Договор аренды земельных участков:

• КоЗ.

Указанные отдельные виды договора аренда регулируются по общим правилам гражданского права: к ним применяются общие положения об аренде, если иное не установлено законодательством (ст.596 ГК).

Смотри: ППВХС от 19.05.2005 года № 20 «Об отдельных вопросах практики рассмотрения споров, возникающих из арендных правоотношений».

Предмет и стороны договора аренды

Предмет: любое имущество, которое в процессе использования не теряет своих натуральных свойств. ГК в частности в виде примерного перечная перечисляет следующее имущество: земельные участки и другие обособленные природные объекты, предприятия и иные имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другие вещи (п.1 ст.578 ГК), это, как правило, индивидуально-определенные непотребляемые вещи. Имущество же, обладающее родовыми признаками, не может быть предметом договора аренды.

Законодательными актами могут быть предусмотрены виды имущества дача которого в аренду не допускается или ограничивается (п.1 ст.578 ГК).

Согласно общему правилу гражданского права изложенному в ст.402 ГК, применительно к договору аренды, предмет этого договора является его единственным существенным условием.

Исключение: В договоре аренды должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче арендатору в качестве объекта аренды. При отсутствии этих данных в договоре условие об объекте, подлежащем передаче в аренду, считается несогласованным сторонами, а соответствующий договор не считается заключенным (состав, место нахождения) (п.3 ст.578 ГК).

Отдельные виды могут иметь и другие существенные условия.

Стороны: арендодатель и арендатор. Это абсолютно любые и в любом сочетании юридические и физические лица, само государство и АТЕ.

В соответствии со ст.579 ГК арендодателем имущества может быть его собственник либо иное лицо, управомоченное законодательством или собственником сдавать имущество в аренду. Сдача имущество в аренду – это форма распоряжения имуществом, поэтому арендодателем может быть любой, кто обладает правом распоряжаться имуществом (см. аналогичный вопрос в купле-продаже).

С практической точки зрения важный вопрос о том, кто обладает правом сдавать в аренду государственное имущество. Здесь в роли арендодателя выступают государственные органы исполнительной власти соответствующего уровня, которым Правительство делегировало такие полномочия по распоряжению государственной собственностью республиканского уровня, а местные Советы депутатов – по распоряжению государственной собственностью коммунального уровня.

Форма, порядок заключения и срок договора аренды

Требования к форме содержаться в ст.580 ГК.

Договор аренды на срок более 1 года, а если хотя бы одной из сторон договора является юридическое лицо, – независимо от срока должен быть заключен в письменной форме (п.1 ст.580 ГК). Общие правила – ст.162, но тут 580 ГК ⇒ можно заключить в устной форме.

Соблюдение простой письменной формы не требуется для сделок, которые в соответствии со статьей 160 настоящего Кодекса могут быть совершены устно (п.2 ст.162 ГК).

Статья 160. Устные сделки

1. Сделка, для которой законодательными актами не установлена письменная (простая или нотариальная) форма, может быть совершена устно.

2. Если иное не установлено соглашением сторон, могут совершаться устно все сделки, исполняемые при самом их совершении, за исключением сделок, для которых установлена нотариальная форма, и сделок, несоблюдение простой письменной формы которых влечет их недействительность.

3. Сделки во исполнение договора, заключенного в письменной форме, по соглашению сторон могут совершаться устно, если это не противоречит законодательству и договору.

Особым образом регулируется форма договора аренды предусматривающего переход в будущем права собственности на это имущество к арендатору (аренда с правом выкупа) – ст.595 ГК. Такие договоры должны заключаться в форме обязательной для договора купли-продажи соответствующего имущества.

Статья 595. Выкуп арендованного имущества

1. В законодательстве или договоре аренды может быть предусмотрено, что арендованное имущество переходит в собственность арендатора по истечении срока аренды или до его истечения при условии внесения арендатором всей обусловленной договором выкупной цены.

2. Если условие о выкупе арендованного имущества не предусмотрено в договоре аренды, оно может быть установлено дополнительным соглашением сторон, которые при этом вправе договориться о зачете ранее выплаченной арендной платы в выкупную цену.

3. Законодательством могут быть установлены случаи запрещения выкупа арендованного имущества.

Для большинства видов договора аренды предусмотрена письменная форма этого договора независимо от срока для:

• Договора проката (п.2 ст.597);

• Договора аренды транспортных средств (ст.604, 614 ГК);

• Договора аренды здания и сооружения (ст.622 ГК – один документ);

• Договора аренды предприятия (ст.629 ГК – один документ + государственная регистрация);

• Договор аренды недвижимого имущества подлежит государственной регистрации, если иное не установлено законодательными актами (п.2 ст.580 ГК). Так, иное установлено Декретом № 24 от 19.12.2008 года «О некоторых вопросах аренды капитальных строений (зданий, сооружений), изолированных помещений, машино-мест». Договор аренды, субаренды зданий, сооружений, изолированных помещений (недвижимого имущества) заключается на срок не менее 3 лет, а на меньший срок – только с согласия арендатора (пп.1.1). Эти договоры независимо от срока аренды не подлежат государственной регистрации и считаются заключенными со дня их подписания сторонами (пп.1.2).

Законодатель устанавливает типовые формы для некоторых видов имущества:

• Аренда (субаренда) нежилых помещений – Постановление Совмина от 12.09.2006 года № 1191 «О мерах по реализации Указа Президента Республики Беларусь от 4 августа 2006 г. N 497»;

• Аренда земельных участков – Постановление Совмина от 20.03.2008 года № 427 «Об установлении типовой формы договора аренды земельного участка».

Порядок заключения договора аренды

Заключение договора аренды осуществляется по соглашению сторон или путем проведения аукциона по продаже права на заключение договора аренды. Так в соответствии с Указом № 518 от 23.10.2009 года «О некоторых вопросах аренды и безвозмездного пользования имуществом» здания, изолированные помещения, находящиеся в республиканской собственности вне зависимости от населенных пунктов подлежат сдаче в аренду путем проведения аукциона (общее правило) (п.5). Исключение: возможно заключение договора аренды без проведения аукциона, в случаях, предусмотренных Указом:

Допускается заключение договоров аренды зданий и изолированных помещений, указанных в частях первой и второй настоящего пункта, без проведения аукциона в случаях (пп.5.3):

►Признания аукциона в установленном порядке несостоявшимся;

►Сдачи в аренду этого имущества для размещения промышленных и сельскохозяйственных производств, эксплуатации технологического оборудования, складирования и хранения товароматериальных ценностей вне зависимости от места их расположения, за исключением видов деятельности, названных в абзаце третьем части первой настоящего пункта, и населенных пунктов либо конкретных зданий в соответствии с частью второй настоящего пункта;

►Сдачи в аренду данного имущества для размещения объектов по оказанию бытовых услуг;

►Сдачи в аренду названного имущества для размещения объектов общественного питания с количеством посадочных мест не более 25;

►Сдачи в аренду такого имущества для организации розничной торговли товарами площадью не более 25 кв. метров при условии отсутствия у претендента иных торговых объектов;

►Сдачи в аренду этого имущества на условиях почасовой аренды;

►Сдачи в аренду указанного имущества, закрепленного на праве оперативного управления или хозяйственного ведения за Национальным банком, Администрацией Президента Республики Беларусь, Управлением делами Президента Республики Беларусь, другими государственными органами и иными государственными организациями, подчиненными Президенту Республики Беларусь, Национальной академией наук Беларуси, Генеральной прокуратурой, а также за юридическими лицами, находящимися в их подчинении;

►Сдачи в аренду этого имущества на новый срок арендатору, надлежащим образом исполнявшему свои обязанности по ранее заключенному договору аренды. (пп.3 п.5)

Смотри:

• Положение о порядке проведения аукционов по продаже права заключения договоров аренды зданий, сооружений и помещений, находящихся в республиканской собственности от 08.08.2009 года № 1049;

• Положение о порядке организации и проведения аукционов на право заключения договоров аренды земельных участков от 26.03.2008 года № 462.

Срок договора аренды

Договор аренды заключается на срок, указанный в договоре либо без указания срока (юридический факт как заключение договора на неопределенный срок). Правовое последствие этого юридического факта заключается в том, что каждая из сторон имеет право отказаться от договора в одностороннем порядке при условии предупреждения об этом другой стороны за 1 месяц, а при аренде недвижимости – за 3 месяца (диспозитивная норма).

Для отдельных видов договора аренды или аренды отдельных видов имущества законодательством могут быть предусмотрены предельные сроки договора аренды. В этом случае по истечении предельного срока договор аренды будет считаться прекращенным независимо от того, что стороны указали в тексте договора более длительный срок.

Согласно ст.17 КоЗ сроки аренды земель с/х назначения не может быть менее 10 лет, а срок аренды любого земельного участка не может превышать 99 лет.

Если арендатор продолжает пользоваться имуществом после истечения срока договора при отсутствии возражений со стороны арендодателя, договор считается возобновленным на тех же условиях на неопределенный срок (п.2 ст.592 ГК).

Права и обязанности сторон. Исполнение договора аренды

Исполнение договора аренды

Статья 588. Сохранение договора аренды в силе при изменении сторон

Переход права собственности (пожизненного наследуемого владения) на сданное в аренду имущество к другому лицу не является основанием для изменения или расторжения договора аренды.

В случае смерти гражданина, арендующего недвижимое имущество, его права и обязанности по договору аренды переходят к наследнику, если законодательством или договором не предусмотрено иное.

Арендодатель не вправе отказать такому наследнику во вступлении в договор на оставшийся срок его действия, за исключением случаев, когда заключение договора было обусловлено личными качествами арендатора.

Статья 594. Улучшение арендованного имущества

Произведенные арендатором отделимые улучшения арендованного имущества являются его собственностью, если иное не предусмотрено договором аренды.

В случае, когда арендатор произвел за счет собственных средств и с согласия арендодателя улучшения арендованного имущества, неотделимые без вреда для имущества, арендатор имеет право после прекращения договора на возмещение стоимости этих улучшений, если иное не предусмотрено договором аренды.

Стоимость неотделимых улучшений арендованного имущества, произведенных арендатором без согласия арендодателя, возмещению не подлежит, если иное не предусмотрено законодательством.

Улучшения арендованного имущества, как отделимые, так и неотделимые, произведенные за счет амортизационных отчислений от этого имущества, являются собственностью арендодателя.

Статья 590. Досрочное расторжение договора аренды по требованию арендодателя

По требованию арендодателя договор аренды может быть досрочно расторгнут судом, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, иными законами и актами Президента Республики Беларусь, в случаях, когда арендатор:

1. Пользуется имуществом с существенным нарушением условий договора или назначения имущества либо с неоднократными нарушениями;

2. Существенно ухудшает имущество;

3. Более двух раз подряд по истечении установленного договором срока платежа не вносит арендную плату;

4. Не производит капитального ремонта имущества в установленные договором аренды сроки, а при отсутствии их в договоре – в разумные сроки в тех случаях, когда в соответствии с законодательством или договором производство капитального ремонта является обязанностью арендатора.

Договором аренды могут быть установлены и другие основания досрочного расторжения договора по требованию арендодателя в соответствии с пунктом 2 статьи 420 настоящего Кодекса.

Арендодатель вправе требовать досрочного расторжения договора только после направления арендатору письменного предупреждения о необходимости исполнения им обязательства в разумный срок, если иной порядок досрочного расторжения договора не предусмотрен настоящим Кодексом, иными законами и актами Президента Республики Беларусь.

Статья 591. Досрочное расторжение договора аренды по требованию арендатора

По требованию арендатора договор аренды может быть досрочно расторгнут судом в случаях, когда:

1. Арендодатель не предоставляет имущество в пользование арендатору либо создает препятствия пользованию имуществом в соответствии с условиями договора или назначением имущества;

2. Переданное арендатору имущество имеет препятствующие пользованию им недостатки, которые не были оговорены арендодателем при заключении договора, не были заранее известны арендатору и не могли быть обнаружены арендатором во время осмотра имущества или проверки его исправности при заключении договора;

3. Арендодатель не производит являющийся его обязанностью капитальный ремонт имущества в установленные договором аренды сроки, а при отсутствии их в договоре – в разумные сроки;

4. Имущество в силу обстоятельств, за которые арендатор не отвечает, окажется в состоянии, не пригодном для использования.

Договором аренды могут быть установлены и другие основания досрочного расторжения договора по требованию арендатора в соответствии с пунктом 2 статьи 420 настоящего Кодекса.

Ст.590, 591 ГК – расторжение по требованию как арендатора так и арендодателя – расторгнуть можно в одностороннем порядке. Основания не являются исчерпывающими, их можно предусматривать в договоре

Особенности отдельных видов аренды

Здания и сооружения – Декрет № 24 не требует регистрации.

Договор аренды недвижимого имущества подлежит государственной регистрации, если иное не установлено законодательными актами (п.2 ст.580 ГК). Так, иное установлено Декретом № 24 от 19.12.2008 года «О некоторых вопросах аренды капитальных строений (зданий, сооружений), изолированных помещений, машино-мест». Договор аренды, субаренды зданий, сооружений, изолированных помещений (недвижимого имущества) заключается на срок не менее 3 лет, а на меньший срок – только с согласия арендатора (пп.1.1). Эти договоры независимо от срока аренды не подлежат государственной регистрации и считаются заключенными со дня их подписания сторонами (пп.1.2).

Лизинг (в переводе означает «брать в аренду», «арендовать»). Родина лизинга США. Первые лизинговые сделки были заключены в 1952 году. У нас лизинг появился в 80-х годах 20 века.

Договор лизинга – это соглашение, в силу которого одна сторона (лизингодатель-арендодатель) обязуется приобрести в собственность указанное арендатором-лизингополучателем имущество у определенного продавца (поставщика) и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользования для предпринимательских целей (п.1 ст.636 ГК).

Лизинг активно внедрился из-за разрыва между сроками физического и морального старения продукции, когда выгоднее взять в аренду, чем разрабатывать собственное оборудование. Здесь всегда есть третья сторона.

Правовая природа. Многие исследователи пытались анализировать лизинг с помощью традиционных договоров в цивилистике: купля-продажа, заем, договор поручения, кредитный договор и тд. В то же время возникла противоположная точка зрения о том, что лизинг есть самостоятельный договорный тип. Наш законодатель полагает лизинг видом договора аренды. Бесспорно, что по своей сути лизинг представляет собой кредитную сделку по своей экономической сущности, потому что имущество передается во временное пользование на условиях платности, срочности и возвратности, то есть это товарный, а не денежный кредит. Если есть разрыв между первоначальным и встречным предоставлением – то, скорее всего, можно квалифицировать кредитную сущность правоотношения.

Характеристика договора лизинга:

1. Консенсуальный;

2. Возмездный;

3. ►Трехсторонний; ►В пользу третьего лица; ►Белорусский законодатель рассматривает его как двухсторонний.

Специальное законодательство:

1. §6 Гл.34 гк, субсидиарно применяем §1 Гл.34 гк;

2. Указ от 24.09.2009 года № 465 «О некоторых вопросах совершенствования лизинговой деятельности в Республике Беларусь»;

3. Положение о лизинге от 04.06.2010 года № 865 (старое положение 1997 гола утратило силу);

4. Оттавская конвенция о международном финансовом лизинге от 28.05.1988 года (Республика Беларусь присоединилась в 1998 году).

Предмет. Предметом лизинга является любое движимое или недвижимое имущество. Как правило, оно относится к основным фондам. Чаще всего это машины, компьютеры, станки, технологические линии, любые непотребляемые вещи.

В соответствии с действующим ГК предметом лизинга могут быть любые непотребляемые вещи, используемые для предпринимательской деятельности, кроме земельных участков и других природных объектов (ст.637 ГК). Следовательно, не могут быть предметом договора лизинга вещи, используемые для семейных или бытовых нужд.

Виды лизинга:

1. Финансовый. Возмещается 75% контрактной стоимости предмета лизинга;

2. Оперативный. Возмещается менее 75% контрактной стоимости предмета лизинга;

3. Возвратный. Изначально объект находился у лизингополучателя.

См. виды лизинга в п.3 Положения о лизинге.

3. В целях установления особенностей осуществления хозяйственных операций:

►Лизинг, при котором лизинговые платежи в течение срока лизинга (не менее 1 года) обеспечивают возмещение лизингодателю не менее 75% контрактной стоимости предмета лизинга независимо от того, будет ли сделка завершена выкупом предмета лизинга лизингополучателем или его возвратом лизингодателю, определяется как финансовый;

►Лизинг, при котором лизинговые платежи в течение срока лизинга обеспечивают возмещение лизингодателю менее 75% контрактной стоимости предмета лизинга и по истечении срока лизинга лизингополучатель возвращает лизингодателю предмет лизинга, определяется как оперативный.

►Лизингополучатель может выступить одновременно в пределах одного договора в качестве продавца имущества, передаваемого в лизинг (возвратный лизинг).

С согласия лизингодателя лизингополучатель может передать третьему лицу во владение и пользование на определенный срок за плату имущество, полученное от лизингодателя по договору лизинга и составляющее предмет лизинга, заключив с третьим лицом (сублизингополучателем) договор сублизинга. При этом лизингополучатель по договору лизинга, приобретая по отношению к сублизингополучателю по договору сублизинга права лизингодателя в порядке и с учетом условий, установленных настоящим Положением и договором, не освобождается от предусмотренных договором лизинга обязательств и ответственности перед лизингодателем.

К отношениям последующего предоставления лицом, являвшимся лизингодателем, в аренду имущества, переданного им ранее в лизинг и возвращенного ему (повторный лизинг), применяются нормы настоящего Положения, если иное не вытекает из этих отношений или не определено договором аренды.

См. в п.4 Положения о лизинге существенные условия договора лизинга.

4. Существенными условиями договора лизинга являются:

► Предмет лизинга (его наименование, количественные и иные характеристики, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче в лизинг);

► Указание на сторону, осуществляющую выбор предмета лизинга и продавца;

► Контрактная стоимость предмета лизинга;

► Размер либо порядок определения размера, способ и периодичность уплаты лизинговых платежей в соответствии с условиями договора;

► Цена договора лизинга либо порядок ее определения;

► Условие о сроке лизинга.

Исполнение договора лизинга. В обязательстве по лизингу активная роль, обычно не свойственная арендным отношениям, принадлежит арендатору. Например, арендодатель, как правило, освобожден от ответственности перед арендатором за действия продавца по договору купли-продажи. Все правомочия в этом плане принадлежат самому арендатору-лизингополучателю как если бы он был покупателем (п.1 ст.641 ГК).

Риск случайной гибели или случайной порчи объекта лизинга лежит на лизингополучателе, хотя собственником является лизингодатель. Иное может быть предусмотрено договором (ст.640 ГК).

В отношениях с продавцом лизингодатель и лизингополучатель выступают как солидарные кредиторы (п. 1 ст.641 ГК). А в случае, когда по договору выбор продавца осуществлял лизингодатель, он и продавец являются солидарными ответчиками по отношению к арендатору (п.2 ст.641 ГК).

П.17 Положения – из каких 2 категорий складываются лизинговые платежи, которые лизингополучатель должен платить лизингодателю.

Лизинговые платежи включают в себя суммы:

1. Вознаграждения (дохода) лизингодателя. По соглашению сторон договора лизинга данное вознаграждение (доход) может быть определено в виде денежной суммы либо процентной ставки;

2. Полностью или частично (если договором лизинга предусмотрен выкуп предмета лизинга либо договор лизинга прекращен досрочно) возмещающие расходы лизингодателя на:

   1. Приобретение предмета лизинга, осуществление действий, непосредственно связанных с изготовлением, доведением (доработкой) его до состояния, пригодного к использованию в соответствии с договором лизинга, и передачей его лизингополучателю, включая в том числе:

      • Таможенные платежи;

      • Разницы от переоценки кредиторской задолженности по обязательствам, связанным с приобретением предмета лизинга за иностранную валюту, дебиторской задолженности по выданным авансам, связанным с приобретением предмета лизинга за иностранную валюту (курсовые разницы);

      • Разницы по дебиторской задолженности, возникающие при расчетах по обязательствам, связанным с приобретением предметов лизинга в случаях, когда оплата осуществляется в белорусских рублях в сумме, эквивалентной определенной договором сумме в иностранной валюте (условных денежных единицах), разницы в иностранной валюте, возникающие при расчетах по обязательствам, выраженным в иностранной валюте, размер которых определяется исходя из эквивалента иной иностранной валюты или условной денежной единицы (суммовые разницы);

      • Расходы на:

        • Погрузочно-разгрузочные работы, доставку и страхование при перевозке и поставке предмета лизинга;

        • Установку, монтаж, а также строительство необходимых для применения предмета лизинга конструкций (сооружений);

        • Покупку валюты для расчетов по обязательствам, связанным с приобретением предмета лизинга, в том числе сумму разницы между курсом покупки и курсом Национального банка на момент покупки до ввода (передачи) предмета лизинга в эксплуатацию;

   2. Выплату процентов, комиссионных и иных платежей по:

      • Кредитному договору (договору займа), заключенному в целях финансирования приобретения предмета лизинга до и после его передачи в лизинг;

      • Аккредитиву до и после передачи предмета в лизинг;

   3. Выпуск ценных бумаг, эмитированных в целях финансирования приобретения предмета лизинга, и выплату доходов (процентов) по ним до и после его передачи в лизинг;

   4. Привлечение гарантии для обеспечения обязательств лизингодателя, если такая гарантия предоставлялась;

   5. Уплату налогов, сборов (пошлин) и иных обязательных платежей в республиканский или местные бюджеты, в том числе в государственные целевые бюджетные фонды и внебюджетные фонды, начисляемых на предмет лизинга и на земельный участок, занятый предметом лизинга;

   6. Все виды страхования предмета лизинга, риска неуплаты лизинговых платежей и других рисков, возникающих при исполнении договора лизинга, а также при государственной регистрации предмета лизинга (прав на него) и (или) договора лизинга, если страхование и (или) регистрацию осуществляет лизингодатель;

   7. Текущий и (или) капитальный ремонт предмета лизинга, а также расходы, связанные с изменениями предмета лизинга в соответствии с договором лизинга, если этот ремонт или иные работы по изменению предмета лизинга в соответствии с договором лизинга осуществляет лизингодатель;

   8. Покупку валюты для расчетов по обязательствам, связанным с приобретением предмета лизинга, в том числе сумму разницы между курсом покупки и курсом Национального банка на момент покупки после ввода (передачи) предмета лизинга в эксплуатацию.

Ответственность. Условия по общему правилу для предпринимателей.

Размер ответственности в части, касающейся отношений купли-продажи и аренды, определяются обязанностью каждой и сторон возместить другой убытки (от непредоставления имущества в срок, от порчи предмета договора, от просрочки его возврата и тд).

Неустойка может быть предусмотрена в договоре.

По денежному обязательству принимаются проценты в соответствии со ст.366 ГК.

Возможны и особые обязательства сторон. Например, по предоставлению каких-либо дополнительных услуг, по выделению персонала, по обслуживанию объекта лизинга. По этим основаниям ответственность, как правило, прописывается в договоре.

Тема 9. Жилищные правоотношения

1. Понятие и правовое регулирование жилищных правоотношений

2. Жилищный фонд

3. Договор найма жилого помещения и другие основания удовлетворения потребностей в жилье

   1. Договор найма жилого помещения государственного жилищного фонда

   2. Договор найма жилого помещения частного жилищного фонда юридических лиц

   3. Договор найма жилого помещения в домах частного жилищного фонда граждан

   4. Договор найма жилого помещения в домах, принадлежащих организациям застройщиков

   5. Договор найма жилого помещения социального пользования государственного жилищного фонда

   6. Договор найма служебного жилого помещения государственного жилищного фонда

   7. Специальный служебный жилищный фонд

   8. Договор найма жилого помещения в общежитии государственного жилищного фонда

   9. Договор найма специального жилого помещения государственного жилищного фонда

   10. Договор найма жилого помещения из фонда жилых помещений коммерческого использования

   11. Другие основания удовлетворения потребностей в жилье

4. Стороны, форма и срок договора найма жилого помещения

5. Предмет договора найма жилого помещения

6. Права и обязанности сторон в договоре найма жилого помещения

7. Расторжение договора найма жилого помещения и выселение нанимателя

8. Нуждаемость в улучшении жилищных условий

9. Организации застройщиков

Понятие и правовое регулирование жилищных правоотношений

Жилищные правоотношения – это урегулированные нормами жилищного законодательства экономические отношения по пользованию жилыми помещениями без права собственности на эти жилые помещения.

По своей правовой природе это гражданско-правовые отношения, поскольку они являются имущественными и основаны на равенстве и автономии воли их участников.

К ним тесно примыкают отношения, возникающие в процессе удовлетворения потребностей граждан в жилье либо в процессе его эксплуатации (жилищные отношения в широком смысле):

• Государственные (государство определяет, кому жилье будет даваться бесплатно, а кто должен его сам купить, построить);

• Административные (государство решает, кого ставить на учет нуждающихся в улучшении жилищных условий и тд.);

• Финансовые.

Также примыкают отношения собственности (собственники жилых помещений удовлетворяют свои потребности в жилье в рамках правоотношений собственности). Они также по правовой природе являются гражданско-правовыми.

Наскоро был сделан новый ЖК, который ни уму, ни сердцу.

Правовое регулирование жилищных правоотношений:

1. ЖК от 1999 года – государство содействует своим гражданам в получении жилья – наше государство социально ориентированное (бесплатное жилье только социально незащищенным) (ранее был в 1983 году – была обязанность предоставить жилье всем);

2. Указ № 565 от 29.11.2005 года «О некоторых мерах по регулированию жилищных отношений», утверждено Положение о порядке учета граждан, нуждающихся в улучшении жилищных условий, предоставления жилых помещений государственного жилищного фонда;

3. Указ № 128 от 19.03.2007 года «О некоторых вопросах предоставления и использования жилых помещений государственного жилищного фонда» – служебное жилье;

4. Указ № 43 от 28.01.2008 года «О деятельности организаций застройщиков, гаражных кооперативов и кооперативов, осуществляющих эксплуатацию автомобильных стоянок» (вместе с «Положением о порядке учета граждан, нуждающихся в местах хранения транспортных средств», «Положением о создании и деятельности гаражных кооперативов и кооперативов, осуществляющих эксплуатацию автомобильных стоянок») – ЖЭК, ЖСК;

5. Указ № 396 от 15.06.2006 года «О долевом строительстве многоквартирных жилых домов» (вместе с «Правилами заключения, исполнения и расторжения договора создания объекта долевого строительства») – долевое строительство;

6. Указ № 512 от 08.11.2011 года «О некоторых вопросах использования государственного жилищного фонда» – жилищный фонд коммерческого использования;

7. Указ № 58 от 02.02.2009 года «О некоторых мерах по защите имущественных прав при изъятии земельных участков для государственных нужд» – о сносе;

8. Указ № 13 от 06.01.2012 года «О некоторых вопросах предоставления гражданам государственной поддержки при строительстве (реконструкции) или приобретении жилых помещений» – помощь в приобретении жилья, льготное кредитование, государственная поддержка;

9. Указ № 479 от 25.09.2009 года «О переводе жилых помещений в нежилые»;

10. Постановление Совмина от 24.09.2008 года № 1408 «О мерах по реализации Указа Президента Республики Беларусь от 3 июня 2008 г. N 292» (вместе с «Положением о специальных жилых помещениях государственного жилищного фонда», «Положением о порядке, особенностях и основаниях предоставления гражданам специальных жилых помещений государственного жилищного фонда в домах-интернатах для престарелых и инвалидов, домах-интернатах для детей-инвалидов, специальных домах для ветеранов, престарелых и инвалидов»)» – специальный жилищный фонд.

Жилищный фонд

Все жилые помещения в Республике Беларусь образуют жилищный фонд страны, который делится на части по форме собственности.

Договор найма жилого помещения и другие основания удовлетворения потребностей в жилье

Договор найма жилого помещения – это соглашение, по которому одна сторона (наймодатель) обязуется предоставить другой стороне (нанимателю) жилое помещение во владение и пользование за плату (ч.1 ст.27 ЖК).

Исходя из того, что это определение содержится в Общей части ЖК, а также исходя из того, что в ГК есть самостоятельная Глава 35 «Наем жилого помещения» с отсылочной нормой, мы делаем вывод, что договор найма жилого помещения есть самостоятельный договорный тип в гражданском праве.

Характеристика договора найма жилого помещения:

1. Двухсторонний;

2. Возмездный;

3. Консенсуальный.

Из анализа действующего жилищного законодательства делаем вывод, что у этого типа существует несколько видов (ты – несобственик!):

Договор найма жилого помещения государственного жилищного фонда

1. Договор найма жилого помещения государственного жилищного фонда (ст.56 ЖК; п.50 Положения о порядке учета граждан Указа № 565). Основания для заключения этого договора следующие:

   1. Достижение 18 лет, эмансипация, или вступление в брак до достижения 18 лет (п.1 Положения). Исключение из этого правила:

      • См. п.2 Положения – Дети-сироты и дети, оставшиеся без попечения родителей, а также лица из числа детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, имеют право состоять на учете нуждающихся в улучшении жилищных условий с даты первоначального приобретения статуса детей-сирот или статуса детей, оставшихся без попечения родителей, а в случае смерти родителей, состоявших на таком учете, – с даты их постановки на учет в составе семьи родителей при наличии оснований, предусмотренных в части первой подпункта 3.3 пункта 3 настоящего Положения;

   2. Нуждаемость в улучшении жилищных условий в данном населенном пункте (п.39 Положения):

      • В жилых домах республиканского жилищного фонда – по совместному решению администрации государственного органа или другой государственной организации, в хозяйственном ведении или оперативном управлении которых находятся жилые помещения, и профсоюзного комитета, принятому при участии общественной комиссии по жилищным вопросам (при ее наличии), с последующим сообщением о принятом решении в местный исполнительный и распорядительный орган по месту нахождения предоставляемого жилого помещения государственного жилищного фонда;

      • В жилых домах коммунального жилищного фонда – по решению местного исполнительного и распорядительного органа, принятому при участии общественной комиссии по жилищным вопросам, или по совместному решению администрации государственной организации, в хозяйственном ведении или оперативном управлении которой находятся жилые помещения, и профсоюзного комитета, принятому при участии общественной комиссии по жилищным вопросам (при ее наличии) (п.39 Положения).

      • При этом государственные органы и другие государственные организации, имеющие жилые помещения на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, предоставляют своим работникам, состоящим на учете нуждающихся в улучшении жилищных условий, жилые помещения в соответствии с настоящим Положением, иными законодательными актами, а также коллективными договорами (п.40 Положения).

Договор найма жилого помещения частного жилищного фонда юридических лиц.

2. Договор найма жилого помещения частного жилищного фонда юридических лиц. Жилые помещения могут находиться у них на праве собственности, хозяйственного ведения, оперативного управления, на праве аренды.

Типовой договор найма жилого помещения частного жилищного фонда юридических лиц утвержден Постановлением Совмина от 24.09.2009 № 1408. Эти юридические лица вправе устанавливать в коллективных договорах дополнительные основания признания своих работников нуждающимися в улучшении жилищных условий (п.5 Положения).

Если не п.64 – жилье не получишь.

Договор найма жилого помещения в домах частного жилищного фонда граждан.

3. Договор найма жилого помещения в домах частного жилищного фонда граждан. Типовая форма такого договора утверждена Постановлением Совмина от 12.09.2006 года № 1191 «О мерах по реализации Указа Президента Республики Беларусь от 4 августа 2006 г. № 497».

Договор найма жилого помещения в домах, принадлежащих организациям застройщиков

4. Договор найма жилого помещения в домах, принадлежащих организациям застройщиков. В соответствии с Указом № 43 от 28.01.2008 года «О деятельности организаций застройщиков, гаражных кооперативов и кооперативов, осуществляющих эксплуатацию автомобильных стоянок» может быть два вида организаций (жилищный фонд предусматривает 4 вида):

   1. ЖК (все деньги складывают и покупают дом);

   2. ЖСК (все вкладывают в дом и дом в это время строится).

С того момента когда пай за жилое помещение будет полностью выплачен кооперативу, надо в кооператив подать бумагу, в которой указано, что «мной, членом ЖСК пай выплачен полностью, прошу признать полностью свое право собственности». Топаешь в агентство по регистрации недвижимости и становишься собственником.

Основаниями для заключения двух последних из перечисленных видов договора найма является лишь ►дееспособность и ►свободное волеизъявление сторон.

Договор найма жилого помещения социального пользования государственного жилищного фонда

5. Договор найма жилого помещения социального пользования государственного жилищного фонда (ст.80 ЖК; Гл.3 Положения). Основания для заключения такого договора те же, что и при заключении договора найма жилого помещения государственного жилищного фонда (см. п.1 данного вопроса). Только участие общественной комиссии по жилищным вопросам или профсоюзного комитета при принятии решения о предоставлении такого жилья не требуется (п.68 Положения). А кроме того будущий наниматель такого жилья должен быть внесен в особый список при постановке на учет нуждающихся в улучшении жилищных условий. Таким гражданам относятся две категории:

Первая категория:

1. Граждане, жилые помещения которых (в том числе принадлежащие на праве собственности) вследствие чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, боевых действий и террористических акций стали непригодными для проживания;

2. Граждане, имеющие заболевания, и граждане, в составе семей которых имеются дети, имеющие заболевания, указанные в перечне, определяемом Министерством здравоохранения, при наличии которых признается невозможным совместное проживание с лицами, страдающими ими, в одной комнате или однокомнатной квартире (смотри: Постановление Министерства здравоохранения Республики Беларусь от 19.04.2001 года № 27);

3. Дети-сироты и дети, оставшиеся без попечения родителей, в отношении которых принято решение об эмансипации или которые вступили в брак, лица из числа детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей;

4. Герои Беларуси, Герои Советского Союза, Герои Социалистического Труда, полные кавалеры орденов Славы, Трудовой Славы;

5. Ветераны и инвалиды Великой Отечественной войны и инвалиды боевых действий на территории других государств;

6. Граждане, в том числе уволенные в запас (отставку), из числа военнослужащих, лиц начальствующего и рядового состава Следственного комитета, органов внутренних дел, органов и подразделений по чрезвычайным ситуациям, органов финансовых расследований Комитета государственного контроля, ставших инвалидами вследствие ранения, контузии, увечья или заболевания, полученных при исполнении обязанностей военной службы (служебных обязанностей), кроме случаев, когда инвалидность наступила в результате противоправных действий, по причине алкогольного, наркотического, токсического опьянения, членовредительства;

7. Инвалиды с детства вследствие ранения, контузии, увечья, связанных с боевыми действиями в период Великой Отечественной войны либо с последствиями военных действий;

8. Граждане, заболевшие и перенесшие лучевую болезнь, вызванную последствиями катастрофы на ЧАЭС, других радиационных аварий, инвалиды, в отношении которых установлена причинная связь увечья или заболевания, приведшего к инвалидности, с катастрофой на Чернобыльской АЭС, другими радиационными авариями;

9. Неработающие одинокие инвалиды I и II группы;

10. Неработающие одинокие пенсионеры, лица, достигшие пенсионного возраста (женщины – 55 лет, мужчины – 60 лет);

11. Граждане, в составе детей которых имеются дети-инвалиды.

Вторая категория – Малообеспеченные граждане:

Граждане, у которых среднемесячный совокупный доход на каждого члена семьи не превышает утвержденного бюджета прожиточного минимума в среднем на душу населения, исчисленного за 12 месяцев, предшествующих месяцу постановки на учет (и на день предоставления жилого помещения социального пользования), и которые располагают заявленным имуществом, общая стоимость которого не превышает размера стоимости квартиры типовых потребительских качеств исходя из максимальной нормы предоставления общей площади жилого помещения социального пользования на одного члена семьи, из числа следующих категорий:

1. Инвалиды I и II группы;

2. Граждане, проживающие в домах интернатах для престарелых и инвалидов (в случае, когда обязаны покинуть дом-интернат);

3. Пенсионеры, лица, достигшие пенсионного возраста (женщины – 55 лет, мужчины – 60 лет) ;

4. Многодетные семьи, а также матери, которым присвоено звание «Мать-героиня» или которые награждены орденом Матери, орденом «Материнская слава» либо медалью «Медаль материнства»;

5. Граждане, взявшие на воспитание троих и более детей-сирот и (или) детей, оставшихся без попечения родителей;

6. Ветераны боевых действий на территории других государств;

7. Члены семей погибших (умерших) граждан, указанных в статье 22 Закона Республики Беларусь «О ветеранах»:

   • Родители;

   • Супруга (супруг), не вступившая (не вступивший) в новый брак;

   • Дети (в том числе усыновленные) и другие иждивенцы погибшего (умершего), получающие пенсию по случаю потери кормильца (п.62 Положения – обязанность предоставить).

Граждане, которым жилые помещения социального фонда предоставляются вне очереди, перечислены п.63-1 данного Положения:

• Граждане, больные активной формой туберкулеза, что подтверждено клинико-лабораторными или иными методами исследования, с бактериовыделением при условии соблюдения больными предписанного режима лечения и сохранения выделения микобактерий после проведенного шестимесячного курса противотуберкулезного лечения;

• Граждане, не подлежащие выселению из служебных жилых помещений без предоставления другого жилого помещения, с которыми заключен договор найма служебного жилого помещения государственного жилищного фонда сроком до 10 лет, и имеющие право на получение жилого помещения социального пользования в соответствии с настоящим Положением;

• Граждане, указанные в подпунктах 62.1, 62.3 – 62.7, 62.8 (неработающие одинокие инвалиды I и II группы), 62.8-1, 62.9.1, 62.9.8 пункта 62 настоящего Положения;

• Дети-сироты и дети, оставшиеся без попечения родителей, в отношении которых принято решение об эмансипации или которые вступили в брак, и лицам из числа детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, жилые помещения социального пользования государственного жилищного фонда предоставляются в течение 6 месяцев после достижения ими совершеннолетия либо по их желанию в течение 6 месяцев после отчисления из учреждений профессионально-технического, среднего специального или высшего образования, по окончании срочной военной службы.

Граждане, имеющие право на получение социального жилья могут воспользоваться им лишь однажды за исключением случаев предоставления жилого помещения социального пользования при выселении из другого жилого помещения социального пользования (жилье стало ветхим и принято решение о его сносе), а также при улучшении жилищных условий малообеспеченных граждан (п.69 Положения).

Заселенные жилые помещения социального пользования государственного жилищного фонда не подлежат исключению из состава жилых помещений социального пользования (п.58 Положения).

Жилые помещения социального пользования государственного жилищного фонда не подлежат приватизации, обмену, разделу и сдаче по договору поднайма (п.60 Положения).

Договор найма служебного жилого помещения государственного жилищного фонда

6. Договор найма служебного жилого помещения государственного жилищного фонда (ст.95 ЖК, Глава 4 Положения):

   1. Служебные жилые помещения предоставляются на период сохранения трудовых (служебных) отношений с государственным органом либо другой государственной организацией, предоставившими жилье;

   2. Служебные жилые помещения предоставляются гражданам, состоящим на учете нуждающихся в улучшении жилищных условий;

   3. Представляются по основаниям, которые прямо указываются Президентом. Так, принят Указ от 19.03.2007 года № 128 «О некоторых вопросах предоставления и использования жилых помещений государственного жилищного фонда». В целом Указ исходит из того, что служебные жилые помещения в этом фонде предоставляются персонифицировано, практически в индивидуальном порядке по очень узкому перечню оснований (п.1 Указа):

      • Президентом – лицам, должности которых включены в кадровый реестр Главы государства Республики Беларусь, не имеющим права на получение служебного жилого помещения специального жилищного фонда;

      • Государственными органами*, в хозяйственном ведении (оперативном управлении) которых либо подчиненных им (входящих в их состав) государственных организаций находятся служебные жилые помещения государственного жилищного фонда, по согласованию с МЖКХ – другим категориям работников в порядке, установленном Советом Министров, при наличии одного из следующих оснований:

        • Прибытие молодых специалистов, получивших образование за счет средств республиканского и (или) местных бюджетов, на работу по распределению, направленных на работу в соответствии с договором о целевой подготовке специалиста;

        • Наем работников организациями, расположенными на территориях с уровнем радиоактивного загрязнения свыше 5 Ки/кв.км и приравненных к ним территориях;

        • Переезд из другого населенного пункта при назначении на должность, переводе работника от одного нанимателя к другому в связи с обоснованными производственными, организационными или экономическими причинами при условии, что из числа работников в данном населенном пункте для занятия вакансии нет равноценной замены;

*Для целей настоящего подпункта под государственными органами понимаются Национальный банк, Администрация Президента Республики Беларусь, Управление делами Президента Республики Беларусь, Национальная академия наук Беларуси, другие государственные органы и иные государственные организации, подчиненные и (или) подотчетные Президенту Республики Беларусь, республиканские органы государственного управления и иные государственные организации, подчиненные Правительству Республики Беларусь, облисполкомы, Минский горисполком.

Райисполкомами по согласованию с облисполкомами – гражданам, проживающим в сельской местности и работающим в организациях сельского хозяйства (агрономы, юристы), в иных организациях, обслуживающих эту отрасль, а также работающим в санаториях, реабилитационных центрах, расположенных в сельской местности.

• Указом также определен исчерпывающий перечень категорий лиц, имеющих право на получение служебного жилья без учета вышеперечисленных оснований (п.4 Указа):

  • Судьи и прокурорские работники;

  • Военнослужащие, лица рядового и начальствующего состава Следственного комитета, органов внутренних дел, органов финансовых расследований Комитета государственного контроля, органов и подразделений по чрезвычайным ситуациям (за исключением военнослужащих срочной военной службы и курсантов военных учебных заведений, курсантов и слушателей дневной формы обучения учебных заведений органов внутренних дел, органов и подразделений по чрезвычайным ситуациям);

  • Работники Государственной инспекции охраны животного и растительного мира при Президенте, являющиеся государственными служащими;

  • Молодым специалистам, прибывшим по распределению, направленным на работу в соответствии с договором о целевой подготовке специалиста, или специалистам, прибывшим по направлению государственных органов и других государственных организаций на работу в организации, расположенные:

    1. На территориях с уровнем радиоактивного загрязнения свыше 5 Ки/кв.км и приравненных к ним территориях;

    2. В населенных пунктах, выведенных из зоны последующего отселения и зоны с правом на отселение (в жилых домах, построенных до вывода населенных пунктов из указанных зон);

  • Научным работникам, направляемым на работу в научные учреждения г.Гомеля, занимающимся научными проблемами преодоления последствий катастрофы на Чернобыльской АЭС;

  • Работникам учреждения «Полесский государственный радиационно-экологический заповедник».

• Указом предусмотрена возможность предоставления служебных жилых помещений и иным лицам помимо вышеперечисленных, но только в исключительных случаях и индивидуально (п.2 Указа).

Постановлением Совмина от 31.05.2007 года № 732 «О мерах по реализации Указа Президента Республики Беларусь от 19 марта 2007 г. № 128" Положение о порядке согласования и внесения в Совет Министров Республики Беларусь, государственный орган, государственную организацию, облисполкомы и Минский горисполком ходатайств и мотивированных предложений о предоставлении гражданам служебных жилых помещений государственного жилищного фонда.

Служебные жилые помещения государственного жилищного фонда не подлежат приватизации, обмену, разделу и сдаче по договору поднайма, если иное не установлено Президентом (п.75 Положения Указа № 565).

Заселенные служебные жилые помещения, как правило, не подлежат исключению из состава служебных жилых помещений (п.74 Положения Указа № 565):

• В целях совершенствования правового регулирования учета, предоставления и использования жилых помещений государственного и частного жилищных фондов установить, что по решению Президента передаются в порядке исключения в собственность граждан служебные жилые помещения государственного жилищного фонда;

• Заселенные служебные жилые помещения государственного жилищного фонда, построенные (реконструированные) или приобретенные сельскохозяйственными организациями государственной формы собственности, иными государственными организациями, имеющими филиалы либо иные обособленные подразделения, осуществляющие предпринимательскую деятельность по производству сельскохозяйственной продукции, у которых выручка от ее реализации составляет не менее 50 процентов общей суммы выручки каждого из этих филиалов либо иных обособленных подразделений, с привлечением льготных кредитов, в случае перевода в соответствии с законодательными актами долга по таким кредитам на граждан, которым предоставлены эти служебные жилые помещения, подлежат исключению из состава служебных жилых помещений по решению соответствующего местного исполнительного и распорядительного органа до заключения договора перевода долга.

В Указе № 128 предусмотрена процедура приватизации этих жилых помещений для длительно отработавших граждан.

Договор найма служебного жилого помещения государственного жилищного фонда является срочным и подлежит прекращению (расторжению) в связи с утратой оснований для проживания в служебном жилом помещении (п.78 Положения). Таким основанием чаще всего является оставление работы.

Из ведомственного жилья выселить нельзя (п.1), а из служебного (п.6) можно без предоставления иного!!

Специальный служебный жилищный фонд.

7. Специальный служебный жилищный фонд. Указом от 19.05.1999 года № 286 «О создании специального служебного жилищного фонда» установлен особый правовой режим для специального служебного жилищного фонда. Жилые помещения этого фонда предоставляются только государственным служащим, занимающим должности в соответствии с перечнем, утвержденным этим Указом.

Положение о специальном служебном жилищном фонде утверждено Указом от 16.12.2002 года № 610 «О внесении изменений в Указ Президента Республики Беларусь от 19 мая 1999 г. № 286 и утверждении Положения о специальном служебном жилищном фонде».

Типовой договор найма жилого помещения и пользования имуществом в специальном служебном фонде утвержден Постановлением Совмина от 07.03.2003 года № 318 «Об утверждении Типового договора найма жилого помещения и пользования имуществом в специальном служебном жилищном фонде».

Договор найма жилого помещения в общежитии государственного жилищного фонда

8. Отношения по пользованию жилым помещением в общежитии облекаются в форму договора найма жилого помещения в общежитии государственного жилищного фонда (Глава 5 Положения Указа № 565, Положение об общежитии, где содержится и Типовой договор найма жилого помещения в общежитии, которые утверждены Постановлением Совмина от 15.09.1999 года № 1437 «Об утверждении Положения об общежитиях и Типового договора найма жилого помещения государственного жилищного фонда в общежитии» в редакции Постановления Совмина от 14.12.2005 года № 1441 «О внесении изменений и дополнений в постановление Совета Министров Республики Беларусь от 15 сентября 1999 г. N 1437» + ст.97, 98 ЖК).

Основания предоставления жилого помещения в общежитии государственного жилищного фонда:

1. На период работы или учебы;

2. Лицам, нуждающимся в улучшении жилищных условий;

3. По совместному решению администрации организации и профсоюзного комитета (при его наличии), принятому при участии общественной комиссии по жилищным вопросам (при ее наличии), в порядке очередности, исходя из времени принятия на учет желающих получить жилое помещение в общежитии, на время работы (службы, учебы) в данной организации (п.22 Постановления Совмина № 1437).

Выселение осуществляется при прекращении работы или учебы. Гражданин выселяется без предоставления другого жилого помещения. Есть исключения!

Типовой договор найма жилого помещения в общежитии утвержден Постановлением Совмина от 15.09.1999 года № 1437 «Об утверждении Положения об общежитиях и Типового договора найма жилого помещения государственного жилищного фонда в общежитии».

Договор найма специального жилого помещения государственного жилищного фонда

9. По договору найма специального жилого помещения государственного жилищного фонда предоставляются специальные жилые помещения (Гл.6 Положения).

К специальным жилым помещениям государственного жилищного фонда относятся жилые помещения (п.86 Положения):

• В стационарных учреждениях социального обслуживания (домах-интернатах для престарелых и инвалидов, домах-интернатах для детей-инвалидов, специальных домах для ветеранов, престарелых и инвалидов);

• В детских домах семейного типа;

• В детских интернатных учреждениях;

• В административных и общественных зданиях органов государственной безопасности;

• Маневренного фонда;

• Предназначенные для временного отселения граждан в безопасные районы в связи с введением военного либо чрезвычайного положения;

• Предназначенные для временного проживания иностранных граждан и лиц без гражданства, которым предоставлены статус беженца или дополнительная либо временная защита в Республике Беларусь;

• Расположенные на закрытых территориях;

• Предназначенные для проживания военнослужащих органов пограничной службы, проходящих военную службу в подразделениях, непосредственно охраняющих Государственную границу Республики Беларусь, расположенных вне закрытых территорий (пограничных комендатур, отделов пограничной службы (береговой охраны), застав, постов, отделений пограничного контроля);

• Расположенные на территории иностранных государств и на территории Республики Беларусь и предназначенные для проживания работников организаций, подчиненных Управлению делами Президента Республики Беларусь;

• Расположенные на территории иностранных государств и предназначенные для проживания работников дипломатических представительств и консульских учреждений Республики Беларусь;

• Расположенные на территории Республики Беларусь и предназначенные для проживания сотрудников дипломатических представительств и консульских учреждений иностранных государств, представительств и органов международных организаций и межгосударственных образований, аккредитованных в Республике Беларусь.

К категории специальных жилых помещений законодательными актами могут быть отнесены и иные жилые помещения.

Специальные жилые помещения предоставляются гражданам по договору найма специального жилого помещения государственного жилищного фонда за исключением специальных жилых помещений

• В домах-интернатах для престарелых и инвалидов, в том числе психоневрологических, домах-интернатах для детей-инвалидов;

• В детских домах семейного типа;

• В детских интернатных учреждениях (п.87 Положения Указа № 565)

Специальные жилые помещения государственного жилищного фонда не подлежат приватизации, обмену, разделу и сдаче по договору поднайма. (п.90 Положения Указа № 565).

Основания предоставления этих жилых помещений, особенности владения и пользования ими изложены в Положении о специальных жилых помещениях государственного жилищного фонда, утвержденного постановлением Совмина от 24.09.2008 года № 1408 «О мерах по реализации Указа Президента Республики Беларусь от 3 июня 2008 г. № 292» (вместе с «Положением о специальных жилых помещениях государственного жилищного фонда», «Положением о порядке, особенностях и основаниях предоставления гражданам специальных жилых помещений государственного жилищного фонда в домах-интернатах для престарелых и инвалидов, домах-интернатах для детей-инвалидов, специальных домах для ветеранов, престарелых и инвалидов»)».

Этим же Постановлением № 1408 «О мерах по реализации Указа Президента Республики Беларусь от 3 июня 2008 г. № 292»утвержден и Типовой договор найма специального жилого помещения государственного жилищного фонда.

Специальные жилые помещения предоставляются по решению местного исполнительного и распорядительного органа при участии общественной комиссии по жилищным вопросам, но не всегда. Такие решения в зависимости от вида помещения могут быть приняты органами по труду и социальной защите, управлениями образования, государственными органами в ведении которых находятся закрытые территории, МИДом, Государственным пограничным комитетом и Управлением делами Президента (пп.91-97 Положения Указа № 565).

Договор найма жилого помещения из фонда жилых помещений коммерческого использования

10. Указом Президента от 08.11.11 года № 512 «О некоторых вопросах использования государственного жилищного фонда» из числа жилых помещений государственного жилищного фонда создан фонд жилых помещений коммерческого использования. Этот фонд формируется для предоставления гражданам как состоящим на учете нуждающихся в улучшении жилищных условий, так и не состоящих на таком учете во временное владение и пользование за плату.

Эти жилые помещения предоставляются гражданам на условиях договора найма жилого помещения коммерческого использования государственного жилищного фонда.

Договор заключается на срок, не превышающий 5 лет и подлежит обязательной регистрации в местном исполнительном и распорядительном органе.

Наниматель жилого помещения коммерческого использования, надлежащим образом исполнявший свои обязанности, по истечении срока действия договора найма жилого помещения коммерческого использования государственного жилищного фонда имеет преимущественное перед другими лицами право на заключение договора найма на новый срок (п.2.11 Указа № 512).

Типовой договор найма жилого помещения коммерческого использования утвержден Постановлением Совмина от 27.12.2011 года № 1739 «О некоторых мерах по реализации Указа Президента Республики Беларусь от 8 ноября 2011 г. № 512».

Базовая ставка платы за пользование жилыми помещениями коммерческого использования государственного жилищного фонда в размере 0,2 базовой величины на 1 кв. метр общей площади жилого помещения в месяц (п.2 Постановления № 1739).

Жилые помещения коммерческого использования не подлежат приватизации, обмену, разделу, продаже, сдаче по договору поднайма (п.2.3 Указа № 512).

Другие основания удовлетворения потребностей в жилье

Таким образом, мы видим, что договор найма жилого помещения, будучи договорным типом, имеет, по меньшей мере, десять видов и по прежнему является важнейшим из способов удовлетворения гражданином потребности в жилье, когда эта потребность удовлетворяется за счет пользования не собственным, а чужим жильем.

Другими основаниями возникновения права пользования чужим жильем по нашему законодательству являются:

11. Договор поднайма жилого помещения (ст.85-89 ЖК). Форма поднайма жилого помещения в домах государственного жилищного фонда утверждена Постановлением Совмина от 12.09.2006 года № 1191 «О мерах по реализации Указа Президента Республики Беларусь от 4 августа 2006 г. № 497»;

12. Завещательный отказ (ст.26 ЖК);

13. Член семьи. Человек, который является членом семьи в соответствии с жилищным законодательством, как правило, имеет самостоятельные права на жилое помещение. Член семьи может быть:

    1. Нанимателя;

    2. Собственника;

    3. Члена ОГЗ;

    4. Бывший член семьи;

14. Временные жильцы (ст.40 ЖК).

Наниматель жилого помещения, член организации граждан-застройщиков по взаимному согласию с проживающими с ними совершеннолетними членами их семей, а также собственник жилого помещения могут разрешить временное проживание в находящемся в их пользовании или собственности жилом помещении другим гражданам (временным жильцам) без взимания платы за проживание.

Временные жильцы обязаны немедленно освободить жилое помещение по требованию:

• Нанимателя жилого помещения и проживающих с ним членов семьи;

• Собственника жилого помещения;

• Члена организации граждан-застройщиков и проживающих с ним членов семьи.

При отказе освободить жилое помещение временные жильцы подлежат выселению в судебном порядке без предоставления другого жилого помещения.

Можно в любое время указать на дверь в отличие от поднанимателя (см. п.11);

15. Опекуны и попечители. Имеют право по закону проживать на территории опекаемых или подопечных. Гражданин, вселившийся в жилое помещение нанимателя в качестве опекуна или попечителя, самостоятельного права на это помещение не приобретает. По прекращении опеки или попечительства, если это помещение не закреплено в порядке, установленном законодательством Республики Беларусь, за опекуном или попечителем, опекун или попечитель подлежат выселению в судебном порядке без предоставления другого жилого помещения (ст.90 ЖК);

16. Приобретение жилья путем вступления в жилищный кооператив. Вносится взнос и приобретается дом ЖК (собственник – ЖК, пока не выплачен пай). Дом уже построен. Возможна государственная поддержка;

17. Строительство жилья путем вступления в ЖСК. Уже квартира строится (Указ № 43 от 2008 года «О деятельности организаций застройщиков, гаражных кооперативов и кооперативов, осуществляющих эксплуатацию автомобильных стоянок»). Возможна государственная поддержка;

18. Безвозмездное пользование чужим жильем;

19. Аренда жилого помещения.

Жилищное законодательство регулирует также основания удовлетворения потребности в жилье путем приобретения права собственности (ты собственник!) на это жилье:

1. Главное основание, которое и создало это фонд – это приватизация по Закону от 16.04.1992 года «О приватизации жилищного фонда в Республике Беларусь»);

2. Купля-продажа. Может осуществляться либо самостоятельно либо с помощью государственной поддержки. Смотри Указ № 388 от 26.07.2010 года «О порядке распоряжения государственным жилищным фондом» (вместе с «Положением о порядке и условиях продажи жилых помещений республиканского жилищного фонда»)»;

3. Другие гражданско-правовые сделки:

   1. Наследование;

   2. Дарение;

   3. Рента;

   4. Договор мены.

4. Оформление права собственности на жилое помещение членом организации застройщиков. Полностью выплативший пай член обращается в организацию для закрепления за ним права собственности (ст.102, 103 ЖК);

5. Предоставление жилься в собственность вместо снесенного в связи с изъятием земельного участка для государственных нужд. Смотри Указ № 58 от 02.02.2009 года «О некоторых мерах по защите имущественных прав при изъятии земельных участков для государственных нужд». Этим Указом утверждено «Положение о порядке реализации имущественных прав граждан и организаций при изъятии у них земельных участков»:

   1. Получение денежной компенсации;

   2. Получение квартиры типовых потребительских качеств;

   3. При наличии объективной возможности возможно строительство либо получение в собственность равноценного жилья;

   4. Перенос и восстановление сносимого жилья на новом месте.

6. Предоставление жилья в собственность вместо утраченного в связи с капитальным ремонтом или реконструкцией:

   1. П.54 Положения Указа № 565;

54. Если в результате капитального ремонта или реконструкции жилого дома жилое помещение государственного жилищного фонда не может быть сохранено или его площадь уменьшится, по требованию нанимателя жилого помещения ему с постоянно проживающими совместно с ним гражданами (кроме поднанимателей и временных жильцов) должно быть предоставлено собственником жилищного фонда жилое помещение типовых потребительских качеств, соответствующее требованиям пунктов 44 - 46 настоящего Положения, на условиях ранее заключенного договора найма жилого помещения государственного жилищного фонда. При этом при определении размера общей площади предоставляемого жилого помещения не учитываются граждане, вселившиеся в жилое помещение государственного жилищного фонда после принятия решения о капитальном ремонте или реконструкции жилого дома, в котором оно находится (кроме несовершеннолетних и совершеннолетних нетрудоспособных детей нанимателя, его нетрудоспособных родителей, супруги (супруга), а также несовершеннолетних и совершеннолетних нетрудоспособных детей членов семьи нанимателя).

2. Указ № 657 от 18.12.2007 года «О некоторых вопросах реконструкции жилых домов»;

3. Постановление Совмина № 334 от 07.03.2008 года «О мерах по реализации Указа Президента Республики Беларусь от 18 декабря 2007 г. N 657» (вместе с «Положением о порядке организации и проведения аукциона на право проведения реконструкции дома при надстройке жилых помещений повышенной комфортности и (или) нежилых помещений»)»;

1. Индивидуальное строительство одноквартирного, блокированного и многоквартирного жилого дома. Возможно с государственной поддержкой;

8. Участие в долевом строительстве многоквартирного жилого дома. Смотри Указ № 396 от 15.06.2006 года «О долевом строительстве многоквартирных жилых домов». Этим Указом утверждены Правила заключения, исполнения и расторжения договора создания объекта долевого строительства. Правовая природа этого договора спорная.

Государственная поддержка на строительство (реконструкцию) или приобретение жилых помещений может оказываться только для реализации одного выбранного гражданами способа улучшения жилищных условий (ч.4 п.27-1 Положения Указа № 565).

Стороны, форма и срок договора найма жилого помещения

Использование жилых помещений не по назначению, по общему правилу, не допускается.

Исключения:

• Ч.4 ст.8 ЖК;

Использование не по назначению одноквартирных, блокированных жилых домов или их части производится по согласованию с местными исполнительными и распорядительными органами с соблюдением правил градостроительства, норм санитарной гигиены и противопожарной безопасности.

• Указ № 479 от 25.09.2009 года – если квартира расположена на первом этаже многоквартирного жилого дома, то она может быть переведена в нежилую и использоваться не для проживания (п.1.1). Осуществление производства в любом случае невозможно. В Указе утвержден примерный перечень организаций, которые не могут размещаться (бани, химчистки, дискотеки, похоронные бюро) (п.1.2).

Отличительной особенностью договора найма жилого помещения является множественность лиц на стороне нанимателя. Заключение договора найма жилого помещения одним из членов семьи означает, что и другие члены этой семьи имеют право проживать в этом жилом помещении, причем они наравне с нанимателем пользуются правами и обязанностями, а совершеннолетние члены семьи несут солидарную с нанимателем ответственность по договору. Исключение: если иное не предусмотрено письменным договором между ними. Бывшие члены семьи продолжающие жить в этом жилом помещении сохраняют права и обязанности, если иное не предусмотрено заключенным письменным соглашением о порядке пользования жильем.

Важно выяснить, кто относится к членам семьи нанимателя. Действующим законодательством установлены три круга лиц, входящих в состав семьи нанимателя:

1. Супруг, супруга, их дети и родители. Для признания членами семьи необходимо два юридических факта:

   • Наличие супружеских, родственных или приравненных по законодательству отношений;

   • Факт совместного проживания с нанимателем.

2. Другие родственники, а также нетрудоспособные иждивенцы. Необходимо три юридических факта:

   • Наличие родственных отношений либо факт иждивения;

   • Факт совместного проживания с нанимателем;

   • Ведение с ним общего хозяйства.

3. Иные граждане могут быть признаны членами семьи нанимателя лишь в судебном порядке при наличии следующих юридических фактов (в основном это фактические супруги):

   • Совместное проживание с нанимателем не менее 5 лет;

   • Ведение с ним общего хозяйства (ст.29 ЖК).

Существенные условия договора найма жилого помещения:

• Предмет;

• Перечень лиц, постоянно проживающих в жилом помещении с нанимателем (ч.4 п.50 Положения Указа № 565).

«В договоре найма должны быть указаны граждане, постоянно проживающие в жилом помещении с нанимателем».

Форма договора всегда письменная (ч.2 п.50 Положения Указа № 565).

«Указанный в части первой настоящего пункта договор заключается в письменной форме на основании решения о предоставлении жилого помещения и считается заключенным с даты его регистрации местным исполнительным и распорядительным органом в книге регистрации договоров. Этот договор заключается в трех экземплярах, один из которых хранится у наймодателя, другой – у нанимателя, третий – в местном исполнительном и распорядительном органе».

Типовые формы этих договоров записаны выше.

Договор считается заключенным с даты его регистрации местным исполнительным и распорядительным органом, причем независимо от ведомственной принадлежности жилья. Он заключается в трех экземплярах (исполкому, нанимателю, наймодателю).

Кроме того наймодатели обязаны вести учет договоров найма жилого помещения государственного жилищного фонда (ч.3 п.50 Положения).

Местные исполнительные и распорядительные органы, иные государственные органы, другие государственные организации, в хозяйственном ведении или оперативном управлении которых находятся жилые помещения государственного жилищного фонда, осуществляют учет договоров найма жилых помещений государственного жилищного фонда.

Договоры найма в домах квартирах собственников также должны заключаться в письменной форме с обязательной регистрацией в соответствующем исполнительном и распорядительном органе и считаются заключенными с даты такой регистрации (п.13.1.; п.11.11).

Срок. Вопрос о сроке решается по-разному в зависимости от вида договора:

Предмет договора найма жилого помещения

Предметом большинства договоров в домах государственного жилищного фонда могут быть лишь:

1. Жилое помещение (нельзя использовать подвалы, полуподвалы, подсобные помещения, полуподсобные помещения, вагончики и тд);

2. Благоустроенное применительно к условиям данного населенного пункта. Под благоустройством следует понимать соответствие жилища среднему уровню жилых помещений того же жилищного фонда в данном населенном пункте по наличию коммунальных удобств;

3. Неблагоустроенное жилое помещение. Допускается в качестве исключения (по соглашению сторон, при выселении);

4. Отвечающее установленным санитарным и техническим требованиям Положения о порядке обследования состояния жилых помещений, признания их не соответствующими санитарным и техническим требованиям, предъявляемым к жилым помещениям, непригодными для проживания, утвержденному Постановлением Совмина от 07.09.1999 года № 1392;

5. Помещение, отвечающее требованиям п.2,3 – помещение типовых потребительских качеств (п.43 Положения Указа № 565);

6. Предоставляемое первоначально в виде отдельной квартиры или дома на семью;

7. Не опускается заселение одной комнаты лицами разного пола, кроме супругов (ч.1 ст.55 ЖК);

8. Находящееся в черте того же населенного пункта;

9. Свободное фактически и юридически;

10. Пригодное для проживания данной конкретной семьи (престарелым гражданам и инвалидам по их просьбе предоставляются жилые помещения на нижних этажах или в домах, имеющих лифты и тд – ч.2 ст.55 ЖК);

11. Установленных размеров. Жилое помещение государственного жилищного фонда (за исключением служебных жилых помещений, жилых помещений в общежитии, специальных жилых помещений, жилых помещений коммерческого использования, жилых помещений, предоставляемых при выселении граждан, уклоняющихся от внесения платы за пользование жилым помещением государственного жилищного фонда, платы за техническое обслуживание, отчислений на капитальный ремонт жилого дома и платы за коммунальные услуги, жилых помещений, предоставляемых при выселении граждан, обязанных возмещать расходы, затраченные государством на содержание их детей, находящихся на государственном обеспечении, в случаях, установленных законодательными актами, а также при выселении граждан в случаях, предусмотренных пунктом 52 настоящего Положения) предоставляется во владение и пользование в пределах от 15 до 20 кв. метров общей площади жилого помещения на одного человека (п.44 Положения Указа № 565).

12. П.45 Положения Указа № 565 регулирует случаи, когда может быть предоставлена дополнительная жилая площадь.

Жилое помещение государственного жилищного фонда может быть предоставлено во владение и пользование с превышением максимальной нормы предоставления общей площади жилого помещения, установленной пунктом 44 настоящего Положения, если оно представляет собой однокомнатную квартиру либо жилую комнату, а также при предоставлении дополнительной площади жилого помещения в случаях, предусмотренных пунктом 46 настоящего Положения, либо предназначено для проживания граждан независимо от пола, кроме супругов (за исключением жилых помещений, предоставляемых гражданам в соответствии с пунктом 52 настоящего Положения).

Права и обязанности сторон в договоре найма жилого помещения

См. параграфы 5-8 учебника.

Надо выделить изолированное жилое помещение, которое должно соответствовать норме каждого из проживающих в жилом помещении (15 м² – бывшему супругу и 30 м² – жене с ребенком) с согласия всех членов семьи и наймодателя либо суда.

Расторжение договора найма жилого помещения и выселение нанимателя

Возможно только по основаниям, прописанным на уровне ЗАКОНА!

Применительно к последствиям для выселяемого все выселение можно разделить на два вида:

1. Без предоставления жилого помещения;

2. С предоставлением жилого помещения:

   1. Можно выселить только в жилое помещение типовых потребительских качеств (при сносе, признании его нежилым);

   2. Выселение с предоставлением другого (юридический факт) жилого помещения

      • Может быть неблагоустроенное, нужно лишь соблюдение санитарных и технических норм:

        • Тех, кого нельзя выселить из служебных жилых помещений (10 лет отработал на работе), из общежития.

Нуждаемость в улучшении жилищных условий

Самого понятие «нуждаемость» в законодательстве нет, но в нем жестко перечислены основания признания граждан нуждающимися в улучшении жилищных условий.

Обязанность обеспечить = нуждаемость (п.3) + социальное жилье (п.62) Положения Указа № 565.

Они перечислены в п.3 Положения Указа № 565 (16 оснований нуждаемости).

Нуждающимися признаются граждане:

1. Не имеющие жилых помещений в собственности и (или) в пользовании <*> в населенном пункте по месту принятия на учет нуждающихся в улучшении жилищных условий (по месту работы (службы);

<*> Для целей настоящего Положения под отсутствием у граждан в пользовании жилых помещений понимается отсутствие жилых помещений, занимаемых гражданами:

• По договорам найма жилого помещения государственного жилищного фонда;

• Проживающими в качестве членов (бывших членов) семьи нанимателя жилого помещения государственного жилищного фонда, собственника, члена организации застройщиков и имеющими право пользования жилым помещением наравне с нанимателем, собственником жилого помещения, членом организации застройщиков;

• По договорам найма, аренды, безвозмездного пользования или иным договорам, заключенным в соответствии с Правилами заключения, исполнения и расторжения договоров создания объекта долевого строительства, утвержденными Указом Президента Республики Беларусь от 15.06.2006 года № 396 «О долевом строительстве многоквартирных жилых домов».

2. Обеспеченные общей площадью жилого помещения менее 15 кв. метров (в г. Минске – менее 10 кв. метров) на одного человека (члена семьи). При этом обеспеченность общей площадью жилого помещения определяется исходя из суммы общей площади всех жилых помещений, находящихся в собственности или в пользовании гражданина и совместно проживающих с ним членов его семьи в населенном пункте по месту принятия на учет (при принятии на учет нуждающихся в улучшении жилищных условий в г. Минске - исходя из суммы общей площади всех жилых помещений, находящихся в собственности или в пользовании гражданина и совместно проживающих с ним членов его семьи в г. Минске и Минском районе).

При раздельном проживании членов семьи обеспеченность общей площадью жилого помещения на одного человека определяется исходя из приходящейся на гражданина и членов его семьи, с которыми он принимается на учет нуждающихся в улучшении жилищных условий, суммы общей площади всех жилых помещений, находящихся в собственности или в пользовании у них, а также у совместно проживающих с ними членов их семей в населенном пункте по месту принятия на учет (при принятии на учет нуждающихся в улучшении жилищных условий в г. Минске - исходя из приходящейся на гражданина и членов его семьи, с которыми он принимается на учет нуждающихся в улучшении жилищных условий, суммы общей площади всех жилых помещений, находящихся в собственности или в пользовании у них, а также у совместно проживающих с ними членов их семей в г. Минске и Минском районе), за вычетом общей площади, приходящейся на других граждан (за исключением нанимателей и поднанимателей), проживающих в этих жилых помещениях, но не включенных в число членов семьи гражданина, с которыми он принимается на указанный учет;

3. Проживающие в жилом помещении, признанном не соответствующим санитарным и техническим требованиям, предъявляемым к жилым помещениям;

4. Проживающие в общежитиях, за исключением граждан, вселившихся в общежитие в связи с обучением, сезонных и временных работников;

5. Проживающие в жилых помещениях государственного жилищного фонда по договору поднайма жилого помещения, по договору найма жилого помещения коммерческого использования или в жилых помещениях частного жилищного фонда по договору найма жилого помещения;

6. Проживающие в служебных жилых помещениях или в жилых помещениях специального служебного жилищного фонда, а также проживающие в жилых помещениях социального пользования государственного жилищного фонда на основании договора найма жилого помещения социального пользования государственного жилищного фонда, заключенного на срок до 10 лет в соответствии с частью третьей пункта 67 настоящего Положения;

7. Проживающие в одной комнате или однокомнатной квартире с другими гражданами и имеющие заболевания, указанные в перечне, определяемом Министерством здравоохранения, при наличии которых признается невозможным совместное проживание с лицами, страдающими ими, в одной комнате или однокомнатной квартире, а также проживающие в одной комнате или однокомнатной квартире с другими гражданами, имеющими заболевания, перечисленные в этом перечне;

8. Проживающие в одной квартире (одноквартирном жилом доме), заселенной (заселенном) несколькими собственниками жилых помещений, если их собственность выделена в установленном порядке (произведен раздел жилого помещения с образованием двух и более отдельных жилых помещений или с выделением в собственность изолированных жилых комнат с оставлением подсобных помещений в общем пользовании и в общей долевой собственности), и (или) нанимателями жилых помещений государственного жилищного фонда, если они обеспечены общей площадью жилого помещения менее 15 кв. метров (в г. Минске - менее 10 кв. метров) на каждого члена семьи;

9. Проживающие в неизолированных (смежных) жилых комнатах при отсутствии близкого родства.

Под близким родством понимаются отношения между супругами, родителями, детьми, усыновителями, усыновленными, родными братьями и сестрами, дедом, бабкой и внуками;

10. Проживающие в однокомнатной квартире с другим гражданином независимо от его пола (в том числе независимо от близкого родства), кроме супругов;

11. Относящиеся к молодым семьям <*>, впервые вступившие в брак (оба супруга), если ни один из них не имеет в собственности квартиры либо одноквартирного жилого дома и (или) не является нанимателем квартиры либо одноквартирного жилого дома по договору найма жилого помещения государственного жилищного фонда, а также не занимает объект долевого строительства по договору найма, аренды, безвозмездного пользования или иному договору в соответствии с Правилами заключения, исполнения и расторжения договора создания объекта долевого строительства в населенном пункте по месту принятия на учет;

<*> Для целей настоящего Положения молодыми семьями признаются семьи, в которых хотя бы один из супругов находится в возрасте до 31 года на дату принятия на учет нуждающихся в улучшении жилищных условий.

12. Родившие (усыновившие) и воспитывающие детей без вступления в брак, овдовевшие супруги, воспитывающие детей, не вступившие в новый брак, не имеющие в собственности квартиры либо одноквартирного жилого дома и (или) не являющиеся нанимателями квартиры либо одноквартирного жилого дома по договору найма жилого помещения государственного жилищного фонда, а также не занимающие объект долевого строительства по договору найма, аренды, безвозмездного пользования или иному договору в соответствии с Правилами заключения, исполнения и расторжения договора создания объекта долевого строительства в населенном пункте по месту принятия на учет;

13. Проживающие в жилых помещениях специальных домов для ветеранов, престарелых и инвалидов, имеющие несовершеннолетних детей, а также граждане, проживающие в домах-интернатах для престарелых и инвалидов, которым при переосвидетельствовании установлена III группа инвалидности либо инвалидность снята, или признанные в установленном порядке дееспособными, если за ними не сохранилось или они не могут быть вселены в жилое помещение, из которого выбыли;

14. Молодые рабочие (служащие), молодые специалисты, прибывшие по распределению, направленные на работу в соответствии с договором о целевой подготовке специалиста (рабочего, служащего), или специалисты, прибывшие по направлению государственных органов и других организаций на работу в организации, расположенные на территориях с уровнем радиоактивного загрязнения свыше 5 Ки/кв. км и приравненных к ним территориях;

15. Дети-сироты и дети, оставшиеся без попечения родителей, а также лица из числа детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, в случае, если они:

• Не имеют в собственности или в пользовании жилых помещений;

• Проживают в жилом помещении и являются нуждающимися в улучшении жилищных условий по основаниям, предусмотренным в подпунктах 3.1.2 - 3.1.10 настоящего пункта;

• При вселении в жилое помещение, из которого выбыли, стали бы нуждающимися в улучшении жилищных условий по основаниям, предусмотренным в подпунктах 3.1.2 - 3.1.10 настоящего пункта;

• Не могут быть вселены в жилое помещение, из которого выбыли, и невозможность вселения в такое жилое помещение установлена местным исполнительным и распорядительным органом по месту нахождения данного жилого помещения.

Невозможность вселения в жилое помещение устанавливается по решению местного исполнительного и распорядительного органа в случаях утраты жилого помещения (гибели, уничтожения), систематического (три и более раза в течение года) нарушения гражданами, проживающими в данном жилом помещении, правил пользования жилым помещением, наличия неблагоприятных или опасных условий проживания с родителями, лишенными родительских прав, и другими гражданами, проживающими в данном жилом помещении, а также в иных случаях. Порядок принятия решений о невозможности вселения в жилое помещение определяется облисполкомами, Минским горисполкомом;

16. Лица, которые на день вступления в силу настоящего Положения обучались в государственных учреждениях профессионально-технического, среднего специального или высшего образования в дневной форме получения образования, утратили статус лиц из числа детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, в связи с достижением возраста 23 лет и не состояли на учете нуждающихся в улучшении жилищных условий в связи с проживанием в общежитиях указанных учреждений образования.

Учет осуществляется в исполнительных и распорядительных органах по месту жительства. Кроме того учет работающих граждан, в том числе, по совместительству, ведется по месту работы. То есть можно стоять на учете и там и там.

В случае, если супруги зарегистрированы в разных населенных пунктах или в разных районах населенного пункта, постановка на учет нуждающихся в улучшении жилищных условий производится в местном исполнительном и распорядительном органе по месту жительства одного из супругов по их выбору (п.9 Положения Указа № 565).

Организации застройщиков

Смотри Указ № 43 от 28.01.2008 года «О деятельности организаций застройщиков, гаражных кооперативов и кооперативов, осуществляющих эксплуатацию автомобильных стоянок» вместе с:

• Положением о порядке учета граждан, нуждающихся в местах хранения транспортных средств;

• Положением о создании и деятельности гаражных кооперативов и кооперативов, осуществляющих эксплуатацию автомобильных стоянок».

У нас существует два вида организаций застройщиков:

• ЖСК;

• ЖК.

См. учебник Т.2.

Тема 10. Безвозмездное пользование (ссуда)

Изучить по учебнику.

По договору безвозмездного пользования (договору ссуды) одна сторона (ссудодатель) обязуется передать или передает вещь в безвозмездное временное пользование другой стороне (ссудополучателю), а последняя обязуется вернуть ту же вещь в том состоянии, в каком она ее получила, с учетом нормального износа или в состоянии, обусловленном договором (п.1 ст.643 ГК).

Отличие от аренды: безвозмездность.

Государственным имуществом безвозмездно распоряжаться невозможно. Если передается государственное имущество, то используем Указ № 518 от 23.10.2009 года «О некоторых вопросах аренды и безвозмездного пользования имуществом», вместе с:

• Положением о порядке сдачи в аренду капитальных строений (зданий, сооружений), изолированных помещений, их частей, находящихся в республиканской собственности;

• Положением о порядке определения размеров арендной платы при сдаче в аренду капитальных строений (зданий, сооружений), изолированных помещений, их частей;

• Положением о порядке определения размеров арендной платы при сдаче в аренду торговых мест на рынках и торговых объектах в торговых центрах государственной и частной форм собственности;

• Положением о порядке определения размеров арендной платы при сдаче в аренду оборудования, транспортных средств, находящихся в государственной собственности.

Если имущество государственное, то надо пройти согласование с государственным органом, курирующим имущество.

Если имущество частное – по желанию собственника.

Тема 11. Подряд

1. Понятие и виды договора подряда

2. Стороны договора подряда. Структура договорных связей

3. Предмет, срок, существенные условия, форма и цена договора подряда

4. Права и обязанности сторон. Исполнение договора подряда

5. Ответственность сторон и прекращение договора подряда

Понятие и виды договора подряда

Урегулирование договоров о выполнении работ гражданским законодательством имеет две принципиальные особенности.

В отличие от ранее действовавшего ГК, когда подряд и строительный подряд являлись самостоятельными договорными типами, в ныне действующем ГК строительный подряд стал видом подряда, и поэтому эта группа договоров обеспечивается всего двумя договорными типами:

• Подряд;

• Выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ (ВНИРОКиТР).

Вторая особенность в ныне действующем ГК: от договоров о выполнении работ отпочковался совершенно новый договорный тип: возмездное оказание услуг, договор, который входит в следующую группу: договоры об оказании услуг.

Отличие подряда от договора возмездного оказания услуг было известно еще римскому праву и сохранилось в большинстве ГК.

Это системообразующий (квалификационный) признак двух групп договоров. Так отграничивают работу (3 группа договоров) от услуг (4 группа договоров). Поскольку подряд имеет своим предметом результат труда, риск, связанный с неполучением результата, по общему правилу несет подрядчик. Это системообразующий конститутивный признак подряда: работа выполняется за риск подрядчика, если иное не предусмотрено законодательством или соглашением сторон (п.1 ст.656 ГК). То есть если выполнение работ и передача материального результата станут невозможными по обстоятельствам, за которые не несут ответственности ни подрядчик, ни заказчик, то все неблагоприятные последствия, вызванные этим, лягут на подрядчика.

Но научно-технический прогресс станет невозможным, если в этой сфере будут действовать присущие подряду правила, потому что подрядчик в этой сфере постарается рисковать поменьше и использовать не инновации, а проверенные многолетним опытом рутинные способы достижения результата. Таким образом, правило о риске подрядчика противоречит характеру творческой деятельности. Соответственно у законодателя возникла необходимость выделить договор о выполнении научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ в отдельный договорный тип. Таким образом, бремя риска – это конститутивный признак для откфалификации типов в группе договоров о выполнении работ.

Договор подряда – это соглашение, в силу которого одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику в установленный срок, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (уплатить цену работы) (п.1 ст.656 ГК).

Если заказчик предоставил подрядчику существенную часть материала необходимую для создания результата, то квалифицирует отношения как подряд (давальческое сырье).

Если товар производился за счет продавца – квалифицируем как куплю-продажу (Венская конвенция).

Подряд широко распространен в повседневной жизни. Его значение состоит в том, что это один из основных договоров, опосредующий малый бизнес.

Характеристика договора подряда:

1. Консенсуальный;

2. Двухсторонний;

3. Возмездный.

Многие виды работ отличаются существенными особенностями, поэтому договоры подряда на их выполнение выделены в отдельные виды:

1. Бытовой подряд (§2 Гл.37 ГК) (потребитель – коммерческая организация):

   1. Закон «О защите прав потребителей»;

   2. Правила бытового обслуживания потребителей от 14.12.2004 года № 1590;

2. Строительный подряд (§3 Гл.37 ГК):

   1. Правила заключения и исполнения договоров строительного подряда от 15.09.1998 года № 1450 в редакции Постановления Совета Министров от 30.06.2011 года;

3. Подряд на выполнение проектных и изыскательских работ (§4 Гл.37 ГК):

   1. Положение о договорах подряда на выполнение проектных и изыскательских работ от 04.11.1999 года № 339;

4. Подрядные работы для государственных нужд (§5 Гл.37 ГК):

   1. Субсидиарно могут быть применены нормы §3 и §4 Гл.37 ГК, поскольку контракт на выполнение подрядных работ для государственных нужд может быть заключен по поводу строительных, а также проектных и изыскательских работ;

   2. А также законодательство о поставках товаров для государственных нужд.

Стороны договора подряда. Структура договорных связей

Стороны: подрядчик и заказчик. Ими могут быть как юридические лица, так и граждане.

На первый и второй уровень сложности объектов у подрядчика должен быть допуск.

Структура договорных связей:

1. Подрядчик вправе в случае необходимости, если из законодательства или договора не вытекает его обязанность выполнить работу лично, привлекать для выполнения специальных видов работ, входящих в предмет подряда, других лиц (граждане и юридические лица), заключив с ними договоры субподряда (структура генподряда), потому что по договору подряда подрядчик выступает в качестве заказчика и называется уже генподрядчик, а субподрядчики выполняют функции подрядчиков. Ответственность за выполненные работы перед заказчиком несет генподрядчик, который в свою очередь может привлечь к ответственности субподрядчика. В соответствии со ст.660 ГК, если иное не предусмотрено законодательством или договором, заказчик и субподрядчик не вправе предъявлять друг другу требования, связанные с нарушением договоров, заключенных каждым из них с генеральным подрядчиком;

2. С согласия генподрядчика заказчик может заключить также прямой договор с другим подрядчиком. В этом случае отношения строятся напрямую по схеме заказчик – подрядчик, кроме отдельно существующего правоотношения генподряда (п.4 ст.660 ГК);

3. В договоре может быть несколько лиц на стороне подрядчика, которые при неделимости предмета обязательства являются солидарными должниками (кредиторами) (ст.661 ГК).

Предмет, срок, существенные условия, форма и цена договора подряда

Предмет договора подряда слагают два элемента:

1. Ход выполнения определенной работы (сам процесс). Заказчик вправе контролировать сам ход выполнения работы и давать подрядчику соответствующие указания (например, об устранении недостатков в ходе работы), но если иное не предусмотрено договором, подрядчик самостоятельно определяет способ выполнения задания заказчика (отличительный момент от трудового договора) (п.3 ст.657 ГК);

2. Конечный материальный результат, передаваемый заказчику. Конечный результат определяется заданием заказчика и может заключаться в:

   1. Изготовлении вещи (создание);

   2. Ее переработке (обработке) и;

   3. Выполнении другой работы (предмет).

Срок выполнения подрядных работ определяется соглашением сторон. Они могут определять не только сроки начала и окончания всей работы, но и промежуточные сроки.

Ответственность за нарушение всех этих сроков по общему правилу несет подрядчик (п.2 ст.662 ГК).

Существенные условия договора подряда:

• Предмет;

• Срок выполнения работы.

Кроме того в соответствии с Указом № 314 от 06.07.2005 года «О некоторых мерах по защите прав граждан, выполняющих работу по гражданско-правовым и трудовым договорам» юридические лица и индивидуальные предприниматели, предоставляющие работу гражданам по гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг и создание объектов интеллектуальной собственности, обязаны заключать с ними указанные договоры в письменной форме и определять в этих договорах кроме условий, установленных законодательством, следующие существенные условия:

• Порядок расчета сторон по гражданско-правовым договорам, включая суммы, подлежащие выплате;

• Обязательство заказчика – юридического лица или индивидуального предпринимателя, предоставляющего работу гражданам по гражданско-правовым договорам, по уплате за них в установленном порядке обязательных страховых взносов на государственное социальное страхование в ФСЗН;

• Обязательства сторон по обеспечению безопасных условий работы исходя из обязанностей сторон гражданско-правового договора, перечисленных в подпунктах 1.3 и 1.4 настоящего пункта, и ответственность за их невыполнение;

• Основания досрочного расторжения гражданско-правового договора;

• Ответственность за неисполнение заказчиком обязательств по оплате выполненной работы, оказанной услуги либо созданного объекта интеллектуальной собственности в виде неустойки в размере не менее 0,15% невыплаченной суммы за каждый день просрочки.

Цена работы – ст.663 ГК.

Статья 663. Цена работы

В договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения. При отсутствии в договоре таких указаний цена определяется в соответствии с пунктом 3 статьи 394 настоящего Кодекса исходя из обычно применяемых за аналогичные работы цен с учетом необходимых расходов, понесенных сторонами.

Цена в договоре подряда включает:

► Компенсацию издержек подрядчика и;

► Причитающееся ему вознаграждение.

Цена работы может быть определена путем составления сметы.

В случае, когда работа выполняется в соответствии со сметой, составленной подрядчиком, смета приобретает силу и становится частью договора подряда с момента подтверждения ее заказчиком.

Цена работы (смета) может быть твердой или приблизительной. При отсутствии других указаний в договоре подряда цена работы считается твердой.

Если возникла необходимость в проведении дополнительных работ и по этой причине существенно превышается цена работы, определенная приблизительно, подрядчик обязан своевременно предупредить об этом заказчика. Заказчик, не согласившийся на превышение указанной в договоре подряда цены работы, вправе отказаться от договора. В этом случае подрядчик может требовать от заказчика уплаты ему цены за выполненную часть работы.

Подрядчик, своевременно не предупредивший заказчика о необходимости превышения указанной в договоре цены работы, обязан выполнить договор, сохраняя право на оплату работы по цене, определенной в договоре.

Подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены (твердой сметы), а заказчик – ее уменьшения, в том числе и в случае, когда в момент заключения договора исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащей выполнению работы или необходимых для этого расходов.

При существенном возрастании после заключения договора стоимости материалов и оборудования, которые должны быть предоставлены подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора, подрядчик имеет право требовать увеличения установленной цены (сметы), а при отказе заказчика выполнить его требование – расторжения договора в соответствии со статьей 421 настоящего Кодекса.

Может быть утверждена смета (твердая – можно заранее просчитать цену работы, не может быть изменена / или относительная).

Ст.664. В договоре может быть предусмотрено распределение полученной экономии между сторонами.

Статья 664. Экономия подрядчика

1. В случаях, когда фактические расходы подрядчика оказались меньше тех, которые учитывались при определении цены (составлении сметы), подрядчик сохраняет право на оплату работ по цене, предусмотренной договором (сметой), если заказчик не докажет, что полученная подрядчиком экономия повлияла на качество выполненных работ.

2. В договоре подряда может быть предусмотрено распределение полученной подрядчиком экономии между сторонами.

Нормы ГК ничего не говорят о форме договора подряда, поэтому применяется общее правило о форме договоров в гражданском праве (ст.404 ГК) и форме сделок (ст.159-162 ГК, ст.164 ГК).

Специальными актами, регулирующими отдельные виды подряда, могут быть предусмотрены специальные условия. Они предусмотрены Указом № 314 «О некоторых мерах по защите прав граждан, выполняющих работу по гражданско-правовым и трудовым договорам». Такой договор должен быть заключен в письменной форме.

Особенности при оформлении договора бытового подряда (ст.685).

Статья 685. Форма договора

Если иное не предусмотрено законодательством или договором бытового подряда, в том числе условиями формуляров и иных стандартных форм, к которым присоединяется заказчик (статья 398), договор бытового подряда считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи подрядчиком заказчику квитанции или другого документа, подтверждающего заключение договора.

Он считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи подрядчиком заказчику квитанции либо другого документа, подтверждающего заключение договора.

Права и обязанности сторон. Исполнение договора подряда

Подрядчик обязан:

1. Выполнить работу за свой риск, если иное не предусмотрено законодательством или соглашением сторон (п.1 ст.656 ГК);

2. Выполнять работу в точном соответствии с заданием заказчика;

3. Выполнить работу своим иждивением, то есть из своего материала и своими силами и средствами, поскольку иное не установлено договором (п.1 ст.658 ГК);

4. Если работа выполняется с использованием материала заказчика (из давальческого сырья), то подрядчик обязан использовать материал экономно и предоставить заказчику отчет о расходовании материала и возвратить остаток, а если по соглашению сторон материал остается у подрядчика, то с согласия заказчика цена работы должна быть уменьшена (ст.667 ГК);

5. Во время действия договора подрядчик осуществляет функцию хранителя вещей, материалов, иного имущества, что предоставлены заказчиком (ст.668 ГК);

6. Риск случайной гибели или случайной порчи материалов, оборудования, вещей, иного имущества несет сторона их предоставившая (ч.1 п.1 ст.659 ГК);

7. Подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности результатов работы или создают невозможность ее выполнения в срок (ч.3 п.1 ст.670 ГК);

8. Подрядчик должен выполнить работу качественно и, если это предусмотрено законодательством или договором, предоставить заказчику гарантию качества работы (ст.674, 675 ГК);

9. Подрядчик обязан удовлетворить требования заказчика, предъявленные им при обнаружении недостатков в выполненных работах, обнаруженных заказчиком в пределах гарантийного срока, а если он не предоставлялся, то в пределах 2 лет (законная гарантия) со дня передачи результата работы, если иной срок не установлен законодательством или договором (ст.676, 677 ГК). Срок исковой давности для требований, предъявляемых в связи с ненадлежащим качеством работы составляет 1 год, а в отношении зданий, построек, сооружений – 3 года (ст.678 ГК);

10. Подрядчик обязан вместе с результатом передать заказчику информацию, касающуюся использования предмета договора (ст.679 ГК);

11. Подрядчик не имеет права разглашать информацию о новых решениях, технических знаниях, которые стали ему известны от заказчика в ходе исполнения договора (ст.680 ГК). Точно такая же обязанность есть и у заказчика;

12. Подрядчик обязан выполнить работу в установленный срок и сдать ее результат заказчику.

Заказчик обязан:

1. Оплатить выполненную работу (ст.665 ГК);

2. Содействовать подрядчику в выполнении работ как это предусмотрено договором (ст.671 ГК);

3. В порядке и сроке, предусмотренных договором, осмотреть и принять результат работ (ст.673 ГК);

4. Заказчик не имеет права разглашать информацию о новых решениях, технических знаниях, которые стали ему известны от подрядчика в ходе исполнения договора (ст.680 ГК).

Ответственность сторон и прекращение договора подряда

ГК не содержит специальных правил применительно к ответственности сторон по договору подряда. Поэтому практически любая из обязанностей, будучи нарушенной, автоматически становить основанием ответственности.

Условия ответственности – ст.372 ГК.

Статья 372. Основания ответственности за нарушение обязательства

1. Лицо, не исполнившее обязательство либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законодательством или договором предусмотрены иные основания ответственности.

Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям гражданского оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

2. Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.

3. Если иное не предусмотрено законодательством или договором, лицо, не исполнившее обязательство либо исполнившее его ненадлежащим образом при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение обязательства невозможно вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

4. Заключенное ранее соглашение об устранении или ограничении ответственности за умышленное нарушение обязательства ничтожно.

Формы ответственности:

• Убытки;

• Если обязательство денежное – ст.366 ГК;

• Если законодательством или договором предусмотрено неустойка (Указ № 314).

Прекращение:

Договор прекращается, как правило, исполнением. Но и заказчик и подрядчик в соответствии с ГК, имеют право отказаться от договора в одностороннем порядке.

Тема 12. Строительный подряд

1. Понятие договора строительного подряда

2. Предпосылки к заключению договора строительного подряда

3. Стороны и структура договорных связей в договоре строительного подряда

4. Заключение договора строительного подряда. Форма договора строительного подряда

5. Условия договора строительного подряда

6. Права и обязанности сторон в договоре строительного подряда. Исполнение договора строительного подряда

7. Ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора строительного подряда

Понятие договора строительного подряда

В отличие о ГК 1964 года, где договор строительного подряда был самостоятельным договорным типом, в ныне действующем ГК договор строительного подряда является видом договора подряда. Основной особенностью правового регулирования этого вида подрядных работ следует считать то, что правовой режим для всего, что охватывается понятием строительства, унифицирован. Поскольку в ранее действующем законодательстве отдельно регулировалось капитальное строительство, которое осуществлялось за счет бюджета, и отдельно регулировалось строительство, лишенное признаков капитального, тем самым оно находилось за рамками типа капитального строительства. То есть сфера правоотношений, урегулированных строительным подрядом, значительно шире, нежели чем урегулированная подрядом на капитальное строительство.

Им регулируются все строительные работы, обладающие общими признаками:

• Объект строительства неподвижен, то есть всегда связан с землей;

• Объект строительства индивидуален, даже если построен по типовому проекту;

• Объект строительства рассчитан на продолжительную эксплуатацию.

Кроме того этим же махизмом охватывается реконструкция зданий, в том числе жилого дома либо иного объекта, а также выполнение иных специальных монтажных и других неразрывно связанных со строящимся объектом работ.

Правила о договоре строительного подряда применяются к работам по капитальному ремонту зданий, сооружений и иных объектов, если иное не предусмотрено договором (п.2 ст.696 ГК).

Если по договору строительного подряда выполняются работы для удовлетворения бытовых и других личных потребностей граждан (заказчиков), то к отношениям сторон применяются также нормы, регулирующие бытовой подряд (п.3 ст.696 ГК) (смешанный договор).

Договор строительного подряда рассчитан на строительство «под ключ», когда объект налаживается, вплоть до обучения персонала.

По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить строительные и иные специальные монтажные работы и сдать их заказчику, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять результаты этих работ и уплатить обусловленную цену (п.1 ст.696 ГК).

Будучи видом договора подряда, строительный подряд имеет видовые отличительные признаки:

1. Предмет этого договора – строительство и другие специальные монтажные работы;

2. Заключение этого договора возможно при наличии ряда предпосылок юридического, технического, финансового характера;

3. Финансирование выполняемых работ предполагает необходимость привлечения крупных инвестиций;

4. На содержание прав и обязанностей сторон оказывает влияние длительный период сотрудничества сторон.

Характеристика договора строительного подряда:

• Консенсуальный;

• Двухсторонний;

• Возмездный.

Правовое регулирование:

• §3 Гл.37 ГК;

• Инвестиционный кодекс;

• Закон «Об архитектурной, градостроительной и строительной деятельности в Республике Беларусь» от 5.07.2004 года;

• Правила заключения исполнения договоров строительного подряда от 15.09.1998 года № 1450 в редакции от 30.06.2011 года № 875;

• Положение о порядке приемки в эксплуатацию объектов строительства от 06.06.2011 года № 716;

• Общие положения о подряде (§1 Гл.37 ГК) применяются к договору строительного подряда, если иное не предусмотрено ГК, иными актами законодательства об этом договоре (п.2 ст.656 ГК);

• Опосредуется многочисленными ТНПА:

  • Технический кодекс № 172 от 01.01.2006 года;

• ППВХС «О некоторых вопросах рассмотрения споров, вытекающих из договора строительного подряда» от 23.12.2005 года № 33.

Предпосылки к заключению договора строительного подряда

Договор строительного подряда заключается при наличии следующих предпосылок:

Заказчик обязан своевременно представить для строительства:

• Земельный участок, подтвердив его отвод соответствующим документом (п.1 ст.702 ГК) (правоотношение не гражданско-правовое);

• Решение местного исполнительного и распорядительного органа о строительстве объекта;

• Проектную документацию, прошедшую государственную экспертизу, согласованную в установленном порядке, если обязанность ее разработки не возложена на подрядчика;

• Протокол о результатах проведения подрядных торгов и выборе их победителя, потому что в целях развития конкурентной среды в строительстве принят Указ от 07.02.2005 года № 58 «О проведении подрядных торгов в строительстве и признании утратившими силу отдельных указов, положения Указа Президента Республики Беларусь» в котором определены размеры стоимости объектов при размещении заказов на строительство которых обязательно проведение подрядных торгов. При строительстве объектов, в том числе их ремонте, реконструкции, реставрации и тд, финансируемых за счет средств бюджета и аналогичных средств это 3000 БВ и более, а за счет иных источников (даже частных) 50.000 БВ и более;

• Смотри Положение о порядке формирования договорной (контрактной) цены и расчетов между заказчиком и подрядчиком при строительстве объектов и о порядке организации и проведения подрядных торгов на строительство объектов от 03.03.2005 года № 235;

• А если заказчик претендует на государственную поддержку инвестиционного проекта (ст.15 ИК) централизованные инвестиции, гарантии Правительства, дополнительные гарантии инвесторам, то необходимо проведение государственной комплексной экспертизы инвестиционного проекта с целью оценки его актуальности, научно-технического уровня привлекаемых технологий и тд. (Гл.5 ИК).

У подрядчика должны быть:

• Документы, подтверждающие право на осуществление архитектурной, градостроительной и строительной деятельности в случаях предусмотренных законодательством;

• Наличие в штате аттестованных специалистов.

Стороны и структура договорных связей в договоре строительного подряда

Стороны: заказчик и подрядчик. Заказчиками и подрядчиками (генеральными подрядчиками, субподрядчиками) могут быть юридические и физические лица (в том числе индивидуальные предприниматели) Республики Беларусь, других государств (п.4 Правил).

Заказчик. Это инвестор либо уполномоченное им лицо. Инвестор или уполномоченное им лицо, привлекающее подрядчика для реализации инвестиционного проекта или выполняющее другие работы в рамках строительной деятельности.

Государственный заказчик. Это государственный орган, обладающий необходимыми инвестиционными ресурсами или организация, наделенная правом распоряжаться такими ресурсами, которые заключают с подрядчиком государственный контракт на выполнение подрядных работ для государственных нужд.

Заказчик вправе реализовывать свои функции самостоятельно либо передать их исполнение инженеру (инженерной организации) путем заключения соответствующего договора – договора возмездного оказания услуг. Согласие на это подрядчика не требуется (п.22 Правил).

Подрядчик. Это лицо, имеющее право на осуществление архитектурной, градостроительной и строительной деятельности и (или) заключившее договор с заказчиком.

Выбор подрядчика осуществляется:

1. Для объектов, по которым согласно законодательству проводятся торги – по их результатам с победителем торгов;

2. Для объектов, для которых торги не проводятся – по усмотрению заказчика.

В договоре строительного подряда применяются все три структуры договорных связей, как и в подряде (см. подряд), но основной в строительном подряде является структура генподряда.

Подрядчик вправе заключить договоры субподряда для выполнения отдельных видов работ только с письменного согласия заказчика (п.29 Правил).

Исполнение. Принимает работы у субподрядчика генподрядчик и заказчик совместно (структура поломана!).

Заключение договора строительного подряда. Форма договора строительного подряда

При наличии всех предпосылок к заключению договора строительного подряда заказчик и подрядчик заключают договор. Проект договора может быть подготовлен как заказчиком, так и подрядчиком в порядке, определяемом соглашением сторон (п.7 Правил). Может быть применена процедура, предусмотренная ГК (Гл.28).

Договор заключается в простой письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами (п.18 Правил) (исключение).

В соответствии с п.19 Правил к договору прилагаются следующие документы, являющиеся его неотъемлемой частью:

• Документы, подтверждающие полномочия представителей сторон, если от имени сторон действуют их представители;

• График производства работ, за исключением случаев строительства объекта (выполнения строительных работ) продолжительностью не более одного месяца;

• График платежей (за исключением случаев единовременной оплаты);

• График поставки материальных ресурсов заказчиком, если договором предусмотрено, что обеспечение строительства объекта в целом или части осуществляет заказчик;

• Конкурсная документация, в том числе протоколы заседания конкурсной комиссии;

• Предложения (расчеты) подрядчика о формировании договорной (контрактной) цены и протокол ее согласования.

Перечень не исчерпывающий.

Договор и приложения к нему должны быть подготовлены в количестве экземпляров, предусмотренном заключаемым договором, но не менее двух, подписаны сторонами и скреплены их печатями (при наличии). При этом каждый лист договора и приложений к нему должен быть пронумерован и подписан сторонами.

Если одной из сторон договора является иностранное лицо, договор составляется на соответствующем иностранном и белорусском или русском языках.

Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон со дня его подписания сторонами (п.20 Правил).

Условия договора строительного подряда

Условия договора формируются при проведении подрядных торгов в соответствии с их условиями и результатами, а при отсутствии оснований для проведения подрядных торгов – по соглашению сторон

Существенные условия этого договора изложены в п.10 Правил (раньше ППВХС № 33):

• Предмет договора (наименование и местонахождение объекта, виды (этапы) строительных работ, подлежащих выполнению, и их объемы);

• Указание на выполнение строительных работ собственными силами подрядчика либо с привлечением субподрядчиков;

• Сроки (число, месяц и год) начала и завершения строительства объекта (выполнения строительных работ). По согласованию сторон могут быть предусмотрены также сроки начала и завершения отдельных видов (этапов) строительных работ (промежуточные сроки);

• Договорная (контрактная) цена или способ ее определения;

• Порядок и сроки представления проектной документации, ее содержание и состав, количество представляемых экземпляров;

• Порядок расчетов за выполненные строительные работы;

• Источники и объемы финансирования по каждому из источников, в том числе с выделением суммы обязательств на текущий финансовый год;

• Ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение договорных обязательств;

• Обязанности заказчика и подрядчика при исполнении договора.

В соответствии с п.11 Правил при строительстве многоквартирных жилых домов с привлечением средств граждан стороны дополнительно определяют в договоре следующие существенные условия:

• Основания расторжения договора ранее установленного срока;

• Порядок возврата гражданам денежных средств в случае невыполнения обязательств или расторжения договора ранее установленного срока;

• Особенности строительства и характеристики объекта, включая указание о полном или частичном выполнении внутренних отделочных работ.

Каждая из сторон вправе внести предложение о включение в договор и иных условий.

Права и обязанности сторон в договоре строительного подряда. Исполнение договора строительного подряда

Обязанности подрядчика:

1. Подрядчик несет риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства до приемки его заказчиком (ст.697 ГК);

2. Подрядчик обязан осуществить строительство в строгом соответствии с проектно-сметной документацией (ст.698 ГК);

3. Подрядчик несет обязанности по обеспечению строительства материальными ресурсами (строительными материалами, энергией всех видов, оборудованием и др.), если договором не предусмотрено иное (п.39 Правил);

4. Подрядчик обязан исполнять полученные в ходе строительства указания заказчика, если такие указания не противоречат условиям договора строительного подряда и не представляют собой вмешательство в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика (п.3 ст.703 ГК);

5. Подрядчик обязан принять все зависящие от него разумные меры для устранения препятствий к надлежащему исполнению договора (ст.705 ГК);

6. Подрядчик обязан соблюдать требования законодательства об охране окружающей среды и о безопасности строительных работ (ст.706 ГК);

7. Подрядчик обязан построить объект в срок и сдать его заказчику;

8. Подрядчик обязан гарантировать достижение объектом указанных в проектно-сметной документации показателей и возможность эксплуатации объекта на протяжении гарантийного срока, установленного законодательством, если иное не предусмотрено договорам (ст.710 ГК);

9. Подрядчик по требованию заказчика (собственника, владельца, пользователя) обязан устранить недостатки, обнаруженные в течение гарантийного срока. Гарантийный срок равняется 5 годам, если стороны в договоре не установили более длительный срок (п.66 Привил);

10. Подрядчик обязан устранить по требованию заказчика и за его счет недостатки, за которые подрядчик не отвечает, только если это предусмотрено договором (ст.712 ГК).

Обязанности заказчика:

1. Заказчик обязан оплатить работы в размере, предусмотренном сметой в сроки и порядке, установленные законодательством и договором (ст.701 ГК);

2. Заказчик обязан в порядке, предусмотренном договором, передавать подрядчику в пользование необходимые для осуществления работ здания и сооружения, обеспечивать транспортировку грузов в его адрес, временную подводку сетей энергоснабжения, водо- и газопровода и оказывать другие услуги (п.2 ст.702 ГК; п.39 Правил);

3. Заказчик обязан оплатить подрядчику все работы, выполненные до консервации объекта по независящим от сторон причинам (ст.707 ГК);

4. Заказчик обязан в течение 3 дней и за свой счет приступить к приемке работ либо соответствующего их этапа после получения сообщения от подрядчика;

5. Заказчик обязан принять все зависящие от него разумные меры для устранения препятствий к надлежащему исполнению договора (ст.705 ГК).

См. П.24-28 Правил.

Заказчик обязан:

• Исполнять условия договора;

• Передать подрядчику проектную документацию, а также разрешительную и иную документацию, необходимую для исполнения договора, в сроки и количестве, предусмотренных этим договором;

• Обеспечить создание геодезической разбивочной основы для строительства объекта (выполнения строительных работ), передачу подрядчику по акту в согласованные с ним сроки технической документации на геодезическую разбивочную основу и закрепленные на строительной площадке пункты и знаки разбивочной геодезической основы с освидетельствованием их в натуре. Состав и объемы геодезической разбивочной основы должны соответствовать требованиям законодательства о геодезической и картографической деятельности;

• Передать подрядчику строительную площадку (фронт работ) в срок и порядке, установленные договором;

• Обеспечивать переселение в установленном порядке лиц, проживающих в зданиях, подлежащих сносу, переносу или реконструкции;

• Обеспечивать выполнение работ по демонтажу оборудования, аппаратуры, механизмов и устройств, отключению действующих инженерных коммуникаций на объектах, подлежащих сносу, переносу или реконструкции, если иное не предусмотрено договором;

• Предоставлять материальные ресурсы в соответствии с условиями договора и графиком поставки материальных ресурсов заказчиком, если договором предусмотрено, что обеспечение строительства объекта в целом или части осуществляет заказчик;

• Передавать подрядчику в пользование необходимые для строительства объекта (выполнения строительных работ) здания и сооружения, обеспечивать транспортировку грузов в его адрес, временную подводку сетей энергоснабжения, водо- и газопровода и оказывать другие услуги в случаях и порядке, предусмотренных договором;

• Обеспечить осуществление авторского надзора;

• Осуществлять технический надзор самостоятельно или путем заключения договора с инженером (инженерной организацией);

• Осуществлять контроль за целевым использованием бюджетных средств, выделенных на строительство;

• Обеспечивать непрерывное финансирование строительства, принимать и своевременно оплачивать в установленном порядке выполненные строительные работы;

• Незамедлительно письменно уведомлять подрядчика о строительных работах ненадлежащего качества и отступлениях от условий заключенного договора;

• Содействовать подрядчику в выполнении строительных работ, принимать меры по устранению препятствий в исполнении договора в случаях, порядке и объеме, предусмотренных договором;

• Обеспечивать совместно с подрядчиком проведение комплексного опробования оборудования;

• Обеспечивать проведение пусконаладочных работ;

• Оплачивать подрядчику выполненные до консервации объекта незавершенного строительства работы и возмещать ему понесенные в связи с консервацией затраты и убытки;

• Выплачивать неустойку и возмещать убытки подрядчику в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязательств по договору, если он не докажет, что нарушение условий договора произошло не по его вине.

Отдельные обязанности заказчика, предусмотренные настоящими Правилами, по его поручению могут исполняться подрядчиком, если это определено договором.

Заказчик имеет право:

• Заключать договоры с другими лицами на выполнение отдельных видов (этапов) строительных работ (с согласия генерального подрядчика);

• Заключать договор страхования рисков случайного уничтожения или повреждения объекта;

• Вносить в установленном порядке изменения в проектную документацию;

• Инициировать внесение изменений в договор, требовать его расторжения, а также отказаться от исполнения договора и требовать взыскания убытков в случаях, предусмотренных законодательством, в том числе настоящими Правилами;

• Осуществлять контроль и надзор за ходом и качеством выполняемых строительных работ, соблюдением сроков их выполнения (графика), целевым использованием выделенных средств, качеством предоставленных подрядчиком материалов, а также правильностью использования подрядчиком материалов заказчика, не вмешиваясь при этом в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика;

• Требовать за счет подрядчика устранения результата строительных работ ненадлежащего качества, в том числе выявленного в течение гарантийного срока, либо устранить его своими силами, взыскав с подрядчика стоимость этих работ;

• Отказаться от принятия объекта (результата строительных работ) в случае выявления строительных работ ненадлежащего качества, которые исключают возможность его использования и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком, что должно быть подтверждено соответствующим заключением независимой экспертизы. В случае, если будет доказана вина подрядчика, заказчик имеет право потребовать от подрядчика полного возмещения убытков при расторжении договора;

• Требовать взыскания штрафных санкций и понесенных им убытков, обусловленных нарушением договора, если условиями договора или законодательством не предусмотрено иное.

Заказчик имеет также другие обязанности и права, предусмотренные настоящими Правилами, иными нормативными правовыми актами, в том числе техническими нормативными правовыми актами.

Подрядчик обязан:

• Исполнять условия договора;

• Не передавать без согласия заказчика проектную документацию (экземпляры, копии) третьим лицам;

• Выполнять строительные работы в соответствии с требованиями нормативных правовых актов, в том числе технических нормативных правовых актов, а также проектной документации;

• Выполнять строительные работы в определенные договором сроки в соответствии с проектной документацией и графиком производства работ;

• Проводить по требованию заказчика презентации материалов, изделий, конструкций и строительных работ, если заказчик или его представитель не участвует в закупке, а также презентации квартир-эталонов;

• Закупать материальные ресурсы в случаях и порядке, предусмотренных законодательством и договором;

• Уведомлять заказчика об осуществлении экспертной проверки, испытании результата строительных работ, материальных ресурсов, которые используются для выполнения строительных работ;

• Своевременно предупреждать заказчика о выявлении несоответствия материальных ресурсов, обеспечение которыми осуществляет заказчик, требованиям технических нормативных правовых актов и проектной документации и принимать решение об отказе от их применения;

• Обеспечивать надлежащее и безопасное складирование материалов, регулярную уборку строительной площадки и объекта от строительных отходов и мусора;

• Принимать меры по сохранности имущества, переданного заказчиком и иными лицами для строительства объекта (выполнения строительных работ);

• Представлять заказчику отчет об использовании материальных ресурсов и возвращать их излишки в случае, если обеспечение материальными ресурсами осуществляет заказчик;

• Информировать заказчика о ходе исполнения обязательств по договору, об обстоятельствах, которые препятствуют его исполнению, а также о принятии соответствующих мер;

• Своевременно устранять за свой счет результат строительных работ ненадлежащего качества, за который он несет ответственность;

• Исправлять по требованию заказчика и за его счет результат строительных работ ненадлежащего качества, за который подрядчик не несет ответственности, если это предусмотрено договором, кроме случаев, когда эти работы не могут быть выполнены по не зависящим от подрядчика причинам;

• Своевременно предупреждать заказчика о том, что следование его указаниям о способе выполнения строительных работ угрожает их качеству или пригодности, и о наличии других обстоятельств, которые могут вызвать такую угрозу, а также приостанавливать выполнение строительных работ до получения его указаний;

• Своевременно сообщать заказчику о необходимости выполнения строительных работ, не предусмотренных в проектной документации (дополнительных работ), об увеличении в связи с этим сметной стоимости строительства;

• Оформлять исполнительную документацию, подтверждающую соответствие выполненных строительных работ проектной документации и требованиям технических нормативных правовых актов, вести и в установленном порядке обеспечивать передачу заказчику других документов, связанных с исполнением договора;

• Передать заказчику в порядке, предусмотренном законодательством и договором, объект, результат строительных работ;

• Выполнять иные обязанности, предусмотренные настоящими Правилами, иными нормативными правовыми актами, в том числе техническими нормативными правовыми актами.

При строительстве объекта «под ключ» подрядчик обязан:

• Получить необходимую разрешительную документацию и разрешение на производство строительно-монтажных работ;

• Передать заказчику на утверждение в установленном порядке проектную документацию, прошедшую государственную экспертизу, в определенном договором количестве экземпляров.

Подрядчик имеет право:

• Обеспечить страхование рисков случайного уничтожения или повреждения объекта, если иное не установлено договором;

• Получать авансы, если такая выплата предусмотрена договором, графиком платежей (финансирования);

• Привлекать субподрядчиков для выполнения отдельных видов (этапов) строительных работ, если это предусмотрено договором;

• Получать плату за выполненные строительные работы в соответствии с договором;

• Приостанавливать выполнение строительных работ в случае неисполнения заказчиком своих обязательств по договору;

• Требовать от заказчика пересмотра сметы, если по не зависящим от него причинам стоимость строительства объекта (выполнения строительных работ) превысила смету не менее чем на 10 процентов;

• Удержать результат строительных работ либо принадлежащие заказчику материальные ресурсы до полной их оплаты заказчиком, если заказчик не оплатил выполненные строительные работы в установленные договором сроки;

• Инициировать внесение изменений в договор, требовать его расторжения, а также отказаться от его исполнения в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законодательством и настоящими Правилами.

Подрядчик имеет также другие права, предусмотренные настоящими Правилами, иными нормативными правовыми актами, в том числе техническими нормативными правовыми актами.

Исполнение. Договором могут быть предусмотрены случаи одностороннего отказа от исполнения договора и заказчиком и подрядчиком.

Основания, которые можно внести в договор – п.79 Правил.

Договором могут быть предусмотрены случаи одностороннего отказа от его исполнения:

Ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора строительного подряда

Условия ответственности определяются по общему правилу ГК.

Порядок и сроки уведомления о возникновении обстоятельств непреодолимой силы, порядок их подтверждения, а также распределения затрат и убытков, вызванных обстоятельствами непреодолимой силы, предусматриваются договором.

Сторона, претендующая на освобождение от ответственности за полное или частичное неисполнение обязательств по договору при наступлении обстоятельств непреодолимой силы, должна незамедлительно уведомить другую сторону о препятствии в исполнении своих обязательств любым из доступных способов связи (телефакс, телеграф, электронная почта или другой способ) с обязательным подтверждением получения уведомления. Неуведомление или несвоевременное уведомление о наступлении или прекращении указанных обстоятельств лишает сторону права ссылаться на них (п.89 Правил).

В п.84 Правил названы два юридических факта, которые относятся к ответственности для заказчика

Основания – размер.

84. Заказчик несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных договором, и уплачивает неустойку (пеню) подрядчику в следующих случаях и размерах:

► За необоснованное уклонение от приемки выполненных строительных работ и оформления соответствующих документов, подтверждающих их выполнение, – 0,2% стоимости непринятых строительных работ за каждый день просрочки, но не более стоимости этих работ;

► За несвоевременное проведение расчетов за выполненные и принятые в установленном порядке строительные работы – 0,2% неперечисленной суммы за каждый день просрочки платежа, но не более размера этой суммы, если иное не определено договором;

► За нарушение сроков поставки материальных ресурсов, поставка которых договором возложена на заказчика, – 0,2% стоимости недопоставленных материальных ресурсов за каждый день просрочки, но не более фактической стоимости их приобретения, если иное не определено договором.

П.85 устанавливает эти же юридические факты для подрядчика.

85. Подрядчик несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных договором, и уплачивает неустойку (пеню) заказчику в следующих случаях и размерах:

► За нарушение установленных в договоре (графике производства работ) сроков выполнения строительных работ, включая оформление документов, подтверждающих их выполнение, - 0,2% стоимости невыполненных строительных работ за каждый день просрочки, но не более 20% их стоимости;

► За превышение по своей вине установленных договором сроков сдачи объекта в эксплуатацию (передачи результата строительных работ) – 0,15%стоимости объекта за каждый день просрочки, но не более 10% стоимости объекта (результата строительных работ);

► За несвоевременное устранение дефектов, указанных в актах заказчика (в том числе выявленных в период гарантийного срока), - 1% стоимости работ по устранению дефектов за каждый день просрочки начиная со дня окончания указанного в акте срока.

Размеры ответственности по соглашению сторон могут быть увеличены. Кроме того стороны могут предусмотреть в договоре и иные основания ответственности.

Отличие от государственных нужд. При нарушении условий государственного контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд подрядчик несет ответственность в соответствии с Указом № 359 от 29.06.2000 года «Об утверждении порядка расчетов между юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями в Республике Беларусь» (п.9 Указа).

Юридические лица, их обособленные подразделения, индивидуальные предприниматели, получившие за счет средств бюджетов предварительную оплату и не исполнившие или ненадлежаще исполнившие обязательство по поставке товара (продукции), выполнению работ, оказанию услуг в сроки, предусмотренные договорами, уплачивают покупателю (заказчику) за каждый просроченный день пеню с зачислением ее в доход соответствующего бюджета.

Размер пени рассчитывается исходя из процентной ставки, равной 1/360 ставки рефинансирования Национального банка, действующей на день исполнения обязательства, за исключением поставок товаров (продукции), выполнения работ, оказания услуг военного назначения по государственному оборонному заказу, увеличенной:

• В 25 раз, от суммы неисполненной части обязательства по поставке товара (продукции);

• В 10 раз, от суммы неисполненной части обязательства по выполнению работ, оказанию услуг.

При поставке товаров (продукции), выполнении работ, оказании услуг военного назначения по государственному оборонному заказу размер пени рассчитывается от суммы предварительной оплаты исходя из процентной ставки, равной 1/360 ставки рефинансирования Национального банка, действующей на день исполнения обязательства.

Договором может быть установлен больший размер такой пени.

Взыскание территориальными органами Министерства финансов пени в бесспорном порядке с зачислением ее в доход соответствующего бюджета осуществляется на основании письменного обращения покупателя (заказчика).

Тема 13. Возмездное оказание услуг

По договору возмездного оказания услуг одна сторона (исполнитель) обязуется по заданию другой стороны (заказчика) оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги (п.1 ст.733 ГК).

Общие требования к договорам о возмездном оказании услуг изложены в Гл.39 ГК.

Правила настоящей главы применяются к договорам оказания услуг:

• Связи;

• Медицинских;

• Ветеринарных;

• Аудиторских;

• Консультационных;

• Информационных;

• Риэлтерских услуг;

• Услуг по обучению;

• Туристическому обслуживанию и иных (п.2 ст.733 ГК).

Чаще всего возникают в сфере ЖКХ «(См. Закон «О защите прав потребителей жилищно-коммунальных услуг» от 16.07.2008 года).

Характеристика договора возмездного оказания услуг:

• Консенсуальный;

• Двухсторонний;

• Возмездный.

Правовое регулирование

• Гл.39 ГК;

• К договору возмездного оказания услуг применяются общие положения о подряде (§1 Гл.37 ГК) и положения о бытовом подряде (§2 Гл.37 ГК), если это не противоречит нормам Гл.39 ГК, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг.

Тема 14. Перевозка

1. Значение транспорта, виды перевозок, виды договоров перевозки

2. Правовое регулирование перевозок

3. Обязательства по подаче транспортных средств и предъявлению груза к перевозке

4. Понятие и виды договора перевозки груза

5. Стороны в договоре перевозки

6. Форма договора перевозки

7. Предмет договора перевозки

8. Права и обязанности сторон в договоре перевозки

9. Ответственность сторон в договоре перевозки

10. Договор перевозки пассажира и багажа

11. Претензии и иски в договоре перевозки

Значение транспорта, виды перевозок, виды договоров перевозки

Доставка продуктов к месту потребления есть продолжение процесса производства. Транспорт связывает все отрасли хозяйства и все экономические районы государства. Этим объясняется значение транспортных отношений.

Виды перевозок подразделяются на перевозки:

• Грузов;

• Пассажиров;

• Багажа.

Главная классификация, к которой привязано правовое регулирование, зависит от вида транспорта, осуществляющего перевозки:

• Железнодорожные;

• Внутренние водные (речные);

• Морские;

• Воздушные;

• Автомобильные.

Гл.40 ГК не имеет параграфов, но ст.743 ГК называет следующие виды договора перевозки:

• Договор перевозки груза (ст.739 ГК);

• Договор перевозки пассажира (ст.740 ГК);

• Договор фрахтования (ст.741 ГК);

• Договор смешанной перевозки (ст.742 ГК);

• Договор перевозки транспортом общего пользования (ст.743 ГК).

Правовое регулирование перевозок

Законодательство, регулирующее перевозки, можно разделить на три группы:

1. Нормативные акты, в которых содержатся нормы, относящиеся к перевозкам всеми видами транспорта:

   1. Гл.40 ГК;

   2. Закон «Об основах транспортной деятельности» от 05.05.1998 года;

   3. Закон «О перевозке опасных грузов» от 06.06.2001 года;

   4. ППВХС № 13 «Об отдельных вопросах практики рассмотрения споров, вытекающих из договоров перевозки грузов» от 26.04.2005 года.

2. Акты, регулирующие деятельность отдельных видов транспорта:

   1. Железнодорожный транспорт:

      • Закон «О железнодорожном транспорте» от 06.01.1999 года;

      • Устав железнодорожного транспорта общего пользования от 02.08.1999 (УЖТ).

   2. Воздушный транспорт:

      • Воздушный кодекс от 16.05.2006.

   3. Морской транспорт:

      • Кодекс торгового мореплавания от 15.11.1999 года (КТМ).

   4. Автомобильный транспорт:

      • Закон «Об автомобильном транспорте и автомобильных перевозках» от 14.08.2007 года.

   5. Речной (внутренний водный) транспорт:

      • Кодекс внутреннего водного транспорта (КВВТ) от 24.06.2002 года.

На каждом виде транспорта действуют Правила перевозок:

• Грузов;

• Пассажиров и багажа.

В п.2 ст.738 ГК изменения – правила Гл.40 ГК применяются к перевозкам постольку, поскольку иное не предусмотрено законодательными актами (применяй специальное законодательство!!).

3. Законодательство, регулирующее международные перевозки.

Обязательства по подаче транспортных средств и предъявлению груза к перевозке

В отличие от других договоров предпосылки к заключению договора перевозки обличены в форму не административно-правового отношения (как в строительном подряде – отвод земельного участка) либо иного правоотношения, а в форму гражданского правоотношения (стороны равны, имущественный характер). Проживает все юридические факты самостоятельно. Договора еще не было. Им (правоотношением) является обязательство по подаче транспортных средств и предъявлению груза к перевозке.

Содержание. По этому обязательству перевозчик в соответствии с принятой к исполнению заявкой, заказом грузоотправителя или договором об организации перевозок обязан предоставить грузоотправителю грузоперевозочные средства под погрузку в соответствующем количестве, в установленный срок, в определенное место, в исправном и пригодном для перевозки соответствующего груза состоянии, а также принять груз перевозки (п.1 ст.745 ГК), а грузоотправитель обязан представить груз к перевозке в оговоренных массе и сроке, надлежаще затаренным вместе с перевозочным документом, а также документами о соблюдении санитарных, карантинных и других правил, установленных на транспорте.

Обе стороны этого обязательства несут имущественную ответственность за неподачу перевозочных средств и неиспользование поданных транспортных средств.

Ответственность и перевозчика и отправителя в этом обязательстве наступает независимо от вины (ответственность по перечням). Достаточно факта невыполнения сторонами этого обязательства.

П.2 ст.748 ГК содержит неисчерпывающий перечень оснований освобождения их от ответственности:

1. Непреодолимая сила;

2. Иные явления стихийного характера;

3. Военные действия;

4. Прекращение или ограничение перевозки грузов в порядке, предусмотренном в законодательстве (начальник железной дороги дал указание прекратить на участке перевозки);

5. Иные случаи, предусмотренные законодательством.

Исчерпывающие перечни оснований освобождения перевозчиков и грузоотправителей от ответственности за невыполнение рассматриваемого обязательства предусмотрены в транспортных уставах, кодексах.

Так, обстоятельства, вследствие которых железная дорога освобождается от ответственности, перечислены в ст.112 УЖТ, а для грузоотправителя в ст.111 УЖТ.

Грузоотправитель освобождается от уплаты неустойки за невыполнение принятой заявки на перевозку грузов в следующих случаях:

• Наличие обстоятельств, при которых в соответствии с законодательством не допускается производство погрузочно-разгрузочных работ, обстоятельств непреодолимой силы, которые вызвали перерыв движения на подъездном пути, а также по причине аварии в организации, являющейся грузоотправителем, в результате которой прекращено осуществление производственной деятельности на срок не менее одних суток, – на срок до устранения аварии;

• При запрещении, прекращении или ограничении погрузки грузов в соответствии с пунктом 38 Устава;

• При неиспользовании вагонов, контейнеров, поданных грузоотправителю сверх суточной договорной нормы в порядке сгущения погрузки без предварительного согласия грузоотправителя;

• При восполнении грузоотправителем в течение календарной декады недогруза, допущенного им в отдельные дни этой декады;

• При восполнении грузоотправителем в течение первой или второй половины месяца недогруза нефти и нефтепродуктов, допущенного им в отдельные дни соответствующей половины месяца;

• При выполнении заявки на перевозку груза в тоннах по грузам, перевозка которых установлена в вагонах и тоннах.

Если грузоотправитель в результате уплотненной загрузки вагонов, контейнеров сверх технических норм использовал меньшее количество вагонов, контейнеров, чем предусмотрено заявкой, неустойка за недогруз соответствующего количества вагонов, контейнеров не взыскивается.

Если грузоотправитель предупредил железнодорожную станцию о неиспользовании вагонов, контейнеров не менее чем за двое суток до дня погрузки, неустойка уменьшается на одну треть.

Белорусская железная дорога, ее организации освобождаются от уплаты неустойки за невыполнение принятой заявки на перевозку грузов:

• В случае обстоятельств непреодолимой силы, вследствие которых возникли препятствия для подачи вагонов и контейнеров под погрузку;

• При запрещении, прекращении или ограничении погрузки грузов в соответствии с пунктом 38 Устава;

• При задержке грузоотправителем вагонов, контейнеров под выгрузкой или очисткой. В этом случае Белорусская железная дорога, ее организации освобождаются от уплаты неустойки за неподачу данному грузоотправителю того количества вагонов, контейнеров, которое было задержано под выгрузкой (очисткой) или не могло быть подано под погрузку по этой причине;

• При восполнении Белорусской железной дорогой, ее организациями в течение декады неподачи вагонов, контейнеров за отдельные дни данной декады;

• При восполнении Белорусской железной дорогой, ее организациями в течение первой или второй половины месяца неподачи вагонов под погрузку нефти и нефтепродуктов, допущенной в отдельные дни соответствующей половины месяца;

• При неподаче организациями Белорусской железной дороги вагонов, контейнеров по причине невнесения грузоотправителем платежей за предыдущие перевозки грузов, осуществленные организациями Белорусской железной дороги.

Размер ответственности. Размер гражданско-правовой ответственности за невыполнение этого обязательства определяется нормами транспортных уставов и кодексов. Как правило, она устанавливается в виде законной исключительной неустойки. Например, ст.110 УЖТ за неподачу организациями Белорусской железной дороги вагонов, контейнеров железной дороги для выполнения перевозок, непредъявление грузов, неиспользование грузоотправителем поданных вагонов и контейнеров железной дороги или отказ его от предусмотренных заявкой вагонов, контейнеров железной дороги устанавливает неустойку по грузам, перевозка которых заявляется в тоннах и вагонах в размере 0,12 базовой величины с тонны. Все убытки взыскать невозможно!

Понятие и виды договора перевозки груза

Договор перевозки груза – это соглашение, по которому перевозчик обязуется доставить вверенный ему отправителем груз в пункт назначения и выдать его уполномоченному на получения груза лицу (получателю), а отправитель обязуется уплатить за перевозку установленную плату (п.1 ст.739 ГК).

Характеристика договора перевозки:

• Реальный;

• Двухсторонний;

• Возмездный.

Есть консенсуальные договоры (договор перевозки пассажира, договор фрахтования, навигационный договор, чартеры, годовые договора на автомобильном транспорте).

Виды договора перевозки груза соответствуют видам перевозок (см. вопрос № 1).

Стороны в договоре перевозки

Пар. 2 учебника. Дискуссия о правовом положении грузополучателя.

Есть мнение, что это:

• Трехсторонний договор;

• Договор исполнения третьему лицу;

• Договор в пользу третьего лица.

Форма договора перевозки

Всегда письменная и применяется система единого документа.

См. п.2 ст.739 ГК.

2. Заключение договора перевозки груза подтверждается составлением транспортной накладной (коносамента или иного документа на груз, предусмотренного транспортным уставом или кодексом, иными актами законодательства).

Документы предусмотрены транспортными уставами и кодексами.

См. пар.2 учебника.

Предмет договора перевозки

Предметом договора перевозки является деятельность перевозчика по доставке груза.

Права и обязанности сторон в договоре перевозки

Пар.4 учебника.

Один везет, другой платит.

Ответственность сторон в договоре перевозки

Как исключение из общего правила п.2 ст.747 установлено, что соглашение перевозчиков с пассажирами и грузовладельцами об ограничении (сравни с п.2 ст.313 ГК) или устранении (сравни с п.4 ст.372 ГК) установленный законодательством ответственности недействительны за исключением случаев, когда возможность таких соглашений при перевозках груза (но не пассажиров) предусмотрена законодательством (ст.139, 140 КТМ).

Статья 139. Недействительность соглашения об ограничении или освобождении от ответственности

Соглашение перевозчика с грузовладельцем об ограничении или устранении установленной законодательством ответственности недействительно, за исключением случаев, когда возможность таких соглашений при морских перевозках груза предусмотрена законодательством.

Статья 140. Случаи заключения соглашений об ограничении или освобождении от ответственности

Перевозчик и грузовладелец вправе заключить соглашение об ограничении или устранении установленной законодательством ответственности в случаях:

1) Морской перевозки груза на основании коносамента с момента принятия груза до его погрузки на судно и после выгрузки груза до его сдачи;

2) Морской перевозки груза на основании коносамента живых животных и грузов, которые в соответствии с договором перевозятся на палубе;

3) Морской перевозки определенных грузов на особых условиях, когда характер или состояние груза либо обстоятельства, сроки и условия, при которых должна осуществляться морская перевозка, оправдывают заключение особого соглашения, если в этом случае выдается не коносамент, а иной документ, подтверждающий получение груза для морской перевозки.

Одно из оснований для перевозчика.

Перевозчик, в соответствии со ст.750 ГК, транспортными уставами и кодексами отвечает за:

• Утрату;

• Недостачу;

• Повреждение (порчу) груза, принятого к перевозке.

Условия ответственности. Перевозчик в соответствии со ст.750 отвечает по этому основанию, если не докажет, что утрата, недостача или повреждение произошли вследствие обстоятельств, которые перевозчик не мог предвидеть, и устранение которых от него не зависело (вина), то есть, таким образом, мы видим, что перевозчик по этому основанию отвечает по принципу вины. При этом вина перевозчика презюмируется, и он вправе доказывать свою невиновность. Для того чтобы не отвечать, он любым способом должен доказать отсутствие совей вины. В помощь перевозчику перечень обстоятельств на которые перевозчик может сослаться, доказывая свою невиновность, предусмотрен в транспортных уставах и кодексах (см.ст.113 УЖТ).

113. Организации Белорусской железной дороги несут имущественную ответственность за утрату, недостачу или повреждение (порчу) груза, происшедшие после принятия груза к перевозке до выдачи его грузополучателю, если не докажут, что несохранность груза произошла вследствие обстоятельств, которые организации Белорусской железной дороги не могли предотвратить и устранение которых от них не зависело, вследствие:

• Причин, зависящих от грузоотправителя или грузополучателя;

• Особых естественных свойств перевозимого груза;

• Недостатков тары или упаковки, которые не могли быть замечены при наружном их осмотре при приеме груза к перевозке, применения тары, не соответствующей свойствам груза либо техническим нормативным правовым актам, при отсутствии следов повреждения тары в пути;

• Сдачи груза к перевозке без указания в перевозочных документах его свойств, требующих особых условий либо мер предосторожности при перевозке или хранении;

• Сдачи к перевозке груза, влажность которого превышает установленную норму.

Этот перечень не является исчерпывающим. В нем содержатся лишь типичные обстоятельства, при которых может произойти утрата, недостача или повреждение груза. Например перевозчик докажет вину грузоотправителя или грузополучателя.

Для того, чтобы не отвечать достаточно хоть по собственной инициативе, хоть руководствуясь перечнем доказать свою невиновность.

ГК не содержит оснований при помощи которых можно переложить бремя доказывания на истца. Но такие основания содержаться в транспортных уставах и кодексах (см.ст.114 УЖТ).

114. Организации Белорусской железной дороги освобождаются от имущественной ответственности за утрату, недостачу или повреждение (порчу) груза, если:

• Груз прибыл в исправном вагоне, контейнере с исправными пломбами (запорно-пломбировочными устройствами) грузоотправителя или на исправном открытом подвижном железнодорожном составе без перегрузки в пути, с исправной защитной маркировкой либо исправной увязкой, а также при наличии других признаков, свидетельствующих о сохранности груза в соответствии с правилами перевозок грузов;

• Недостача или повреждение (порча) груза произошли вследствие естественных причин, связанных с его перевозкой на открытом подвижном железнодорожном составе;

• Груз перевозился в сопровождении проводника грузоотправителя или грузополучателя;

• Недостача груза не превышает норм естественной убыли и предельного расхождения в результатах определения массы груза;

• Утрата, недостача или повреждение (порча) груза произошли по причинам, вызванным неправильными или неполными сведениями, указанными грузоотправителем в накладной;

• Грузоотправитель, грузополучатель не выполнили или ненадлежаще выполнили таможенные и другие правила.

В таких случая перевозчику достаточно лишь доказать, что имело место одно из обстоятельств, перечисленных в перечне. Если перевозчик это докажет, то предполагается невиновным пока истец не докажет обратное.

Размер. ГК в п.2 ст.750 ограничивает размер ответственности перевозчика по этому основанию (нет упущенной выгоды, неполный реальный ущерб):

1. За утрату или недостачу груза он отвечает в размере стоимости утраченного или недостающего груза;

2. За порчу или повреждение груза в размере той суммы, на которую понизилась стоимость;

3. Если была объявлена ценность – в размере заявленной ценности.

Кроме того перевозчик возмещает провозную плату (п.3 ст.750 ГК).

Перевозчик в соответствии с транспортными уставами и кодексами несет ответственность за просрочку доставки груза в пункт назначения и выдачу его получателю.

Условия в Гл.40 ГК не оговорено, но уставами и кодексами установлено, что ответственность по этому основанию наступает по принципу вины (ст.118 УЖТ, ст.114 ВК, ст.114 КВВТ, ст.134 КТМ).

118 УЖТ. За просрочку в доставке груза Белорусская железная дорога, ее организации уплачивают неустойку, если не докажут, что просрочка произошла не по их вине.

Статья 114 ВК. Ответственность перевозчика за просрочку доставки пассажира, багажа или груза

За просрочку доставки пассажира, багажа или груза в пункт назначения перевозчик уплачивает неустойку в размере 25% БВ, установленной законодательством, за каждый час просрочки, но не более 50% провозной платы, если не докажет, что просрочка имела место вследствие непреодолимой силы, устранения неисправности воздушного судна, угрожающей жизни или здоровью пассажиров воздушного судна, либо иных обстоятельств, не зависящих от перевозчика.

Статья 114 КВВТ. Ответственность перевозчика (буксировщика) за просрочку доставки груза, буксируемого судна, плота и иного плавучего объекта

За просрочку доставки груза, буксируемого судна, плота или иного плавучего объекта перевозчик (буксировщик) уплачивает неустойку в размере 6% провозной платы за каждые сутки просрочки, но не более 30% провозной платы, если не докажет, что просрочка произошла вследствие обстоятельств, которые перевозчик (буксировщик) не мог предотвратить и устранение которых от него не зависело.

Статья 134 КТМ. Освобождение перевозчика от ответственности за недостачу груза, доставленного в опломбированных помещениях, исправной упаковке или с сопровождением

Перевозчик не несет ответственности за недостачу груза, прибывшего в порт назначения в:

1) Исправных судовых помещениях, лихтерах, контейнерах с исправными пломбами отправителя или фрахтователя;

2) Целой и исправной таре без следов ее вскрытия в пути;

3) Сопровождении представителя отправителя, фрахтователя или получателя, если только лицо, предъявляющее требование, не докажет, что недостача груза произошла по вине перевозчика.

Размер. За просрочку перевозчик уплачивает штраф, который является исключительной неустойкой. Она исчисляется в процентом отношении к базовой величине либо к провозной плате и зависит еще от длительности просрочки.

Воздушный перевозчик в этом случае уплачивает штраф в размере 25% БВ за каждый час просрочки но не более 50% провозной платы (ст.114 ВК).

Речной перевозчик – 6% провозной платы за каждые сутки просрочки, но не более 30% (ст.114 КВВТ).

Ответственность грузоотправителя и грузополучателя за неисполнение, ненадлежащее исполнение договора перевозки, условия такой ответственности, а также ее размеры могут быть предусмотрены транспортными уставами, кодексами либо договором, поскольку ГК эти вопросы не регулирует. Чаще всего такими основаниями являются неоплата перевозки либо просрочка оплаты.

Ответственность наступает и размер (ст.366 ГК) по общим правилам, установленным ГК.

Другое распространенное основание – предъявление груза, запрещенного к перевозке либо груза требующего при перевозке особых мер предосторожности с неправильным указанием либо наименования либо свойств груза.

Еще распространенное основание – превышение грузоподъемности перевозочного средства. По этим основаниям предусмотрены законные неустойки с возмещением убытков (см. ст.120,126 УЖТ).

126 УЖТ. Грузоотправитель за превышение грузоподъемности (перегруз) вагона, контейнера уплачивает неустойку в размере пятикратного тарифа за перевозку излишка массы данного груза, а также возмещает убытки в случаях транспортных происшествий, возникших вследствие перегруза вагона, контейнера.

Договор перевозки пассажира и багажа

Перевозка пассажира – пар.6 учебника.

Претензии и иски в договоре перевозки

До предъявления к перевозчику иска, вытекающего из перевозки в соответствии с п.1 ст.751 ГК обязательно предъявление к нему претензии. В противном случае иск к рассмотрению не принимается.

Претензия предъявляется к транспортному предприятию пункта назначения, однако в связи с тем, что в ГК в 2011 году были внесены изменения, п.2 ст.10 ГК дополнен ч.2 следующего содержания: «До обращения в суд с иском по спорам, возникающим между юридическими лицами и (или) индивидуальными предпринимателями, обязательным является предъявление претензии (письменного предложения о добровольном урегулировании спора), если иное не установлено настоящим Кодексом, иными законодательными актами или договором. Порядок предъявления претензии устанавливается законодательством или договором».

Таким образом, обязательным стало обращение с претензией и грузоотправителю и к грузополучателю до предъявления к ним иска, если они являются ЮЛ или ИП.

Исковая давность в договоре перевозки, в отличие от общего правила, установлена в 1 год (п.3 ст.751 ГК).

Тема 15. Транспортная экспедиция1

Договор транспортной экспедиции регулируется Гл.41 ГК.

По договору транспортной экспедиции одна сторона (экспедитор) обязуется за вознаграждение и за счет другой стороны (клиента - грузоотправителя или грузополучателя) выполнить или организовать выполнение определенных договором экспедиции услуг, связанных с перевозкой груза.

Тема 16. Заем и кредит2

1. Понятие и виды договора займа

2. Содержание и форма договора займа

3. Исполнение и ответственность по договору займа

4. Понятие и стороны кредитного договора

5. Содержание и форма кредитного договора

6. Порядок заключения и исполнения кредитного договора

Понятие и виды договора займа

Договор займа и кредита регулируется Гл.42 ГК.

По договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества (п.1 ст.760 ГК).

Исходя из данного определения, договор займа имеет следующие признаки:

1. Предметом займа выступают деньги либо вещи, определенные родовыми признаками;

2. Предмет займа передается именно в собственность заемщика. По общему правилу этот договор реальный; Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей, если иное не установлено законодательными актами (п.2 ст.760 ГК), следовательно, он может быть и консенсуальным.

3. Односторонний договор (обязанность есть только на стороне заемщика, заимодавец является только кредитором, если иное не предусмотрено законодательством или договором).

Общие положения о займе могут применяться и к кредиту (п.2 ст.771 ГК).

Вопрос о заключении предварительного договора займа является дискуссионным (Протасовицкий относится отрицательно – получается консенсуальный договор займа).

Ссуда – это безвозмездное пользование имуществом.

Отличие договора займа от договора ссуды:

Виды займа:

1. Целевой заем (ст.767 ГК). Если договор займа заключен с условием использования заемщиком полученных средств на определенные цели (целевой заем), заемщик обязан обеспечить возможность осуществления заимодавцем контроля за целевым использованием суммы займа. В случае невыполнения заемщиком условия договора займа о целевом использовании суммы займа, а также при нарушении обязанностей, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, заимодавец вправе потребовать от заемщика досрочного возврата суммы займа и уплаты причитающихся процентов, если иное не предусмотрено договором.

2. Заем, оформленный облигацией или векселем. Смотри Указ «О некоторых вопросах регулирования рынка ценных бумаг» от 28.04.2006 года № 277.

Чем отличается простой вексель от переводного?

Простой вексель – это простое и ничем не обусловленное обещание заплатить деньги.

Переводной вексель это простое и ничем не обусловленное предложение заплатить деньги.

3. Государственный заем (ст.769 ГК). К отношениям по займу, по которому заемщиком выступает Республика Беларусь, или займу, по которому заемщиком выступает АТЕ, правила настоящей главы применяются постольку, поскольку это не противоречит актам законодательства:

   1. Бюджетный кодекс (внешний и внутренний заем – у резидентов и нерезидентов);

4. Коммерческий заем (ст.770 ГК). Правила, установленные настоящей главой, распространяются также на случаи ►аванса, ►предварительной оплаты, ►отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг (коммерческий заем), если иное не предусмотрено законодательством.

Особенности: коммерческий заем не применяется при:

1. Если аванс, предварительная оплата, отсрочка и рассрочка оплаты товаров, работ или услуг возникает при купле-продаже, то не применяется коммерческий заем. П.4 ст. 458 ГК гласит, что в случаях, когда покупатель не исполняет обязанность по оплате переданного товара в установленный договором срок и иное не предусмотрено ГК, иными актами законодательства или договором купли-продажи, на просроченную сумму подлежат уплате проценты в соответствии со ст.366 ГК со дня, когда по договору товар должен был быть оплачен, до дня оплаты товара покупателем. Договором может быть предусмотрена обязанность покупателя уплачивать проценты на сумму, соответствующую цене товара, начиная со дня передачи товара продавцом;

2. При долевом строительстве. Если дело хорошее, не надо говорить об этом клиенту! Ст.366 – нарушение только денежного обязательства (если иное не указано в норме)!! Адвокат выиграл дело, как только получил гонорар!

3. При договоре строительного подряда.

5. Бюджетный заем (в Бюджетном кодексе) (не путать в государственным, где Республика Беларусь или ее АТЕ – заемщики). Государство выступает заимодавцем. Бюджетный заем всегда возмездный.

Бюджетная ссуда – бюджетный заем на безвозмездной основе.

6. Ломбардная операция. Смотри Постановление Совмина № 353 «Об утверждении Положения о порядке проведения ломбардных операций» от 20.05.1994 года.

Ломбардной операцией признается выдача субъектом хозяйствования (в дальнейшем - ломбард) физическим лицам займов под залог (в виде заклада) имущества, которое составляют предметы личного (домашнего, семейного) пользования, а также под залог ценных бумаг.

Особенности ломбардной операции:

1. Заимодавец – всегда субъект хозяйствования;

2. Заемщик – физическое лицо;

3. Обеспечение – заклад имущества, которое составляют предметы личного (домашнего, семейного) пользования, а также залог ценных бумаг.

1. Взаимное кредитование (непонятный заем). Общество взаимного кредитования (но это только название, тут не кредиты, а займы) выдает займы своим членам. Есть кредитные союзы. Часто используются как финансовые пирамиды.

8. Беспроцентные займы;

9. Процентные займы;

10. Валютные займы. Выдаются в иностранной валюте.

Содержание и форма договора займа

Существенные условия договора займа:

• Предмет договора (действия по возврату предмета займа), в котором должен быть виден предмет самого займа;

• Цель (в целевом займе). Займы, предоставляемые государственными организациями и хозяйственными обществами с долей государства в уставных фондах – только целевые заемы и тут цель существенная (Указ № 296 «Об упорядочении использования финансовых ресурсов государственных организаций и хозяйственных обществ с долей государства в уставных фондах» (вместе с «Положением о порядке предоставления взаем денежных средств государственными организациями и хозяйственными обществами с долей государства в уставных фондах»).

Предметом займа могут быть:

• Деньги (валюта). Белорусский рубль является законным платежным средством, обязательным к приему по нарицательной стоимости на всей территории Республики Беларусь (ч.1 ст.141 ГК). Случаи, порядок и условия использования иностранной валюты на территории Республики Беларусь определяются законодательством (ч.3 ст.141 ГК):

  • Смотри Закон «О валютном регулировании и валютном контроле» от 22.07.2003 года дает понятие «валютные ценности» (п.3 ст.1);

Валютные ценности:

• Иностранная валюта!!;

• Платежные документы в иностранной валюте, являющиеся таковыми в соответствии с законодательством Республики Беларусь;

• Ценные бумаги в иностранной валюте;

• Белорусские рубли при совершении сделок между резидентами и нерезидентами, сделок между нерезидентами на территории Республики Беларусь, осуществлении банковских переводов между резидентами и нерезидентами, не связанных с осуществлением расчетов по сделкам, осуществлении международных банковских переводов между резидентами или нерезидентами, а также при ввозе и пересылке в Республику Беларусь, вывозе и пересылке из Республики Беларусь, осуществлении нерезидентами операций, не влекущих перехода права собственности на белорусские рубли, по счетам и вкладам (депозитам) в банках и небанковских кредитно-финансовых организациях Республики Беларусь;

• Ценные бумаги в белорусских рублях при совершении сделок между резидентами и нерезидентами, сделок между нерезидентами на территории Республики Беларусь, их ввозе и пересылке в Республику Беларусь, вывозе и пересылке из Республики Беларусь;

• Платежные документы в белорусских рублях при совершении сделок между резидентами и нерезидентами, сделок между нерезидентами на территории Республики Беларусь, при ввозе и пересылке в Республику Беларусь, вывозе и пересылке из Республики Беларусь.

Предмет займа – только иностранная валюта, а не ценности.

Если иностранная валюта выступает предметом займа, то смотрим субъектный состав:

20. Субъекты валютных операций - резиденты (кроме банков) в уведомительном порядке осуществляют валютные операции, связанные с движением капитала, не указанные в пунктах 18 - 19 настоящих Правил, а также не указанные в статье 10 Закона Республики Беларусь «О валютном регулировании и валютном контроле».

18. Субъекты валютных операций - резиденты (кроме банков) осуществляют на основании разрешений Национального банка на проведение валютных операций, связанных с движением капитала, валютные операции, предусматривающие:

►Приобретение акций при их распределении среди учредителей, а также доли в уставном фонде или пая в имуществе нерезидента;

►Приобретение у нерезидента ценных бумаг, выпущенных нерезидентами, за исключением приобретения акций при их распределении среди учредителей;

Приобретение в собственность имущества, находящегося за пределами Республики Беларусь и относимого по законодательству Республики Беларусь к недвижимому имуществу;

►Размещение денежных средств в банках-нерезидентах либо передача денежных средств нерезидентам (кроме банков-нерезидентов) на условиях доверительного управления;

►Предоставление займов;

►Расчеты по обязательствам, возникшим у субъекта валютных операций - резидента (кроме банка), являющегося поручителем, гарантом, перед нерезидентом на основании заключенного между ними договора поручительства, гарантии;

►Расчеты по обязательствам, возникшим у субъекта валютных операций - резидента (кроме банка) перед нерезидентом на основании заключенного между ними договора перевода долга или уступки требования и др.

• Вещи, определяемые родовыми признаками (в такой же сумме, количестве). Индивидуально-определенной признается вещь, выделенная из других вещей по присущим только ей признакам. Индивидуально-определенные вещи являются незаменимыми. Вещами, определяемыми родовыми признаками, признаются вещи, обладающие признаками, присущими всем вещам того же рода, и определяющиеся числом, весом, мерой. Вещи, определяемые родовыми признаками, являются заменимыми (ст.138 ГК)

Таким образом, предмет займа не входит в предмет самого договора (могу взять одну вещь, а отдать другую).

Несущественные условия:

• Срок (п.1 ст.763 ГК). Заемщик обязан возвратить заимодавцу полученную сумму займа в срок и порядке, которые предусмотрены договором займа. В случаях, когда срок возврата договором не установлен или определен моментом востребования, сумма займа должна быть возвращена заемщиком в течение 30 дней со дня предъявления заимодавцем требования об этом, если иное не предусмотрено договором;

• Проценты (ст.762 ГК). Общее правило: займ возмездный, и если нет условия о процентах, то их все равно платим по ставке рефинансирования Национального банка.

Договор займа предполагается беспроцентным, если в нем прямо не предусмотрено иное, в случаях, когда:

1. Договор заключен между гражданами на сумму, не превышающую 50 БВ, и не связан с осуществлением предпринимательской деятельности хотя бы одной из сторон;

2. По договору заемщику передаются не деньги, а другие вещи, определенные родовыми признаками.

Это проценты за пользование. Но есть проценты как мера ответственности.

Проценты на проценты не начисляются.

См. пп.5 п.15 ППВХС № 1 «О некоторых вопросах применения норм Гражданского кодекса Республики Беларусь об ответственности за пользование чужими денежными средствами» от 21.01.2004 года.

На сумму несвоевременно уплаченных процентов за пользование заемными средствами, когда они подлежат уплате до срока возврата основной суммы займа, проценты на основании пункта 1 статьи 764 ГК не начисляются, если иное прямо не предусмотрено законодательством или договором.

Форма договора займа.

Договор займа должен быть заключен в письменной форме:

• Если его сумма превышает не менее чем в 10 раз (независимо от субъектного состава) БВ;

• А в случаях, когда заимодавцем является юридическое лицо, ­– независимо от суммы;

• Если нерезиденты – всегда письменная форма.

В подтверждение договора займа и его условий может быть представлена расписка заемщика или иной документ, удостоверяющий передачу ему заимодавцем определенной денежной суммы или определенного количества вещей (п.2 ст.761 ГК).

Расписка не заменяет письменную форму. Расписка – лишь письменное доказательство. Нотариально удостоверять расписку не требуется.

В расписке должно быт указано:

• Сумма займа;

• Факт получения денег от кредитора;

• Условия договора займа (обязательство вернуть такую же сумму денег).

Если нерезиденты – всегда письменная форма!

Статья 1116. Форма сделки

1. Форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования права Республики Беларусь.

2. Внешнеэкономическая сделка, хотя бы одним из участников которой является юридическое лицо Республики Беларусь или гражданин Республики Беларусь, совершается независимо от места заключения сделки в письменной форме.

3. Форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество, а в отношении недвижимого имущества, которое зарегистрировано в Республике Беларусь, - праву Республики Беларусь.

Статья 163. Последствия несоблюдения простой письменной формы сделки

1. Несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства, не являющиеся свидетельскими показаниями.

2. В случаях, прямо указанных законодательными актами или в соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность.

3. Несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет недействительность сделки.

Передача:

• Из рук в руки;

• Безналичные деньги – банковский перевод.

Исполнение и ответственность по договору займа

Исполнение – возврат суммы займа.

• Если иное не предусмотрено договором займа, сумма беспроцентного займа может быть возвращена заемщиком досрочно;

• Сумма займа, предоставленного под проценты, может быть возвращена досрочно с согласия заимодавца (п.2 ст.763 ГК).

Если иное не предусмотрено договором займа, сумма займа считается возвращенной в момент передачи ее заимодавцу или зачисления соответствующих денежных средств на его банковский счет (п.3 ст.763 ГК).

Возврат обязательно привязываем к расписке!

Статья 379. Прекращение обязательства исполнением

1. Надлежащее исполнение прекращает обязательство.

2. Кредитор, принимая исполнение, обязан по требованию должника выдать ему расписку или другой документ в получении исполнения полностью или в соответствующей части.

Если должник выдал кредитору в удостоверение обязательства долговой документ, то кредитор, принимая исполнение, должен вернуть этот документ, а при невозможности возвращения указать на это в выдаваемой им расписке. Расписка может быть заменена подписью на возвращаемом долговом документе. Нахождение долгового документа у должника удостоверяет, пока не доказано иное, прекращение обязательства.

При отказе кредитора выдать расписку, вернуть долговой документ или отметить в расписке невозможность его возвращения должник вправе задержать исполнение. В этих случаях кредитор считается просрочившим.

Статья 308. Исполнение обязательства внесением долга в депозит

1. Должник вправе внести причитающиеся с него деньги или ценные бумаги в депозит нотариуса, дипломатического агента дипломатического представительства Республики Беларусь и консульского должностного лица консульского учреждения Республики Беларусь, а в случаях, установленных законодательством, - в депозит суда, если обязательство не может быть исполнено должником вследствие:

1) Отсутствия кредитора или лица, уполномоченного им принять исполнение, в месте, где обязательство должно быть исполнено;

2) Недееспособности кредитора и отсутствия у него представителя;

3) Очевидного отсутствия определенности по поводу того, кто является кредитором по обязательству, в частности в связи со спором по этому поводу между кредитором и другими лицами;

4) Уклонения кредитора от принятия исполнения или иной просрочки с его стороны.

2. Внесение денежной суммы или ценных бумаг в депозит нотариуса, дипломатического агента дипломатического представительства Республики Беларусь и консульского должностного лица консульского учреждения Республики Беларусь или суда считается исполнением обязательства.

Нотариус, дипломатический агент дипломатического представительства Республики Беларусь и консульское должностное лицо консульского учреждения Республики Беларусь или суд, в депозит которого внесены деньги или ценные бумаги, извещает об этом кредитора.

Если просрочка по возврату займа – взыскивается проценты по ст.764 ГК (одновременно взыскиваем все требования).

Статья 764. Последствия нарушения заемщиком договора займа

1. Если иное не предусмотрено законодательством или договором займа, в случаях, когда заемщик не возвращает в срок сумму займа, на эту сумму ►подлежат уплате проценты в размере, предусмотренном пунктом 1 статьи 366 настоящего Кодекса, со дня, когда она должна была быть возвращена, до дня ее возврата заимодавцу ►независимо от уплаты процентов, предусмотренных пунктом 1 статьи 762 настоящего Кодекса.

2. Если договором займа предусмотрено возвращение займа по частям (в рассрочку), то при нарушении заемщиком срока, установленного для возврата очередной части займа, заимодавец вправе потребовать досрочного возврата всей оставшейся суммы займа вместе с причитающимися процентами.

См. п.6 ППВХС № 1 «О некоторых вопросах применения норм Гражданского кодекса Республики Беларусь об ответственности за пользование чужими денежными средствами» от 21.01.2004 года:

6. В денежных обязательствах, возникших из договоров, предусматривающих, в частности, обязанность должника произвести оплату товаров, работ или услуг либо уплатить полученные на условиях возврата денежные средства на просроченную уплатой сумму, подлежат начислению проценты на основании статьи 366 ГК.

Наряду с этим законодательством или договором может быть предусмотрена обязанность должника уплачивать неустойку (пеню) за просрочку исполнения денежного обязательства.

Хозяйственному суду следует исходить из того, что кредитор вправе предъявить требование о применении мер ответственности, указанных в абзацах 1 и 2 настоящего пункта, не доказывая факта и размера убытков, понесенных им при исполнении денежного обязательства, если иное прямо не предусмотрено законодательством или договором.

При разрешении вопроса об уменьшении неустойки в соответствии со статьей 314 ГК хозяйственный суд может учитывать взыскиваемые проценты за пользование чужими денежными средствами, которые компенсируют в определенной части последствия, вызванные нарушением денежного обязательства должником.

Статья 765. Оспаривание договора займа

1. Заемщик вправе оспаривать договор займа по его безденежности, доказывая, что деньги или другие вещи в действительности не получены им от заимодавца или получены в меньшем количестве, чем указано в договоре.

2. Если договор займа должен быть совершен в письменной форме (статья 761), его оспаривание по безденежности путем свидетельских показаний не допускается, за исключением случаев, когда договор был заключен под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя заемщика с заимодавцем или стечения тяжелых обстоятельств.

3. Если в процессе оспаривания заемщиком договора займа по его безденежности будет установлено, что деньги или другие вещи в действительности не были получены от заимодавца, договор займа считается незаключенным.

Когда деньги или другие вещи в действительности получены заемщиком от заимодавца в меньшем количестве, договор считается заключенным на это количество денег или вещей.

Понятие и стороны кредитного договора

По кредитному договору банк или небанковская кредитно-финансовая организация (кредитодатель) обязуется предоставить денежные средства (кредит) другому лицу (кредитополучателю) в размере и на условиях, предусмотренных договором, а кредитополучатель обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее (ст.771 ГК, ст.137 Банковского Кодекса).

К отношениям по кредитному договору применяются правила настоящей главы с учетом особенностей, установленных законодательством (п.2 ст.771 ГК).

Особенности кредитного договора:

• Консенсуальный;

• Двусторонний;

• Возмездный;

• Публичный;

• Кредитодателем может быть только :

  • Банк или;

  • Небанковская кредитно-финансовая организация.

Кредитный договор является банковской операцией (ст.14 Банковского кодекса).

Это активная банковская операция (ст.15 БК).

См. Инструкцию о порядке предоставления (размещения) банками денежных средств в форме кредита и их возврата от 30.12.2003 года № 226 .

Кредит – привлеченные и (или) собственные денежные средства, предоставленные банком другому лицу (кредитополучателю) в размере и на условиях, предусмотренных кредитным договором.

Кредитование – предоставление (размещение) банком (кредитодателем) кредита от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности и срочности с заключением между кредитодателем и кредитополучателем (юридическим лицом, в том числе банком, или физическим лицом) кредитного договора.

Овердрафтное кредитование (есть 100 нужно 200) – предоставление кредита на сумму, превышающую остаток денежных средств на текущем (расчетном) счете, карт-счете или корреспондентском счете кредитополучателя, в безналичном порядке либо путем перечисления банком денежных средств в оплату расчетных документов, представленных кредитополучателем, либо путем использования денежных средств в соответствии с указаниями кредитополучателя посредством использования платежных инструментов (чека, дебетовой банковской пластиковой карточки, других инструментов) или путем выдачи кредитополучателю наличных денежных средств.

Овердрафт (осталось – -100) – дебетовое сальдо по текущему (расчетному) счету, карт-счету или корреспондентскому счету кредитополучателя, возникающее в течение банковского дня в результате овердрафтного кредитования.

Виды кредитов:

1. Краткосрочные. Со сроком полного погашения до 1 года;

2. Долгосрочные. Со сроком погашения более 1 года;

3. Кредиты фл:

   1. На приобретение и финансирование недвижимости;

   2. На потребительские нужды.

4. Микрокредиты. На сумму не превышающую 15.000 БВ. Упрощенная процедура принятия решения для выдачи решения;

5. Кредитная линия (ст.151 БК). При открытии кредитной линии кредитополучатель в соответствии с кредитным договором имеет право на получение и использование кредита в течение определенного срока в пределах установленного максимального размера (лимита) кредита и с соблюдением предельного размера единовременной задолженности по нему.

6. Межбанковские кредиты (ст.152 БК). Обе стороны банки:

   1. Кредиты которые предоставляются Нацбанком другим банкам (рефинансироване банков) – ст.131 БК.

Инструкция о порядке предоставления Национальным банком Республики Беларусь банкам кредитов, обеспеченных залогом ценных бумаг от 14.09.2006 года № 239 (только под залог ценных бумаг):

• Кредит-овернайт. Однодневный расчетный кредит для обеспечения бесперебойности расчетов. Можно вернуть на следующий день. Заключается изначально генеральный договор. В течение дня можно кредитоваться несколько раз;

• Ломбардный кредит. Другие кредиты, которые Национальный банк предоставляет банкам.

Что такое ломбардный кредит, отличие от ломбардной операции?

7. Экспортные кредиты. Смотри Указ 25.08.06. № 534 «О содействии развитию экспорта товаров (работ, услуг)». Кредит, предоставляемый покупателям или их банку с целью финансирования продаж, как средство поощрения экспорта. Фирменный экспортный кредит предоставляется от лица экспортера, но не финансируется банком.

Стороны кредитного договора:

• Кредитодатель (банк и небанковская кредитно-финансовая организация) Банк – ст.8 БК;

Банк - юридическое лицо, имеющее исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции:

►Привлечение денежных средств физических и (или) юридических лиц во вклады (депозиты);

►Размещение привлеченных денежных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности и срочности;

►Открытие и ведение банковских счетов физических и (или) юридических лиц.

• Кредитополучатель. ЮЛ, в том числе банк, ФЛ. Они должны быть не только правоспособны, но и кредитоспособны.

Может ли государство получить кредит в Белорусбанке?

Государство не может быть кредитополучателем (Инструкция)!!

Кредитоспособность – способность юридического лица, в том числе банка, или физического лица, в том числе индивидуального предпринимателя, в полном объеме и в срок исполнить свои обязательства по кредитному договору надлежащим образом в соответствии с условиями такого договора и требованиями законодательства.

Смотри Закон «О кредитных историях» от 10.11.2008 года.

Кредитная история – это хранящиеся в Национальном банке сведения, состав которых определен статьями законом и которые характеризуют субъекта кредитной истории и исполнение им принятых на себя обязательств по кредитным сделкам.

Дополнительно смотри:

Указ от 06.01.2012 года № 13 «О некоторых вопросах предоставления гражданам государственной поддержки при строительстве (реконструкции) или приобретении жилых помещений»;

Указ от 17.12.2002 № 616 «О предоставлении гражданам Республики Беларусь кредита на льготных условиях для оплаты первого высшего образования, получаемого в государственных учреждениях высшего образования, учреждениях высшего образования потребительской кооперации и учреждениях высшего образования Федерации профсоюзов Беларуси на платной основе».

Содержание и форма кредитного договора

Существенные условия кредитного договора (ст.140 БК):

• Предмет кредитного договора (действия по предоставлению и возврату кредита);

• Сумма кредита с указанием валюты. Постановление 14.07.09 № 105 п.2. ФЛ не может взять кредит в иностранной валюте!

• Срок и порядок предоставления и возврата кредита. Ст.138 БК

Статья 138 БК. Определение дня предоставления кредита

Днем предоставления кредита считается день, в который сумма кредита зачислена на счет кредитополучателя, либо перечислена банком в оплату расчетных документов, представленных кредитополучателем, либо использована в соответствии с указаниями кредитополучателя, либо выдана кредитополучателю наличными денежными средствами.

• Размер процентов за пользование кредитом и порядке их уплаты. В льготном кредите не обязательно. Ст.145 БК. Банки перед заключением кредитного договора обязаны ознакомить получателя с 5 ставками. Они могут быть фиксированными или переменными (может привязываться к ставке рефинансирования). Проценты за пользование кредитом начисляются на следующий день предоставления кредита по день возврата, погашения кредита.

Статья 145 БК. Проценты и плата за пользование кредитом

Кредитодатель до заключения кредитного договора обязан обеспечить возможность ознакомления каждого кредитополучателя с информацией о размере процентов и платы за пользование кредитом, если обязанность ее уплаты предусмотрена кредитным договором.

Кредитодатель при заключении кредитного договора с каждым конкретным кредитополучателем определяет самостоятельно размер, периодичность начисления и сроки уплаты процентов и платы за пользование кредитом, если обязанность ее уплаты предусмотрена кредитным договором.

Стороны вправе предусмотреть в кредитном договоре порядок, при котором проценты за пользование кредитом уплачиваются полностью в день возврата (погашения) кредита или равномерными взносами в период его возврата (погашения).

Уплата процентов за пользование кредитом в день предоставления кредита не допускается.

Кредитополучатель, не возвративший (не погасивший) кредит в срок, обязан в период со дня истечения срока возврата (погашения) кредита до его полного возврата (погашения) уплачивать проценты за пользование кредитом в повышенном размере, определенном в кредитном договоре, если иной размер не предусмотрен законодательством Республики Беларусь.

Если иное не предусмотрено Президентом Республики Беларусь, при недостаточности средств для полного исполнения обязательств по кредитному договору кредитополучатель в первую очередь погашает издержки банка по исполнению обязательства, во вторую очередь - основную сумму долга по кредиту, затем причитающиеся проценты и плату за пользование им, в третью очередь исполняет иные обязательства, вытекающие из кредитного договора.

В кредитном договоре может быть предусмотрена ответственность кредитополучателя за несвоевременное внесение процентов и платы за пользование кредитом, если обязанность ее уплаты предусмотрена кредитным договором.

• Цель (ч.2 ст.11 БК) – под гарантию Правительства или местных органов

• Ответственность кредитодателя/кредитополучателя

• иные условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Ст.137 БК с 22.01.13!!

Несущественные условия:

• Цель;

Статья 144 БК. Целевое использование кредита

Кредитный договор может быть заключен с условием о целевом использовании кредита.

Кредитный договор, предусматривающий предоставление кредита под гарантию Правительства Республики Беларусь, гарантию (поручительство) местного исполнительного и распорядительного органа, должен содержать условие о его целевом использовании.

Если кредитный договор заключен с условием о целевом использовании кредита, кредитополучатель обязан обеспечить возможность осуществления кредитодателем контроля за целевым использованием кредита.

При неисполнении кредитополучателем условий кредитного договора о целевом использовании кредита и (или) обязанности, предусмотренной частью третьей настоящей статьи, кредитодатель, если иное не предусмотрено кредитным договором, вправе потребовать от кредитополучателя досрочного возврата (погашения) кредита, уплаты причитающихся процентов и платы за пользование им, если обязанность ее уплаты предусмотрена кредитным договором, и (или) отказаться от дальнейшего кредитования кредитополучателя по этому договору.

• Обеспечение возврата кредита и процентов по нему (общие способы по ГК), но есть и специальные.

Статья 146 БК. Страхование кредитодателем риска невозврата (непогашения) кредита и (или) просрочки возврата (погашения) кредита

По договору страхования риска невозврата (непогашения) и (или) просрочки возврата (погашения) кредита страховая организация (страховщик) обязуется возместить страхователю (кредитодателю) ущерб, причиненный его имущественным интересам невозвратом (непогашением) и (или) просрочкой возврата (погашения) кредита. Страхователями по такому договору могут выступать банк или небанковская кредитно-финансовая организация - кредитодатели.

Если иное не предусмотрено договором страхования, к страховщику, выплатившему страховое возмещение страхователю (кредитодателю), переходит в пределах выплаченной суммы право страхователя (кредитодателя) на возмещение ущерба (суброгация).

Страхователем может быть только банк.

Статья 148 БК. Гарантийный депозит денег

Для обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору кредитополучатель или третье лицо могут передать кредитодателю денежные средства в белорусских рублях либо иностранной валюте. На гарантийный депозит денег не начисляются проценты, если иное не предусмотрено договором. Средства, передаваемые для обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору, могут храниться на счетах, открытых кредитодателем. В случае неисполнения кредитополучателем своих обязательств по кредитному договору кредитодатель вправе самостоятельно удовлетворить свои имущественные требования за счет депонированных сумм.

Если валюта кредита не совпадает с валютой гарантийного депозита денег, курс пересчета определяется соглашением сторон. В случае, если не достигнуто соглашение сторон, спор о курсе пересчета разрешается в судебном порядке.

Банки, имеющие лицензию на осуществление банковской деятельности, предоставляющую право на осуществление банковских операций по привлечению денежных средств соответственно физических и (или) юридических лиц во вклады (депозиты), вправе использовать гарантийный депозит денег в качестве способа обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору.

На гарантийный депозит денег не распространяется действие статей 179 - 188 настоящего Кодекса, если иное не предусмотрено договором.

Статья 149. Перевод на кредитодателя правового титула на имущество

Для обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору на кредитодателя на основании отдельного договора может быть переведен правовой титул на имущество, принадлежащее кредитополучателю либо третьему лицу на праве собственности, праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления, в том числе на имущественные права, если право на перевод правового титула на такое имущество, в том числе на имущественные права, не ограничено собственником или законодательством Республики Беларусь.

В договоре о переводе правового титула на имущество, в том числе на имущественные права, должно быть оговорено право кредитополучателя выкупить путем возврата (погашения) кредита переданное кредитодателю имущество (право выкупа) в течение определенного в кредитном договоре срока возврата (погашения) кредита. Кредитодатель не вправе отчуждать имущество до истечения срока реализации права выкупа.

Перевод на кредитодателя правового титула на имущество не требует обязательной передачи ему имущества, если иное не предусмотрено договором. В случае, если имущество подлежит передаче кредитодателю в соответствии с условиями договора о переводе правового титула на имущество, кредитодатель обязан владеть, пользоваться и распоряжаться этим имуществом в пределах, определенных договором о переводе правового титула на имущество.

Кредитодатель приобретает право собственности, право хозяйственного ведения или право оперативного управления на имущество, в том числе на имущественные права, если кредитополучатель не возвратил (не погасил) кредит в срок, установленный кредитным договором. В случае, если стоимость имущества, указанная в договоре о переводе правового титула на имущество, превышает размер требований кредитодателя по кредитному договору, кредитодатель обязан в срок, установленный таким договором, выплатить кредитополучателю эту разницу.

К отношениям кредитополучателя и кредитодателя по договору о переводе правового титула на имущество, в том числе на имущественные права, не урегулированным настоящей статьей, применяются нормы законодательства Республики Беларусь о договоре купли-продажи. Договоры, предусматривающие перевод на кредитодателя правового титула на имущество, в том числе на имущественные права, подлежат государственной регистрации в случаях, предусмотренных законодательством Республики Беларусь для договоров купли-продажи.

Смотри п.16 Инструкции о порядке предоставления (размещения) банками денежных средств в форме кредита и их возврата от 30.12.2003 года № 226.

16. При залоге имущества залогодателем может быть как сам кредитополучатель, так и другое юридическое или физическое лицо, за исключением банка-кредитодателя.

Не допускается использование в качестве обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору залога акций банка-кредитодателя.

Статья 139 БК. Форма кредитного договора

Кредитный договор должен быть заключен в письменной форме.

Несоблюдение письменной формы кредитного договора влечет за собой его недействительность.

Порядок заключения и исполнения кредитного договора

Порядок заключения: Инструкция о порядке предоставления (размещения) банками денежных средств в форме кредита и их возврата + БК.

В каждом банке должны быть ЛНПА, регулирующие порядок выдачи кредита. Требования к таким актам содержатся в Инструкции.

Перед заключением кредитного договора банк проверяет не только кредитоспособность, но и платежеспособность. Для этого проводится скоринг кредитоспособности.

Скоринг кредитоспособности – это математическая или статистическая модель оценки кредитоспособности, результаты которой используются кредитодателем при принятии решения о предоставлении кредита.

На этом основании и принимается решении.

При принятии решения банк проверяет наличие просроченной кредитной задолженности по другим кредитам. Для этого запрашиваются сведения из Национального банка из кредитного досье.

Запрещается выдавать кредиты кредитополучателям имеющим просроченную задолженность по ранее выданным кредитам.

Исключение

Ст.141 БК – основания для банка отказаться от заключения кредитного договора. Кредитный договор – это публичный договор.

Статья 141. Отказ кредитодателя от заключения кредитного договора и исполнения обязательств по нему

Кредитодатель вправе отказаться от заключения кредитного договора при наличии сведений о том, что предоставленная кредитополучателю сумма кредита не будет возвращена (погашена) в срок, при непредоставлении кредитополучателем обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору, при принятии хозяйственным судом решения о банкротстве с ликвидацией (прекращением деятельности) кредитополучателя, при наличии иных оснований, способных повлиять на выполнение кредитополучателем обязательств по кредитному договору или предусмотренных законодательством Республики Беларусь.

Кредитодатель вправе отказаться от исполнения обязательств по кредитному договору при неисполнении кредитополучателем своих обязательств по такому договору в случае, предусмотренном частью четвертой статьи 144 настоящего Кодекса, а также в иных случаях, предусмотренных кредитным договором.

Исполнение. С момента заключения – обязательство банка по предоставлению кредита в безналичном или наличном порядке путем зачисления на счет, оплаты обязательств, выдачи наличных денег.

Статья 142 БК. Отказ кредитополучателя от получения кредита

После заключения кредитного договора кредитополучатель вправе, если иное не предусмотрено законодательством Республики Беларусь или кредитным договором, отказаться от получения кредита в полной сумме или ее части, уведомив об этом кредитодателя до установленного в договоре срока предоставления кредита.

1. Кредит может быть возвращен в безналичном наличном виде;

2. Можно уступить право требования долга другого должника. Перевод долга можно применить с согласия банка;

3. Можно применить:

   1. Новацию;

   2. Отступное;

   3. Зачет;

4. Банк может уступить свои права требования другому лицу или банку.

Не успел вернуть кредит – просроченная кредитная задолженность. В этом случае можно не получить другой кредит.

Банк может списать малозначительную задолженность.

Статья 143 БК. Досрочный возврат (погашение) кредита

Кредит может быть возвращен (погашен) досрочно на условиях, предусмотренных кредитным договором. В случае, если кредитным договором не предусмотрена возможность досрочного возврата (погашения) кредита, такой кредит может быть возвращен (погашен) досрочно только с согласия кредитодателя.

При неисполнении (ненадлежащем исполнении) кредитополучателем обязательств по кредитному договору кредитодатель вправе потребовать досрочного возврата (погашения). кредита.

Тема 17. Финансирование под уступку денежного требования (факторинг)

1. Понятие и стороны договора факторинга

2. Содержание и форма договора факторинга

3. Исполнение и ответственность по договору факторинга Понятие и стороны договора факторинга

Ст.772 ГК, ст.153 БК

Факторинг совершают только банки.

Вместо 1.000.000.000 дает 990.000.000 – дисконт (10.000), а банк получает всю сумму.

Это активная банковская операция (ст.14, 15 БК)

Признаки факторинга:

1. Консенсуальный (в РОсии и реальный)

2. Возмездный (из-за дисконта)

3. Двухсторонний.

Фактоинг подразумевает уступку денежного требования (цессия)

Цессия – это акт уступки права требования, Ф – это из оснований такой уступки

При общей цессии смена кредитора возможна в любом обязательсве, не только денежном, Ф – только в денежном обязательсве

Ц – уступается право требования со втречным предоставлением от нового кредитора в любой форма, Ф – от банка кредитор получает только деньги

Ц – если возмезжная, первоначальный кредитор может получить равнозначное встречное предоставление, Ф – встречное предоставление всегда меньше

Ц – может быть запрещена договором, ф – возможен при наличии запрета в договоре

По цели договора

КП – приобретение предмета продажи в собственность, Ф – финансирование

КП – могут продватьмя любые имущ требвоания и права, Ф утупается только праао денежного требования

КП – происходит равноценный обмен хотя бы по мнению сторон, Ф – обязателен дисконт

Факторинг и кредит

К– у банка в активе остается право денежного требование к кредитополучателю, Ф – в активе право требования к долнику контрагента

К – контрагент банка всегда обязан погасить кредит,

К – проценты на сумму кредита, Ф – дисконт

Виды факторинга (ст154 БК)

1. Открытый

2. Скрытый. Когда счет кредтора в банке-факторе

По факту уведомления должника кредитором или фактром (банк)

1. Внктренний. Стороны резиденты

2. Международний. Если одна из сторон неризидент. Конвенция UNIDROIT о международном факторинге 1988 год.

1. С правом регресса. Банк вправе обратиться к кредитору и требовать деньги от него

2. Без права регресса. Риск принимает банк

Кто берет на себя риск неисполнения должником которому уступлено денежное требования.

Стороны доовора

• Фактор

  • Банк

  • небанковская

• Кредитор. Кто утупает Право денежного

Третий субъект: должник.

Операции походие на факторинг.

1. Форфейтинг. Импортер выпускает векселя в пользу эскпортера (ничем не обусловленное обещаниеуплатить сумму). Вексель авалиркется банками импортера. Векселя передаются эсксортера. Форфейтер выкупает векселя, а форфетер платит деньги с дисконтом. Происходит индоссамент на форвейтера и импортер платит ему. Форфейтеры обычно банки. Всегда требуется иноссамент – передача права по векселю

2. Секьюритизация. Указ 28.04.2006 № 277. П.1.7. Банк выпускает облигации для финансирования себя (если дал кредит на дом) Платит по облигациям когда возвратят кредит. Право требования банка вополтилось в ценных бумагах (секьюритизация). Это причина финансового кризиса

3. Subprime.Кредит не для слишком «надежных» должников в Америке.

4. Проектное финансирование. Обеспечение – залог выручки от продукции в будущем, когда реализуется инвестиционный проект

Содержание и форма договора факторинга

Сущетсвенные

1. Предмет договора факторинга (вступление в денежное обязательсве между кредитором и должником, но это ошибочное мнение. Кредитор – получение денег, у банка – получение дисконта. Так что приедмет – финансирование – предоставление фактором кредитору дене под уступку денежного требования). Предмет уступки – денежное требование

   1. Ст.773 п.3 ГК, «котрые могут в будущем». Обязательсво еще не возникло

   2. Ст.155 БК «». Обязательсво уже есть но срок исполнения требования еще не наступил

Коллизиция – применяем ГК – ст.3

Нет обязательсва не может быть требования. Действительное требование (ст.162). Кредитор отвечает перед фактором всегда!. Объем требования (ст.355)

2. Дисконт – разница между суммой уступленного требования и суммой финансирования. Размер всегда указывается в договоре

3. Иные услуги за котрые фактор получает вознаграждение

Форма договора факторинга

Всегда письменная форма, так как есть ЮЛ (банк)

Ст.360 ГК

Исполнение и ответственность по договору факторинга

Исполнение приставляет собой выплату фактором кредитору суммы финансирования.

2 вида расчетов между должником и фактором

Ст.156

Ст.160

Ст.162

Тема 18. Банковский вклад (депозит)

1. Понятие и виды банковского вклада

2. Содержание договора банковского вклада

3. Форма договора банковского вклада

4. Защита прав вкладчиков

5. Договор банковского вклада драгоценных металлов и или драгоценных камней

Понятие и виды банковского вклада

Ст.773 ГК, ст.181 БК

Признаки догоовра:

1. Реальный

2. Односторонний

3. Возмездный

1. Это разновидность иррегулярного банковского хранения

2. Это разнавидность займа

3. Это самостоятельный договор

Хр – платит тот тот дает на хранение, Д – платит банк

Д – лицо, которое принимает деньги всегда банк, З – ФЛ

З – разовая операция, Д – публичный договор

Банковский счет – всегда открывается счет

Стороны договора

• Вкладополучатель

  • Банк (ст.180, ч.2 ст.94

  • Небанковская кредитно-финансовая организация

• Вкладчик.

  • ФЛ или ЮЛ.

  • Банк (ст.20)

Вклад – относится к ФЛ

Депозит – ЮЛ и ИП

Ст.28 ГК, 26, 25, 189 ГК, 190 БК

Виды (ст.182)

1. До вотсребования. Вклад должен быть возвращен по первому требованию вкладчика

2. Срочный Вклад возвращается по истечении опред срока

3. Условный. По наступлении или ненаступлении опредленного события

Содержание договора банковского вклада

Реммет – возвратить вкладчику вклад и начисленные проценты

Сущетсвенные условия (ст.184)

Декрте 06.06.01 № 15

Проценты (ст.187,188). Размер процентов определяется договром, изменяется только по соглашению сторон. Исключение: ст.187

Срок возврата (при срочном вкладе)

Форма договора банковского вклада

Ст.183 – только письменная

Примерная форма договора банковского 24.05.2001 № 120

Ст.192-195

Ст.196, \инструкция 27.12.2006 № 219

Защита прав вкладчиков

Ст.185

Ст.186

Ст.2 закона о защшите прав потребителй – закон нельзя применить

Закон 08.07.08 «» Создано специальное агенство.

• Любые вклады в любой валюте и сумме в любых банках

• Как только Нацбанк отзывает у банка лицензию, у агенства возникает обязательсво возвращать вкладчикам бланки. Публикуется статья и агенсво поручает другому банку совершить расчеты

• Гарантированность возврата – 100%

Договор банковского вклада драгоценных металлов и или драгоценных камней

Ст. БК 191

Предмет вклаа

Да не деньги, а драгоценные металыы и или камни

Закон 21.06.02

Драгоценные камни – это

Инструкция 04.04.06 № 57

Металлический счет – это

1. Вкладной. Размещается дрангоценные металлы в виде мерных слитков

2. Депозитный. В виде банковских слитков

Открываются в основном Нацбанком.

Мерный слиток – это

Банковский слиток – это

Тема 19. Текущий (расчетный) банковский счет

1. Понятие и стороны договора текущего (расчетного) банковского счета

2. Заключение и исполнение

3. Виды договоров банковского счета Понятие и стороны договора текущего (расчетного) банковского счета

По договору текущего (расчетного) банковского счета одна сторона (банк или небанковская кредитно-финансовая организация) обязуется открыть другой стороне (владельцу счета) текущий (расчетный) банковский счет для хранения денежных средств владельца счета и (или) зачисления на этот счет денежных средств, поступающих в пользу владельца счета, а также выполнять поручения владельца счета о перечислении и выдаче соответствующих денежных средств со счета, а владелец счета предоставляет банку или небанковской кредитно-финансовой организации право использовать временно свободные денежные средства, находящиеся на счете, с уплатой процентов, определенных законодательством или договором, а также, за исключением случаев, установленных законодательными актами, уплачивает банку или небанковской кредитно-финансовой организации вознаграждение (плату) за оказываемые ему услуги (ст.774 ГК, 197 БК)

Это пассивная банковская операция.

Признаки

• Консенсуальный;

• Возмездный;

• Двухсторонний.

• Публичный

По форме банковский счет – 13-значный номер, а по содержанию он представляет собой пассивный счет бухгалтерского аналитического учета банка, отражающий операции с клиентами.

• Первые 4 цифры – балансовой номер;

• Следующие 8 цифр – индивидуализация владельца счета;

• 13 цифра – ключ.

Стороны:

• Банк или небанковская кредитно-финансовая организация.

• Владелец счета.

  • ЮЛ и ФЛ.

Некоторые субъекты обязаны иметь банковский счет:

1. ЮЛ

2. ИП Указ 22.02.2000 года № 82

   1. Размеры выручки в месяц превышают 1.000 БВ

   2. Принимает наличные денежные средства с помощью кассовых аппаратов, специальных компьютерных систем.

Открытие счетов заграницей. Применяются Правила 30.04.04 № 72, Указ № …

Ответственности за открытие заграницей для ФЛ нет, но могут применить неуплату налогов.

ЮЛ и ИП. П.39-41.1 Правил. Возможен и уведомительный порядок.

Заключение и исполнение

Предмет и содержание договора – действия

• Открытие счета

• Хранение денежных средств

• Зачисление денежных средств

• Выполнение

• Уплата процентов и услуг банка

Порядок заключения: ст.199 БК.

Банк и небанковская кредитно-финансовая организация обязаны заключить договор текущего (расчетного) банковского счета с любым физическим или юридическим лицом, обратившимся с предложением открыть ему текущий (расчетный) банковский счет, на условиях, определенных ими для открытия таких счетов.

После заключения договора текущего (расчетного) банковского счета банк или небанковская кредитно-финансовая организация открывают владельцу счета текущий (расчетный) банковский счет с присвоением ему номера, позволяющего установить принадлежность такого счета.

Можно отказать: не представлены документы в соответствии с законодательством (финансирование терроризма и тп).

Постановление Нацбанка от 03.04.09 № 40

Заключаем договор (основанием для открытия счета является закоюченный договор). Но нужен ряд документов Декрет 16.01.09 № 1 п.2.3

Открываем счет

Операции по счетам (ст.200-201 БК)

По текущему (расчетному) банковскому счету банк и небанковская кредитно-финансовая организация осуществляют следующие операции:

• зачисление на счет денежных средств, поступивших на имя его владельца;

• перечисление со счета денежных средств иным лицам, в том числе банку и (или) небанковской кредитно-финансовой организации;

• выдачу со счета наличных денежных средств;

• иные операции, предусмотренные законодательством Республики Беларусь или договором текущего (расчетного) банковского счета.

Владелец текущего (расчетного) банковского счета имеет право распоряжаться денежными средствами, находящимися на его счете, лично либо через уполномоченных им лиц.

Права владельца текущего (расчетного) банковского счета, а также уполномоченных им лиц подтверждаются представлением банку или небанковской кредитно-финансовой организации документов, определенных Национальным банком.

Списание денежных средств, находящихся на текущем (расчетном) банковском счете, не на основании выданной (акцептованной) владельцем счета платежной инструкции не допускается, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, иными законодательными актами Республики Беларусь или договором текущего (расчетного) банковского счета.

Банк и небанковская кредитно-финансовая организация не вправе, если иное не предусмотрено Президентом Республики Беларусь и настоящим Кодексом, определять и контролировать направления использования денежных средств владельца счета, а также устанавливать иные ограничения его прав по распоряжению денежными средствами, не предусмотренные законом Республики Беларусь или договором текущего (расчетного) банковского счета.

Распоряжение денежными средствами путем использования электронных документов, предусмотренное договором текущего (расчетного) банковского счета, осуществляется в порядке, устанавливаемом законодательством Республики Беларусь.

Обязательная письменная форма.

П.43-55 Инструкции

П.48!

(Чем отличается тип Т от С) П.51.1

Срок осуществления операции: ст.202 БК – в течение дня

Ст.205 БК

Указ 29.06.2000 № 359 п.2 (внеочередные и очередные платежи)

Инструкция 29.03.01 № 63

Плата и проценты.

Ст.203-204

Виды договоров банковского счета

П.1.1 Инструкции

1. Текущий расчетный счет

2. Субсчета и специальные счета. Ст.207-1

3. Благотворительный счет. Ст.210

4. Корреспондентский счет. Ст.209

5. Временный счет. Ст.208

6. Кард счет (исключен из БК)

1. Счет в БУР;

2. Счет в иностранной валюте.

Тема 20. Расчеты

1. Понятие, формы и виды расчетов.

2. Расчетные правоотношения

3. Расчеты наличными денежными средствами

4. Понятие и виды платежных инструкций

5. Банковские переводы

6. Расчеты в виде аккредитива и инкассо

Понятие, формы и виды расчетов. Расчетные правоотношения

Расчеты – это исполнение денежного обязательсва платежом.

Платеж – действие по передаче, переводу денег (валюты), которые являются платежными средствами.

Деньги: ст.141, 29 БК

Ст.274

Электпронные деньги – не деньги, а платежный инструмент!

Валюта

Формы расчетов (ст.775)

1. Наличные. Проводятся непосредственно между участниками денежного обязательсва

2. Безналичные. Обязательное участие банка. Безналичные расчеты проводятся в платежных системах.

   1. Платежная система РБ. BISS. В силу ст.26 и 32 организует функционирование платежной системы и осуществляет надзор за ней Нацбанк. Инструкция 26.06.09 № 88. Есть система передачи банковской информации

   2. частные платежные системы. Инструкция 02.06.2004 года № 87. .частная платежная система - совокупность субъектов (участники, расчетный центр), программных и технических средств, единых организационных правил и процедур, используемых для осуществления безналичных переводов.

3. Межбанковские

4. Международные

5. Внутриспубликанкие

6. В БУР

7. В иностранной валюте.

Все расчеты регулирует Нацбанк (ст.7 БК)

Расчетные правоотношения

Расчетные правоотношения урегулированные правом общ отношения, возникающие в процессе расчетов.

Они имеют самостоятельный характер.

Ч.5 СТ.232 БК.

Расчеты наличными денежными средствами

Ст.775 ГК

Ст.379

Ст.279

Ст.308

Указ 29.06.2000 года № 359

Инструкция о наличных расчетах 29.03.11 № 107 п.67 – 300 БВ в день ЮЛ

С бюджетом – в любой сумме сколько угодно раз

Понятие и виды платежных инструкций

Ч.1 ст.232 БК

К ним относяится:

1. Расчетные документы.

   1. Платежные поручения. Ст.239

   2. Платежные требования. Ст.252

   3. Платежный ордер. Ст.253

2. Платежные инструменты

   1. Чек. Ст.252

   2. Банковские пластиковые карточки. Ст.273, Инструкция о карточкх 30.04.04 № 74 (виды карточек: дебетовая – в пределах лимита остатка или овердравта денежных средсв, кредитная – позволяет использовать средсва, полученные по кредитному догвору; личная – относиится к ФЛ, корпоративная – относится к ЮЛ и ИП). Эквайринг – расчетное обслуживание банком, банком-нерезидентом организаций торговли (сервиса) в соответствии с договорами, заключенными с указанными организациями торговли (сервиса), и (или) кассовое обслуживание держателей карточек; процессинг - деятельность по сбору и обработке информации, поступающей от организаций торговли (сервиса), банкоматов, платежно-справочных терминалов самообслуживания, пунктов выдачи наличных денежных средств либо из иных источников, в зависимости от используемых участниками платежной системы технологий при осуществлении операций с карточками, а также передаче обработанной информации для проведения безналичных расчетов

   3. Электронные деньги

3. Иные платежные средства

4. Мемориальный ордер – осуществляются платежи от имени банка

Ч.2. ст.232\

Инструкция о банковском переводе от 29.03.01 № 66 – наизусть

По форме Ст.233

• Письменная

• Электронная

Язык

• Белорусский

• Русский

• Иной (законодательсвом или Нацбанком)

Под исполненеим платежной инструкции

Ст.234 БК

Срок исполнения платежной инструкции: ст.236 БК

Банковские переводы

Инструкция о банковском переводе 29.03.2001 года № 66

Банковский перевод - последовательность операций, начинающаяся с выдачи инициатором платежа платежных инструкций, в соответствии с которыми один банк (банк-отправитель) осуществляет перевод денежных средств за счет плательщика в другой банк (банк-получатель) в пользу лица, указанного в платежных инструкциях (бенефициара). Банковский перевод завершается акцептом банком-получателем платежного поручения банка-отправителя. Случаи, когда платежное поручение банка-отправителя считается акцептованным банком-получателем, определены БК.

Ч4 ст.232 БК

Субъекты банковского перевода:

1. Стороны

   1. Плательщик

   2. Бенефициар

   3. Взыскатель

2. Участники

   1. Банки, участвующие в операциях по осуществлению банковского перевода

   2. Плательщик (клиент или банк)

   3. Бенефициар

   4. Взыскатель

Виды переводов:

По составу участникво

• Международные

• Внутренние

По составу сторон и участников

• Банковский перевоз за границу

• Из за границы

• Прочие

Разновидности

• Частный

  • Не связан с предпринимательской деятельности

  • Стороны – ФЛ

• Межбанковский пеервод (составная часть перевода)

• Перевод с конверсией, покупекой, продажей – валюта перевода отличается от валюты счета

Главное (кто инициирует перевод):

• Кредитовые. Инициирует плательщик ––

• Дебетовые. Инициирует бенефициар (взыскатель) +

Дата валютирования

• При дебетовании – дата списания денег

• При зачислении – дата поступления денег на счет

Авизо – сообщение о кредитовании (дебетовании) счета, переданное по почте (почтовое сообщение), с использованием телетрансмиссионных средств (телетрансмиссионное сообщение) или на машинном носителе.

Выписка из счета рассматривается как авизо, включающее информацию обо всех кредитованиях и дебетованиях счета (кредитовые и дебетовые авизо) за определенный период времени, а также об остатке средств на счете на начало и конец данного периода.

Процедура перевода.

Кредитовый перевод на основании платежного поручения

1. Выдача клиентом банку платежного поручения

2. Прием платежного поручения (ст.242 БК, п.21 Инструкции)

3. Акцепт поручения (ст.243 БК). Право отказа в акцепте (ст.244, п.22). Все делается в течение 1 дня

4. Испонение платежного поручения

5. Направление в банк. Ностро – наш счет в том банке, Лоро – счет того банка здесь (ст.240)

6. Акцепт платежного поручения банком-получателем ст.245, 246,247 п.1.1).

Ст.253

Дебетовые переводы. На основании платежного требования или чеков.

Инициируется бенефициаром.

1. Выдает платежное требование

2. Прием платежного требования на инкассо (п.62-64)

3. Отправка банку-отправителю

4. Проверка (п.65,66)

5. Исполнение

6. Акцепт плательщика

   1. Не ребуется при списании государсвом задолженности – безакцептное списание

Чек (п.100-108)

Расчеты в виде аккредитива и инкассо

А. и И. относятся к документарным операциям, потому что при осуществлении платежа исполенеи обязательство при И. предоставление определенных документов.

Аккредитив - обязательство, в силу которого банк, действующий по поручению клиента-приказодателя (банк-эмитент), должен осуществить платеж получателю денежных средств (бенефициару) либо акцептовать и оплатить или учесть переводной вексель, выставленный бенефициаром, или дать полномочия другому банку (исполняющему банку) осуществить такой платеж либо акцептовать и оплатить или учесть переводной вексель, выставленный бенефициаром, если соблюдены все условия аккредитива. Аккредитив может исполняться посредством платежа по предъявлении, платежа с отсрочкой, акцепта и оплаты или учета переводного векселя.

Регулирование

• БК

• Инструкция о порядке совершения банковских документарных операций 29.03.01 № 67

• Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов (ред. № 600) UCP 600

• ISPB 681 – разрабатывает международная торгово-промышленная палата

• Конвенция ООН о независимых гарантиях и резервных аккредитивах

Стороны аккредитива:

• Банк-эмитент

• Бенефициар

Также есть приказодатель (но он субъект, а не сторона).

Возникает ряд отношений:

• Приказодатель – эмитент (ст.260)

• Бенефициар – приказодатель (ст.264)

• Обязующий банк (ст.263) извещает об открытии аккредитива или о его передаче (система SWIFT$ тип сообщения: MT700).

Новые стандарты SWIFT

SWIFT STANDARTS MT700 2012.

• Исполняющий банк (ст.262) – имеет полномочия принять документы, проверить их и произвести платеж.

• Рамбурсирующий банк – банк, производящий рамбурсирование согласно инструкциям банка-эмитента (рамбурсным инструкциям).

Рамбурсирование - предоставление денежных средств исполняющему банку или выступающему от его имени другому банку (рекламирующему банку) для осуществления платежа по аккредитиву или возмещение выплаченных по аккредитиву денежных средств.

• Рекламирующий банк – банк, исполнивший аккредитив и требующий возмещения от рамбурсирующего банка.

• Унифицированные правила для межбанковских рамбурсов по МД рамбурсам 725 (URR 725)

• Финансирующий банк;

• Постфинансирующий банк.

Исполнение аккредитива.

Предоставление БЭ определенных документов. При этом проверяя документы БЭ или исполняющий банк не интересуют фактические отношения между субъектами.

Срок проверки документов

МД – 5 банковских дней

Внутренний аккредитив – 7 банковских дней.

Если аккредитив открыт с условием платежа по предъявлению – кк проверили, так и платим

Если аккредитив открыт с отсрочкой платежа – ждем время

Ст.265 – прекращение

Виды аккредитивов (ст.255)

• Безотзывнй (ст.257). Не может быть отменен или изменен без согласия бенефициара. Аккредитив является безотзывным, если иное прямо не оговорено в его тексте.

• Подтвержденный. Обязательство БЭ подтверждается другим банком.

• Переводный (трансферальный) (ст.258). Аккредитив, по которому по заявлению бенефициара банк-эмитент (исполняющий банк) может дать согласие иному лицу (иному бенефициару) на полное либо частичное исполнение аккредитива, если это допускается обязательством, с условием представления этим бенефициаром документов, указанных в аккредитиве. Если предлагают такой аккредитив, то у клиента товара нет!

• Компенсационный;

• Резервный (ст.259). По сути, банковская гарантия. Аккредитив, по которому банк выдает независимое обязательство выплатить определенную сумму денежных средств бенефициару по его требованию (заявлению) или по требованию с представлением соответствующих условиям аккредитива документов, указывающих, что платеж причитается вследствие неисполнения приказодателем какого-либо обязательства или наступления какого-либо обстоятельства (события).

Под инкассо понимается осуществление банками операций с документами на основании полученных инструкций клиента, в результате которых плательщику передаются финансовые документы, не сопровождаемые коммерческими документами (чистое инкассо), либо финансовые документы, сопровождаемые коммерческими документами, либо только коммерческие документы (документарное инкассо) в целях получения платежа и (или) акцепта платежа или на других условиях (ст.267).

• Чистое

• Документарное.

Стороны инкассо:

• Принципал (кто дает поручение);

• Банк-ремитент (которому я поручаю собрать деньги);

• Инкассирующий банк (любой банк участвующий в инкассо кроме ремитента);

• Представляющий банк (передает документы плательщику).

См. Инструкцию № 67.

Тема 21. Хранение

1. Понятие и виды договора хранения

2. Содержание и форма договора хранения

3. Исполнение и ответственность по договору хранения

4. Хранение на товарном складе

5. Специальные виды хранения

1

По договору хранения одна сторона (хранитель) обязуется хранить вещь, переданную ей другой стороной (поклажедателем), и возвратить эту вещь в сохранности (п.1 ст.776).

Характеристика:

• Реальный

• Односторонний

• Безвозмездный/возмездный (ст.786)

В договоре хранения, в котором хранителем является коммерческая организация либо некоммерческая организация, осуществляющая хранение в качестве одной из целей своей профессиональной деятельности (профессиональный хранитель), может быть предусмотрена обязанность хранителя принять на хранение вещь от поклажедателя в предусмотренный договором срок (п.2 ст.776).

Ссуда – безвозмездное ползование, но предмет – только индивидуально-опред вещь, ханение – родовые

Ссуда – пользование; хранение – сохранность

Ссуда – безвозмезда, хранение – мб воз

Ссуда – удовлетвуряются потребности кто получает, хранение – кто передает

Аренда – платит лицо, которое получает вещь, хранение – платит кто передает

При займе вещь переается в собтсвнность, хранение – во владение

Предмет займа – родовыми признаками, хранение – и индивидуально-опредеелнные вещт

Заемщик пользуется по своему усмотрению, хранитель только обеспечивает сохранность

Займ – удовлетвуряются потребности кто получает, хранение – кто передает

Займ – платит лицо, которое получает вещь, хранение – платит кто передает

При охране вещь не передается во владение охраннику.

Объектом охраны мб и ФЛ.

Закон «Об охранной деятельности»

Хранение – услуга.

Глава 39

ВОЗМЕЗДНОЕ ОКАЗАНИЕ УСЛУГ

Статья 733. Договор возмездного оказания услуг

1. По договору возмездного оказания услуг одна сторона (исполнитель) обязуется по заданию другой стороны (заказчика) оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

2. Правила настоящей главы применяются к договорам оказания услуг связи, медицинских, ветеринарных, аудиторских, консультационных, информационных, риэлтерских услуг, услуг по обучению, туристическому обслуживанию и иных, за исключением услуг, оказываемых по договорам, предусмотренным главами 37, 38, 40, 41, 44 - 47, 49, 51 настоящего Кодекса.

Хранение мб элементом других обязательсв (ст.484, 755, 874, 891).

Стороны:

• Хранитель

  • Профессиональный хранитель. коммерческая организация либо некоммерческая организация, осуществляющая хранение в качестве одной из целей своей профессиональной деятельности

• Поклажедатель.

Виды хранения

• По договору

• По закону (ст.796)

• Возмездное

• Безвозмездное

• Хранение чужих вещей

• Хранение своих вещей

• Обычное

• Специальное

  • Хранение в ломбарде

  • Банковское хранение

  • В гардеробах

  • В гостинице

  • В Банке

  • Секвестр (п.3 ст.816)

  • Хранение транспортных средств на автомобильных стоянках

2

Предмет договора – действие по хранению и возврату вещи. Конс – принятие на хранение.

Сущ условия:

Предмет хранения (инд-опред вещи, опред родовыми признаками – с обезличением (ст.780).

По секвестру можно хранить и недвижимые вещи.

Животные: 137, 231. Не являются предметом хранения. Относительно животных применяется содержание без жестокого обращения, противоречащего принципам гуманности.

Особые предметы: вещи с опасными свойствами (ст.784)

Срок хранения – несущетсвенное условие (ст.779).

Ст.794

Форма (ст.777)

Договор хранения должен быть заключен в письменной форме в случаях, указанных в статье 162 настоящего Кодекса. При этом для договора хранения между гражданами (подпункт 2 части первой статьи 162) соблюдение письменной формы требуется, если стоимость передаваемой на хранение вещи превышает не менее чем в 10 раз установленный законодательством размер базовой величины. Консенсуальный – всегда письменная форма.

Договор хранения, предусматривающий обязанность хранителя принять вещь на хранение, должен быть заключен в письменной форме независимо от состава участников этого договора и стоимости вещи, передаваемой на хранение.

Передача вещи на хранение при чрезвычайных обстоятельствах (пожар, стихийное бедствие, внезапная болезнь, угроза нападения и т.п.) может быть доказываема свидетельскими показаниями.

Простая письменная форма договора хранения считается соблюденной, если принятие вещи на хранение удостоверено хранителем путем выдачи поклажедателю:

1) сохранной расписки, квитанции, свидетельства или иного документа, подписанного хранителем;

2) номерного жетона (номера), иного знака, удостоверяющего прием вещей на хранение, если такая форма подтверждения приема вещей на хранение предусмотрена законодательством либо обычна для данного вида хранения.

Несоблюдение простой письменной формы договора хранения не лишает стороны права ссылаться на свидетельские показания в случае спора о тождестве вещи, принятой на хранение, и вещи, возвращенной хранителем.

3

Хранитель, взявший на себя по договору хранения обязанность принять вещь на хранение (пункт 2 статьи 776), не вправе требовать передачи ему этой вещи на хранение.

Однако поклажедатель, не передавший вещь на хранение в предусмотренный договором срок, несет ответственность перед хранителем за убытки, причиненные в связи с несостоявшимся хранением, если иное не предусмотрено законодательством или договором хранения. Поклажедатель освобождается от этой ответственности, если заявит хранителю об отказе от его услуг в разумный срок.

Если иное не предусмотрено договором, хранитель освобождается от обязанности принять вещь на хранение в случаях, когда в обусловленный договором срок вещь не будет передана ему на хранение (ст.778).

Хранитель обязан принять все предусмотренные договором меры для того, чтобы обеспечить сохранность переданной на хранение вещи.

При отсутствии в договоре хранения условий о таких мерах или неполноте этих условий хранитель должен принять для сохранения вещи также меры, соответствующие существу обязательства, в том числе свойствам переданной на хранение вещи, если только необходимость принятия этих мер не исключена договором.

Хранитель во всяком случае должен принять для сохранения переданной ему вещи меры, обязательность которых предусмотрена законодательством или в установленном им порядке (противопожарные, санитарные, охранные и т.п.).

Если хранение осуществляется безвозмездно, хранитель обязан заботиться о принятой на хранение вещи не менее, чем о своих вещах (ст.781).

Хранитель не вправе без согласия поклажедателя пользоваться переданной на хранение вещью, а равно предоставлять возможность пользования ею третьим лицам, за исключением случаев, когда пользование хранимой вещью необходимо для обеспечения ее сохранности и не противоречит договору (ст.782).

1. Вознаграждение за хранение должно быть уплачено хранителю по окончании хранения, а если оплата хранения предусмотрена по периодам, оно должно выплачиваться соответствующими частями по истечении каждого периода.

2. При просрочке уплаты вознаграждения за хранение более чем на половину периода, за который оно должно быть уплачено, хранитель вправе отказаться от исполнения договора и потребовать от поклажедателя немедленно забрать сданную на хранение вещь.

3. Если хранение прекращается до истечения обусловленного срока по обстоятельствам, за которые хранитель не отвечает, он имеет право на соразмерную часть вознаграждения, а в случае, предусмотренном пунктом 1 статьи 784 настоящего Кодекса, - на всю сумму вознаграждения.

Если хранение прекращается досрочно по обстоятельствам, за которые хранитель отвечает, он не вправе требовать вознаграждения за хранение, а полученную в счет этого вознаграждения сумму должен вернуть поклажедателю.

4. Если по истечении срока хранения находящаяся на хранении вещь не взята обратно поклажедателем, он обязан уплатить хранителю соразмерное вознаграждение за дальнейшее хранение вещи. Это правило применяется и в случае, когда поклажедатель обязан забрать вещь до истечения срока хранения.

5. Правила настоящей статьи применяются, если договором хранения не предусмотрено иное (ст.786).

Статья 787. Возмещение расходов на хранение

1. Если иное не предусмотрено договором хранения, расходы хранителя на хранение вещи включаются в вознаграждение за хранение.

2. При безвозмездном хранении поклажедатель обязан возместить хранителю произведенные им необходимые расходы на хранение вещи, если законодательством или договором не предусмотрено иное.

Статья 788. Чрезвычайные расходы на хранение

1. Расходы на хранение вещи, которые превышают обычные расходы такого рода и которые стороны не могли предвидеть при заключении договора хранения (чрезвычайные расходы), возмещаются хранителю, если поклажедатель дал согласие на эти расходы или одобрил их впоследствии, а также в других случаях, предусмотренных законодательством или договором.

2. При необходимости произвести чрезвычайные расходы хранитель обязан запросить поклажедателя о согласии на эти расходы. Если поклажедатель не сообщит о своем несогласии в срок, указанный хранителем, или в течение нормально необходимого для ответа времени, считается, что он согласен на чрезвычайные расходы.

В случае, когда хранитель произвел чрезвычайные расходы на хранение, не получив от поклажедателя предварительного согласия на эти расходы, хотя по обстоятельствам дела это было возможно, и поклажедатель впоследствии не одобрил их, хранитель может требовать возмещения чрезвычайных расходов лишь в пределах ущерба, который мог быть причинен вещи, если бы эти расходы не были произведены.

3. Если иное не предусмотрено договором, чрезвычайные расходы возмещаются сверх вознаграждения за хранение.

Статья 789. Обязанность поклажедателя взять вещь обратно

1. По истечении обусловленного срока хранения или срока, предоставленного хранителем для обратного получения вещи на основании пункта 3 статьи 779 настоящего Кодекса, поклажедатель обязан немедленно забрать переданную на хранение вещь.

2. При неисполнении поклажедателем своей обязанности взять обратно вещь, переданную на хранение, в том числе при его уклонении от получения вещи, хранитель вправе, если иное не предусмотрено договором, после письменного предупреждения поклажедателя самостоятельно продать вещь по цене, сложившейся в месте хранения, а если такая цена превышает в сто раз установленный законодательством размер базовой величины, - продать ее с аукциона в порядке, предусмотренном статьями 417 - 419 настоящего Кодекса.

Сумма, вырученная от продажи вещи, передается поклажедателю за вычетом сумм, причитающихся хранителю, в том числе его расходов на продажу вещи.

Статья 790. Обязанность хранителя возвратить вещь

1. Хранитель обязан возвратить поклажедателю или лицу, указанному им в качестве получателя, ту самую вещь, которая была передана на хранение, если договором не предусмотрено хранение с обезличением (статья 780).

2. Вещь должна быть возвращена хранителем в том состоянии, в каком она была принята на хранение, с учетом ее естественного ухудшения, естественной убыли или иного изменения вследствие ее естественных свойств.

3. Одновременно с возвратом вещи хранитель обязан передать плоды и доходы, полученные за время ее хранения, если иное не предусмотрено договором.

Статья 791. Основания ответственности хранителя

1. Хранитель отвечает за утрату, недостачу или повреждение вещей, принятых на хранение, по основаниям, предусмотренным статьей 372 настоящего Кодекса. Профессиональный хранитель отвечает за утрату, недостачу или повреждение вещей, если не докажет, что утрата, недостача или повреждение произошли вследствие непреодолимой силы, либо из-за свойств вещи, о которых хранитель, принимая ее на хранение, не знал и не должен был знать, либо в результате умысла или грубой неосторожности поклажедателя.

2. За утрату, недостачу или повреждение принятых на хранение вещей после того, как наступила обязанность поклажедателя взять эти вещи обратно (пункт 1 статьи 789), хранитель отвечает лишь при наличии с его стороны умысла или грубой неосторожности.

Статья 792. Размер ответственности хранителя

1. Убытки, причиненные поклажедателю утратой, недостачей или повреждением вещей, возмещаются хранителем в соответствии со статьей 364 настоящего Кодекса, если законодательством или договором не предусмотрено иное.

2. При безвозмездном хранении убытки, причиненные поклажедателю утратой, недостачей или повреждением вещей, возмещаются:

1) за утрату и недостачу вещей - в размере стоимости утраченных или недостающих вещей;

2) за повреждение вещей - в размере суммы, на которую понизилась их стоимость.

3. В случаях, когда в результате повреждения, за которое хранитель отвечает, качество вещи изменилось настолько, что она не может быть использована по первоначальному назначению, поклажедатель вправе от нее отказаться и потребовать от хранителя возмещения стоимости этой вещи, а также других убытков, если иное не предусмотрено законодательством или договором хранения.

Статья 793. Возмещение убытков, причиненных хранителю

Поклажедатель обязан возместить хранителю убытки, причиненные свойствами сданной на хранение вещи, если хранитель, принимая вещь на хранение, не знал и не должен был знать об этих свойствах.

Статья 794. Прекращение обязательства хранения по требованию поклажедателя

Хранитель обязан по первому требованию поклажедателя возвратить принятую на хранение вещь, хотя предусмотренный договором срок ее хранения еще и не окончился.

Статья 795. Применение общих положений о хранении к отдельным его видам

Общие положения о хранении (статьи 776 - 794) применяются к отдельным его видам, если правилами об отдельных видах хранения, содержащимися в статьях 797 - 816 настоящего Кодекса и других актах законодательства, не установлено иное.

Статья 796. Хранение в силу акта законодательства

Правила настоящей главы соответственно применяются к обязательствам хранения, возникающим в силу акта законодательства, если законодательством не установлены иные правила.

4

Сначала специальное законодательсво, потом общее.

Статья 797. Договор складского хранения

По договору складского хранения товарный склад (хранитель) обязуется за вознаграждение хранить товары, переданные ему товаровладельцем (поклажедателем), и возвратить эти товары в сохранности.

Субъект – специальный!

Товарным складом признается организация, осуществляющая в качестве предпринимательской деятельности хранение товаров и оказывающая связанные с хранением услуги.

2. Письменная форма договора складского хранения считается соблюденной, если его заключение и принятие товара на склад удостоверены складским документом (статья 802).

Статья 798. Хранение товаров складом общего пользования

1. Товарный склад признается складом общего пользования, если из законодательства или выданного этой коммерческой организации специального разрешения (лицензии) вытекает, что она обязана принимать товары на хранение от любого товаровладельца.

2. Договор складского хранения, заключаемый товарным складом общего пользования, признается публичным договором (статья 396).

Статья 799. Проверка товаров при их приеме товарным складом и во время хранения

1. Если иное не предусмотрено договором хранения, товарный склад при приеме товаров на хранение обязан за свой счет произвести осмотр товаров и определить их количество (число единиц или товарных мест либо меру, вес, объем) и внешнее состояние.

2. Товарный склад обязан предоставлять товаровладельцу во время хранения возможность осматривать товары или их образцы, если хранение осуществляется с обезличением, брать пробы и принимать меры, необходимые для обеспечения сохранности товаров.

Статья 800. Изменение условий хранения и состояния товаров

1. В случае, когда для обеспечения сохранности товаров требуется изменить условия их хранения, товарный склад вправе принять требуемые меры самостоятельно. Однако он обязан уведомить товаровладельца о принятых мерах, если требовалось существенно изменить условия хранения товаров, предусмотренные договором складского хранения.

2. При обнаружении во время хранения повреждений товара, выходящих за пределы согласованных в договоре складского хранения или обычных норм естественной порчи, товарный склад обязан незамедлительно составить об этом акт и в тот же день известить товаровладельца.

Статья 801. Проверка количества и состояния товара при возвращении его товаровладельцу

1. Товаровладелец и товарный склад имеют право каждый требовать при возвращении товара его осмотра и проверки его количества. Вызванные этим расходы несет тот, кто потребовал осмотра товара или проверки его количества.

2. Если при возвращении товара складом товаровладельцу товар не был ими совместно осмотрен или проверен, заявление о недостаче или повреждении товара вследствие его ненадлежащего хранения должно быть сделано складу письменно при получении товара, а в отношении недостачи или повреждения, которые не могли быть обнаружены при обычном способе принятия товара, - в течение трех дней по его получении.

При отсутствии заявления товаровладельца, указанного в части первой настоящего пункта, считается, поскольку не доказано иное, что товар возвращен складом в соответствии с условиями договора складского хранения.

Статья 802. Складские документы

1. Товарный склад выдает в подтверждение принятия товаров на хранение один из следующих складских документов:

1. двойное складское свидетельство; Ценная бумага. Состоит из простого + залоговое свидетельство (варрант);

2. простое складское свидетельство; Ценная бумага

3. складскую квитанцию.

Двойное складское свидетельство состоит из двух частей - складского свидетельства и залогового свидетельства (варранта), которые могут быть отделены одно от другого.

Двойное складское свидетельство, каждая из двух его частей и простое складское свидетельство являются ценными бумагами.

Товар, принятый на хранение по двойному или простому складскому свидетельству, может быть в течение его хранения предметом залога путем соответствующего свидетельства.

Статья 803. Двойное складское свидетельство

1. В каждой части двойного складского свидетельства должны быть одинаково указаны:

1) наименование и место нахождения товарного склада, принявшего товар на хранение;

2) текущий номер складского свидетельства по реестру склада;

3) наименование юридического лица либо имя гражданина, от которого принят товар на хранение, а также место нахождения (место жительства) товаровладельца;

4) наименование и количество принятого на хранение товара - число единиц и (или) товарных мест и (или) мера (вес, объем) товара;

5) срок, на который товар принят на хранение, если такой срок устанавливается, либо указание, что товар принят на хранение до востребования;

6) размер вознаграждения за хранение либо тарифы, на основании которых он исчисляется, и порядок оплаты хранения;

7) дата выдачи складского свидетельства.

Обе части двойного складского свидетельства должны иметь идентичные подписи уполномоченного лица и печати товарного склада.

2. Документ, не соответствующий требованиям настоящей статьи, не является двойным складским свидетельством.

Статья 804. Права держателей складского и залогового свидетельств

1. Держатель складского и залогового свидетельств имеет право распоряжения хранящимся на складе товаром в полном объеме.

2. Держатель складского свидетельства, отделенного от залогового свидетельства, вправе распоряжаться товаром, но не может взять его со склада до погашения кредита, выданного по залоговому свидетельству.

3. Держатель залогового свидетельства, иной, чем держатель складского свидетельства, имеет право залога на товар в размере выданного по залоговому свидетельству кредита и процентов по нему. При залоге товара об этом делается отметка на складском свидетельстве.

Статья 805. Передача складского и залогового свидетельств

Складское свидетельство и залоговое свидетельство могут передаваться вместе или порознь по передаточным надписям.

Статья 806. Выдача товара по двойному складскому свидетельству

1. Товарный склад выдает товар держателю складского и залогового свидетельств (двойного складского свидетельства) не иначе как в обмен на оба эти свидетельства вместе.

2. Держателю складского свидетельства, который не имеет залогового свидетельства, но внес сумму долга по нему, товар выдается складом не иначе как в обмен на складское свидетельство и при условии представления вместе с ним квитанции об уплате всей суммы долга по залоговому свидетельству.

3. Товарный склад, вопреки требованиям настоящей статьи выдавший товар держателю складского свидетельства, не имеющему залогового свидетельства и не внесшему сумму долга по нему, несет ответственность перед держателем залогового свидетельства за платеж всей обеспеченной по нему суммы.

4. Держатель складского и залогового свидетельств вправе требовать выдачи товара по частям. При этом в обмен на первоначальные свидетельства ему выдаются новые свидетельства на товары, оставшиеся на складе.

Статья 807. Простое складское свидетельство

1. Простое складское свидетельство выдается на предъявителя.

2. Простое складское свидетельство должно содержать сведения, предусмотренные подпунктами 1, 2, 4 - 7 пункта 1 статьи 803 настоящего Кодекса, а также указание на то, что оно выдано на предъявителя.

3. Документ, не соответствующий требованиям настоящей статьи, не является простым складским свидетельством.

Статья 808. Хранение вещей с правом распоряжения ими

Если из законодательства или договора следует, что товарный склад может распоряжаться сданными ему на хранение товарами, то к отношениям сторон применяются правила главы 42 настоящего Кодекса о займе, однако время и место возврата товаров определяются правилами настоящей главы.

5

Сначала специальные правила, потом обыччные

Статья 809. Хранение в ломбарде

1. Договор хранения в ломбарде вещей, принадлежащих гражданину, признается публичным договором (статья 396).

2. Договор хранения вещи в ломбарде оформляется выдачей ломбардом поклажедателю именной сохранной квитанции.

3. Стоимость вещи, сдаваемой на хранение в ломбард, определяется по соглашению сторон в соответствии с ценами на вещи такого рода и качества, обычно устанавливаемыми в торговле в момент и в месте их принятия на хранение.

4. Ломбард обязан страховать в пользу поклажедателя за свой счет принятые на хранение вещи по стоимости, определяемой в соответствии с пунктом 3 настоящей статьи.

Статья 810. Невостребованные из ломбарда вещи

1. Если вещь, сданная на хранение в ломбард, не востребована поклажедателем в обусловленный соглашением с ломбардом срок, ломбард обязан хранить ее в течение двух месяцев с взиманием за это платы, предусмотренной договором хранения. По истечении этого срока невостребованная вещь может быть продана ломбардом в порядке, установленном пунктом 5 статьи 339 настоящего Кодекса.

2. Из суммы, вырученной от продажи невостребованной вещи, погашаются плата за ее хранение и иные причитающиеся ломбарду платежи. Остаток суммы возвращается ломбардом поклажедателю.

Статья 811. Хранение ценностей в банке или небанковской кредитно-финансовой организации

1. Банк или небанковская кредитно-финансовая организация могут принимать на хранение ценные бумаги, драгоценные металлы и камни, иные драгоценные вещи и ценности, в том числе документы.

2. Договор хранения ценностей в банке или небанковской кредитно-финансовой организации оформляется выдачей банком или небанковской кредитно-финансовой организацией поклажедателю именного сохранного документа, предъявление которого является основанием для выдачи хранимых ценностей поклажедателю.

Статья 812. Хранение ценностей в индивидуальном банковском сейфе

1. Договором хранения ценностей в банке или небанковской кредитно-финансовой организации может быть предусмотрено их хранение с использованием поклажедателем (клиентом) или с предоставлением ему охраняемого банком или небанковской кредитно-финансовой организацией индивидуального банковского сейфа (ячейки сейфа, изолированного помещения в банке или небанковской кредитно-финансовой организации).

По договору хранения ценностей в индивидуальном банковском сейфе клиенту предоставляется право самому помещать ценности в сейф и изымать их из сейфа, для чего ему должны быть выданы ключ от сейфа, карточка, позволяющая идентифицировать клиента, либо иной знак или документ, удостоверяющий право клиента на доступ к сейфу и его содержимому.

Условиями договора может быть предусмотрено право клиента работать в банке или небанковской кредитно-финансовой организации с ценностями, хранимыми в индивидуальном сейфе.

2. По договору хранения ценностей в банке или небанковской кредитно-финансовой организации с использованием клиентом индивидуального банковского сейфа банк или небанковская кредитно-финансовая организация принимают от клиента ценности, которые должны храниться в сейфе, осуществляют контроль за их помещением клиентом в сейф и изъятием из сейфа и после изъятия возвращают их клиенту.

3. По договору хранения ценностей в банке или небанковской кредитно-финансовой организации с предоставлением клиенту индивидуального банковского сейфа банк или небанковская кредитно-финансовая организация обеспечивают клиенту возможность помещения ценностей в сейф и изъятия их из сейфа вне чьего-либо контроля, в том числе и контроля со стороны банка или небанковской кредитно-финансовой организации.

Банк или небанковская кредитно-финансовая организация обязаны осуществлять контроль за доступом в помещение, где находится предоставленный клиенту сейф.

Если договором хранения ценностей в банке или небанковской кредитно-финансовой организации с предоставлением клиенту индивидуального банковского сейфа не предусмотрено иное, банк или небанковская кредитно-финансовая организация освобождаются от ответственности за несохранность содержимого сейфа, если докажут, что по условиям хранения доступ кого-либо к сейфу без ведома клиента был невозможен либо стал возможным вследствие непреодолимой силы.

3. К договору о предоставлении банковского сейфа в пользование другому лицу без ответственности банка или небанковской кредитно-финансовой организации за содержимое сейфа применяются правила настоящего Кодекса (глава 34) и иных актов законодательства о договоре аренды.

Ст.278-285 БК

Виды банковского хранения

• Закрытое. Поклажедателю предоставляется индивидуальный банковский сейф. Банк-хранитель обеспечивает возможность помещения и изъятия вещей в сейф вне всякого контроля.

• Сейфовое. Поклажедателю предоставляется индивидуальный банковский сейф. Банк контролирует предметы.

• Открытое. Нет ячеек и сейфов, просто передаешь вещь.

Статья 813. Хранение в камерах хранения транспортных организаций

1. Находящиеся в ведении транспортных организаций общего пользования камеры хранения обязаны принимать на хранение вещи пассажиров и других граждан независимо от наличия у них проездных документов. Договор хранения вещей в камерах хранения транспортных организаций признается публичным договором (статья 396).

2. В подтверждение принятия вещи на хранение в камеру хранения (кроме автоматических камер) поклажедателю выдается квитанция или номерной жетон. В случае утраты квитанции или номерного жетона сданная в камеру хранения вещь выдается поклажедателю по представлении доказательств принадлежности ему этой вещи.

3. Срок, в течение которого камера хранения обязана хранить вещи, определяется актами республиканских органов государственного управления, изданными в соответствии с частью второй пункта 2 статьи 738 настоящего Кодекса, если соглашением сторон не установлен более длительный срок. Вещи, не востребованные в указанные сроки, камера хранения обязана хранить еще в течение тридцати дней. По истечении этого срока невостребованные вещи могут быть проданы в порядке, предусмотренном пунктом 2 статьи 789 настоящего Кодекса.

4. Убытки поклажедателя вследствие утраты, недостачи или повреждения вещей, сданных в камеру хранения, в пределах их стоимости, определяемой поклажедателем при сдаче на хранение, подлежат возмещению хранителем в течение двадцати четырех часов с момента предъявления требования об их возмещении.

Монетка не считается – это аренда!!

В магазине – ссуда. Смотрим закво о розничной торговле.

Но если человек – хранение.

Статья 814. Хранение в гардеробах организаций

1. Хранение в гардеробах организаций предполагается безвозмездным, если вознаграждение за хранение не оговорено или иным очевидным способом не обусловлено при сдаче вещи на хранение.

Хранитель вещи, сданной в гардероб, независимо от того, осуществляется хранение возмездно или безвозмездно, обязан принять для обеспечения сохранности вещи все меры, предусмотренные пунктами 1 и 2 статьи 781 настоящего Кодекса.

Правила настоящей статьи применяются также к хранению верхней одежды, головных уборов и иных подобных вещей, оставляемых без сдачи их на хранение гражданами в местах, отведенных для этих целей в организациях и средствах транспорта.

Особый предмет хранения!

Статья 815. Хранение в гостинице

1. Гостиница отвечает как хранитель и без особого о том соглашения с проживающим в ней лицом (постояльцем) за утрату, недостачу или повреждение его вещей, внесенных в гостиницу, за исключением денег, иных валютных ценностей, ценных бумаг и других драгоценных вещей.

Внесенной в гостиницу считается вещь, вверенная работникам гостиницы, либо вещь, помещенная в гостиничном номере или ином предназначенном для этого месте.

2. Гостиница отвечает за утрату денег, иных валютных ценностей, ценных бумаг и других драгоценных вещей постояльца при условии, если они были приняты гостиницей на хранение либо были помещены постояльцем в предоставленный ему гостиницей индивидуальный сейф независимо от того, находится этот сейф в его номере или в ином помещении гостиницы. Гостиница освобождается от ответственности за несохранность содержимого такого сейфа, если докажет, что по условиям хранения доступ кого-либо к сейфу без ведома постояльца был невозможен либо стал возможным вследствие непреодолимой силы.

3. Постоялец, обнаруживший утрату, недостачу или повреждение своих вещей, обязан без промедления заявить об этом гостинице. В противном случае гостиница освобождается от ответственности за несохранность вещей.

4. Сделанное гостиницей объявление о том, что она не принимает на себя ответственности за несохранность вещей постояльцев, не освобождает ее от ответственности.

5. Гостиница освобождается от ответственности за утрату, недостачу или повреждение вещей постояльца, если они произошли по его вине.

6. Правила настоящей статьи соответственно применяются в отношении хранения вещей граждан в мотелях, домах отдыха, пансионатах, санаториях, банях и других подобных организациях.

Какая вещь считается внесенной в гостиницу?

Внесенной в гостиницу считается вещь, вверенная работникам гостиницы, либо вещь, помещенная в гостиничном номере или ином предназначенном для этого месте.

Статья 816. Хранение вещей, являющихся предметом спора (секвестр)

По договору о секвестре двое или несколько лиц, между которыми возник спор о праве на вещь, передают эту вещь третьему лицу, принимающему на себя обязанность по разрешении спора возвратить вещь тому лицу, которому она будет присуждена по решению суда либо по соглашению всех спорящих лиц (договорный секвестр).

2. Вещь, являющаяся предметом спора между двумя или несколькими лицами, может быть передана на хранение в порядке секвестра по решению суда (судебный секвестр).

Хранителем по судебному секвестру может быть как лицо, назначенное судом, так и лицо, определяемое по взаимному согласию спорящих сторон. В обоих случаях требуется согласие хранителя, если законодательством не установлено иное.

3. На хранение в порядке секвестра могут быть переданы как движимые, так и недвижимые вещи.

4. Хранитель, осуществляющий хранение вещи в порядке секвестра, имеет право на вознаграждение за счет спорящих сторон, если договором или решением суда, которым установлен секвестр, не предусмотрено иное.

Виды:

• Судебный

• Договорный.

Тема 22. Страхование

1. Понятие, формы и виды страхования

2. Понятие и стороны договора страхования

3. Содержание и форма договора страхования

4. Исполнение договора страхования

5. Особенности отдельных видов страхования

1

Положение о страховой деятельности 25.08.06 № 530.

страхование" - отношения по защите имущественных интересов граждан Республики Беларусь, иностранных граждан, лиц без гражданства, организаций, в том числе иностранных и международных, а также РРБ и ее АТЕ, иностранных государств при наступлении определенных событий (страховых случаев) за счет страховых резервов, формируемых страховщиками из уплачиваемых страховых взносов (страховых премий).

1. Отношения возможно в социальной реальности

2. Это отношения по защите имущетсвнных интересов

3. Такая защита наступает в случае определнных событий

4. За счет резервов которые формируют страховщики

5. Сами резервы формируются траховщиками из уплачиваемых страховых взносов.

Мы живем в условиях неопределенности.

Неопрелделенность несет в себе опасномсть, то есть возможность негативного изменения (ухудшение) нашего состояния – риск

Страхование заключается в возмездное передаче риска другому лицу

Мы освобождаем себя от страха

Пеедаем риск ухудшения только имущественного страхования

Передавая риск ухудшения имущественного состояния мы не исключаем самого события. Мы позволяем устранить лишь имущественные ухудшения

Смысл страхования

Для страхователя – мы уплачивая небольшую денежную сумму избегаем риска имущественных потерь

Для страховщика – получение денежной суммы. Используется закон больших чисел. Изучается в актуарных расчетах.

Страховщик, освобождая страхователя от риска, оказывает страхователю страховую услугу. А при наступлении страхового случая, страховщик выплачивая страхаое возмещение предоставляет страховую защиту (только при наступлении страхового случая).

Страхование – это основанные на закве или договоре отношения по освобождению страхователя о риска случайного риска ухудщения имущетсенного состояния.

Моральный риск – я уже не так забочусь о застрахованной вещи.

1. Страховщик освобождается от выплаты страхового возмещения или страхового обеспечения, если страховой случай наступил вследствие умысла страхователя, выгодоприобретателя или застрахованного лица, за исключением случаев, предусмотренных пунктами 2 и 3 настоящей статьи.

Законодательством могут быть предусмотрены случаи освобождения страховщика от выплаты страхового возмещения по договорам имущественного страхования при наступлении страхового случая вследствие грубой неосторожности страхователя или выгодоприобретателя (п.1 853)

1. При наступлении страхового случая, предусмотренного договором имущественного страхования или страхования ответственности, страхователь обязан принять разумные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры, чтобы уменьшить возможные убытки.

Принимая такие меры, страхователь должен следовать указаниям страховщика, если они сообщены страхователю (п.1 ст.852)

Основная страховая терминология.

1. Объект страхования не противоречащие законодательству имущественные интересы, связанные:

   1. с причинением вреда жизни или здоровью страхователя либо иного названного в договоре физического лица (личное страхование, не относящееся к страхованию жизни);

   2. с достижением гражданами определенного возраста или с наступлением в их жизни иного предусмотренного в договоре страхового случая (личное страхование, относящееся к страхованию жизни);

   3. с утратой (гибелью) или повреждением имущества, находящегося во владении, пользовании, распоряжении страхователя или иного названного в договоре выгодоприобретателя, либо с нанесением ущерба их имущественным правам, в том числе с возникновением убытков от предпринимательской деятельности в связи с невыполнением (выполнением ненадлежащим образом) своих обязательств контрагентами субъекта хозяйствования или с изменением условий этой деятельности по независящим от предпринимателя обстоятельствам (имущественное страхование);

   4. с ответственностью по обязательствам, возникшим в случае причинения страхователем или иным лицом, на которых такая ответственность может быть возложена, вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц, либо с ответственностью по договору (страхование ответственности);..."

Статья 818. Интересы, страхование которых не допускается

1. Страхование противоправных интересов не допускается.

2. Не допускается страхование убытков от участия в играх, лотереях и пари (спекулятивный риск, страховать можно только чистый риск).

3. Не допускается страхование расходов, к которым лицо может быть принуждено в целях освобождения заложников.

Условия договоров страхования, противоречащие пунктам 1 - 3 настоящей статьи, ничтожны.

страховой случай" - предусмотренное в договоре страхования или законодательстве событие, при наступлении которого у страховщика возникает обязанность произвести страховую выплату страхователю (застрахованному лицу, выгодоприобретателю).

Наступление события не должно зависеть от воли страховщика или страхователя.

Страховой случай как событие должен быть вероятным. Вероятность не должна быть 0% и 100%.

Чем больше вероятность, тем больше сумма взноса.

"страховой риск" - предполагаемое событие, обладающее признаками вероятности и случайности, на случай наступления которого проводится страхование;..."

Это вероятность наступления страхового случая.

"..."страховая стоимость" - действительная стоимость имущества или предпринимательского риска. Страховой стоимостью считается:

для имущества - его действительная стоимость в месте нахождения в день заключения договора страхования;

для предпринимательского риска - убытки от предпринимательской деятельности, которые страхователь понес бы при наступлении страхового случая;..."

Страховая сумма – это установленное в законодательстве или договоре денежная сумма, в пределах которой страховщик обязан произвести страховую выплату.

Не может превышать страховую стоимость

"страховая выплата" - сумма денежных средств, выплачиваемая страхователю (застрахованному лицу, выгодоприобретателю) при наступлении страхового случая. При имущественном страховании и страховании ответственности страховая выплата производится в виде страхового возмещения, при личном страховании - в виде страхового обеспечения;

1. Страховое возмещение.

   1. Имущество и

   2. ответсвенность

2. Страховое обеспечение

   1. Личное

страховой взнос" - плата за страхование, определяемая исходя из страхового тарифа, скидки (надбавки) и льготы к страховому тарифу, которую страхователь обязан внести страховщику;..."

страховой тариф" - ставка страхового взноса с единицы страховой суммы;..."

Франшиза – денежная сумма в пределах которой страхователь несет риск расходов. Это непереданный риск. Она снижает страховую выплату. Но взнос меньше.

пункт в страховом полисе, часто в полисе морского страхования, в соответствии с которым не производятся выплаты ниже оговоренного уровня, но выплачиваются все возмещения, превышающие этот уровень. Например, франшиза в 25 фунтов стерлингов (ф.ст.) означает, что страховщик не будет выплачивать возмещения менее чем в 25 ф.ст., но если возмещение составит 26 ф.ст., то оно будет выплачено полностью. Страховщики включают статьи о франшизе в договора о страховании, чтобы избежать больших административных затрат при выплате мелких возмещений, предоставляя держателю полиса возможность полностью получить более значительные возмещения;

Формы страхования

1. Добровольная. Только на основании договора к заключению которого никто не понуждается

2. Обязательная. Страхователь обязан застраховать что-либо либо иное лицо заключить договор в пользу страхователя (ст.817, 825). Предусмотрено только законом или актом Президента.

   1. обязательное страхование строений, принадлежащих гражданам;

   2. обязательное страхование гражданской ответственности владельцев транспортных средств;

   3. обязательное страхование гражданской ответственности перевозчика перед пассажирами;

   4. обязательное медицинское страхование иностранных граждан и лиц без гражданства, временно пребывающих или временно проживающих в Республике Беларусь;

   5. обязательное страхование ответственности коммерческих организаций, осуществляющих риэлтерскую деятельность, за причинение вреда в связи с ее осуществлением;

   6. обязательное страхование с государственной поддержкой урожая сельскохозяйственных культур, скота и птицы;

   7. обязательное страхование гражданской ответственности временных (антикризисных) управляющих в производстве по делу об экономической несостоятельности (банкротстве);

   8. обязательное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний;

   9. обязательное государственное страхование (предусмотренное в законодательстве обязательное страхование жизни, здоровья и (или) имущества граждан за счет средств соответствующего бюджета);

   10. иные виды обязательного страхования, определенные в актах Президента Республики Беларусь или законах;

П.3 Положения

3. Страхование может проводиться в формах добровольного и обязательного страхования.

Добровольное страхование осуществляется путем заключения договора между страхователем и страховщиком в соответствии с законодательством.

Условия, на которых заключается договор добровольного страхования, определяются в правилах соответствующего вида страхования, утвержденных страховщиком либо объединением страховщиков и согласованных с Министерством финансов. Срок действия договоров добровольного страхования жизни и дополнительных пенсий не может быть менее трех лет.

Страховой тариф по видам добровольного страхования устанавливается страховщиками по согласованию с Министерством финансов.

Обязательное страхование осуществляется государственными страховыми организациями и (или) страховыми организациями, в уставных фондах которых более 50 процентов долей (простых (обыкновенных) или иных голосующих акций) находятся в собственности Республики Беларусь и (или) ее административно-территориальных единиц, если иное не установлено актами Президента Республики Беларусь.

Государство гарантирует страховые выплаты по видам страхования, относящимся к страхованию жизни, обязательным видам страхования, если договоры страхования заключены с государственными страховыми организациями.

Страховой тариф или страховой взнос по видам обязательного страхования устанавливается Президентом Республики Беларусь.

Порядок и условия обязательного страхования, за исключением обязательного государственного страхования, определяются в законах и в настоящем Положении.

Виды страхования

1. Имущетсвенное (821-822)

2. Ответсвенности (823-824)

3. Личное страхование (ст.820)

   1. Относящееся к страхованию жизни…

   2. Не относящееся к страхованию жизни…

   3. Накопительное.

1 На данной лекции завершается курс Щемелевой И.Н.

2 На данной лекции начинается курс Протасовицкого С.П.