственность по долгам дочерних, а также по долгам участников дочернего общества: основное общество, которое имеет право давать дочернему обществу обязательные для исполнения указания, отвечает по сделкам во исполнение таких указаний.

Деятельность ИП

Физическое лицо вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. В этом случае к предпринимательской деятельности применяются нормы, которые регулируют деятельность коммерческих организаций. Может осуществлять любыми видами деятельности, незапрещёнными законом (для лицензируемых – необходимо получить лицензию).

Предпринимательская деятельность физического лица, осуществляемая без государственной регистрации, является незаконной (ст23 ГК). В этом случае гражданин не вправе ссылать в отношении заключённых им сделок на то, что не является предпринимателем; суд может применить к таким сделкам правила об обязательствах, связанных с предпринимательской деятельностью.

НК таких лиц считает налогоплательщиками. В КоАП и УК есть нормы об ответственности. Деятельность адвокатов и нотариусов, детективов, административных управляющих имеет публично-правовой статус. Они не предприниматели в силу прямого указания в законе.

Имущественная ответственность является полной, т.е. отвечает всем принадлежащим ему имуществом за исключением ст. 446 ГПК. ИП, на которое не может быть обращено взыскание. ИП, который не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, может быть признан банкротом в соответствие с ФЗ. Если такое случается, то закон устанавливает годичный мораторий (лицо в течение года не может быть снова зарегистрировано в качестве ИП). Утрачивают силу регистрация и лицензии.

Закон «О государственной регистрации» гл. 7.1. – регистрация ИП и главы крестьянских фермерских хозяйств. Заявление в установленной форме и подпись заявителя должны быть нотариально удостоверенными. С 1 января 2011 года не нужно нотариально удостоверять. Заявителем может быть только сам гражданин. Регистрация осуществляется по месту жительства гражданина. Необходимые документы: паспорт (для совершеннолетнего гражданина), документ об уплате государственной пошлины (800р), справка об отсутствии судимости.

Есть специальные основания для отказа в государственной регистрации ИП: если не утратила силу предыдущая регистрация; если не истёк год с момента банкротства или со дня принятия решения о принудительном прекращении деятельности; если не истёк срок, на который лицо по приговору суда лишено права заниматься предпринимательской деятельностью. Прекратить деятельность ИП можно добровольно по своему желанию.

- 16.11.2011 –

Тема: Несостоятельность (банкротство) хозяйствующих субъектов

ФЗ №127 от 22.10.2002 «О несостоятельности (банкротстве)».

Несостоятельность - БАНКРОТСТВО, признанное арбитражным судом – неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

Не могут стать банкоротами казенные предприятия и бюджетные учреждения: напр., РосАтом, Автодор.

Третейское разбирательство вообще не предусматривается.

Это не исковое производство, и не особое производство. Подается заявление о признании должника банкротом.

Признаки банкротства (для ЮЛ и ИП)

1. неплатежеспособность – прекращение исполнения должником денежных обязательств или обязательств по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств. В течение 3х месяцев.

2. недостаточность имущества/ «неоплатность» – превышение размера денежных обязательств и обязательных платежей над стоимостью его имущества (активов).

Для обычных граждан используется вместе 2 критерия, + срок 3 месяца.

Производство по делу о банкротстве.

Производство по делу может быть возбуждено, если требования к организации не менее 100 т.р.(размер задолженности для ЮЛ), к должнику гражданину не менее 10 т.р. К ИП - ? Практика судов неоднозначна, т.к. одни суды ссылаются, что на ИП распространяется закон о коммерческих организациях , значит 100 т.р., а другие трактуют граждан, как в т.ч. и ИП, - 10 т.р.

По обязательным платежам: требования подтверждаются решением налоговым органом о взыскании задолженности за счет ден. средств или иного имущества должника. Причем право на обращение в суд возникает по истечению 30 дней с момента вынесения решения таможенным или налоговым органом.

Плюс можно подтвердить требование судебным решением.

По денежным обязательствам: требования подтверждаются суд. решениями (АС, суда, третейского суда), вступившими в силу.

правом на обращение обладают – конкурсный кредитор, уполномоченные органы по денежным обязательствам (с даты вступления в ЗС решения суда о взыскании с должника денежных средств), сам должник.

У уполномоченного органа по обязательным платежам право на обращение в АС возникает по истечению 30 дней с даты принятия решения НО или ТО о взыскании задолженности за счет должника. Частичное исполнение не является основанием в отказе принять заявление.

Денежные требования делятся на требования кредиторов по денежным обязательствам и по обязательства по уплате платежей.

Денежные обязательства – это обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму. Состав и размер денежных обязательств определяется на момент подачи заявления в АС. Учитываются:

• задолженность за переданный товар (работы услуги)

• суммы займа + проценты

• задолженность из неосновательного обогащения

• вследствие причинения вреда имуществу.

Берется чистая задолженность без штрафных санкций и упущенной выгоды.

Состав, размер определяется н адату подачи заявления в АС. В сумме, они дб не меньше 100 т.р., тогда возбуждается дело о банкротстве. Те платежи, которые возникают после даты подачи заявления в АС – текущие платежи.

Исключаются из денежных требований: требования из причинения вреда жизни здоровью, задолженность перед работниками, перед авторами результатов интелл. деятельности, обязательства перед учредителями и участниками, имущественные и фин. санкции, упущенная выгода

Текущие платежи – денежные обязательства и платежи, которые возникли уже после принятия заявления о признании должника банкротом либо срок исполнения наступил после уже введения какой-либо процедуры банкротства. Они в реестре не учитываются и удовлетворяются по мере возникновения.

По обязательствам не денежным нужно обращаться в суд в общем порядке. Но можно включить требования и в реестр, и удовлетворяются в 3 очередь

Должник – гражданин, в том числе ИП, ЮЛ, которые оказались неспособными удовлетворить денежные требования кредиторов по денежным обязательствам и обязательным платежам в срок, установленный законом. Если обязанность не исполнена в теч.3х месяцев, когда такая обязанность должна быть использована. Банкротами не могут быть унитарные предприятия (на праве оперативного управления), учреждения, политические партии, религиозные организации, государственные корпорации.

Кредиторы – лица, имеющие по отношению к должнику права требования по денежным обязательствам и иным обязательствам по уплате обязательных платежей, о выплате выходных пособий и об оплате труда лиц, работающих по трудовому договору.

Заявление о признании должника банкротом м. подать

1. сам должник

2. уполномоченные органы - ФОИВ, уполномоченные Правительством РФ представлять в деле о банкротстве требования об уплате обязательных платежей и требования по денежным обязательствам РФ, субъектов РФ, МО.

3. конкурсные кредиторы - кредиторы по денежным обязательства, за исключением уполномоченных органов, граждан перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни здоровью, морального вреда, авторов, учредителей должника.

В науке вопрос: Зачем делить третью очередь на конкурсных кредиторов и специально уполномоченных?

Арбитражный управляющий – член саморегулируемой организации арбитражных управляющих, гражданин РФ, стаж работы, высшее образование

Собрание кредиторов (статья 12 – 15 Закона) – спец орган, представляющий интересы кредиторов во взаимоотношениях с должником, к исключительной компетенции которого относятся вопросы, возникающие в процессе банкротства. С правом голоса все уполномоченные кредиторы.

Голоса определяются в процентом соотношении в зависимости от задолженности. Неголосующие: представитель участников, собственника имущества предприятия и т.д.

Обязанность должника заявить самому – ст. 9 ФЗ когда сам понимает, что отвечает 2м признакам.

Реестр

Реестр ведет либо управляющий, либо реестродержатель. Требования кредиторов включаются и исключаются из реестра на основании вступивших в силу актов, устанавливающих их состав и размер.

А требования о выплате трудовых пособий могут включ. По требованию управляющего, но исключаются также на основании суд. а

Сведения в реестре:

- о размере требований должнику

- об основаниях возникновения таких требований

- очередность удовлетворения требований.

(учитываются только денежные требования)

Ст. 8 ФЗ «О банкротстве» предусматривает обстоятельства, при которых должник вправе подать в арбитражный суд заявление должника, предвидя свою банкротство.

Перечень ОБСТОЯТЕЛЬСТВ, когда надо обязательно обратиться в суд - по статье 9 неисчерпывающий: но важно обратиться с заявлением в течение месяца.

Для ликв комиссии предусмотрено обращение в 10-дн срок с момента, когда она установила этот срок осуществляя ликвидацию.

Статья 10 ФЗ - ответственность должника в деле о банкротстве.

Заявление подается в АС – 1ое слушание об обоснованности требований органов или кредитора.

Этапы развития несостоятельности:

1. внесудебный этап, который существует с момента возникновения проблем до обращения какого-либо в суд с заявлением о признании банкротом. Руководитель должника должен известить собственника имущества унитарного предприятия, участников организации о наличии фин. проблем, что у должника недостаточность имущества. Участники или собственники обязаны принять меры по предотвращению/ предупреждению банкротства.

Любые лица могут оказать финансовую помощь должнику. Такая помощь называется САНАЦИЯ!

2. Возбуждение производства по делу о несостоятельности, банкротстве. (условный). Короткий этап: от подачи заявления до принятия его судом. Закон отводит 5 дней для принятия заявления. Проверяется по формальным требованиям.

По ходатайству лица суд вправе принять меры по обеспечению заявления.

Суд рассматривает дело по месту жительства должника.

3. Рассмотрение обоснованности требований к должнику. Если судья сочтет требования обоснованными, вводится процедура наблюдения.(на специальном заседании, судья единолично выносит определение: в срок от 15 до 30 дней после принятия заявления). Сама процедура проводится до первого заседания АС.

Первая процедура – наблюдение – обеспечение сохранности имущества, составление реестра требований кредиторов и проведение первого собрания кредиторов, проведение анализа финансового состояния. Определение о ведении наблюдения, утверждается кандидатура временного управляющего. После введения наблюдения требования кредиторов и по обязательным платежам (за исключением текущих) могут быть предъявлены только в порядке ФЗ о банкротстве.