Применение гражданского законодательства по аналогии

Отсутствие норм гражданского законодательства, регулирующих определенные общественные отношения, означает наличие пробела в законодательстве. Для устранения пробелов используется аналогия закона или аналогия права.

Аналогия закона

Аналогия права

Аналогия закона применяется при наличии в совокупности следующих условий: Общественные отношения, которые требуют урегулирования по своим признакам входят в предмет гражданского права; Общественные отношения не урегулированы нормами гражданского права или соглашением сторон. Отсутствие правового регулирования имеет место не только когда оно не предусмотрено буквальным смыслом нормы, но и когда общественные отношения нельзя урегулировать путем расширительного толкования нормы; Имеется гражданско-правовая норма, регулирующая сходные общественные отношения; Применение нормы, регулирующей сходные отношения, не противоречит существу отношений. Аналогию закона следует отличать от отсылки. Аналогию закона используют орган или лицо, применяющие право, исключительно для применения в конкретной ситуации. Отсылочные же нормы устанавливаются самим законодателем и рассчитаны на многократное применение.

Аналогия права используется при невозможности использования аналогии закона. Условия применения: Пробел в законодательстве; Отсутствие нормы, регулирующей сходные отношения; В этом случае права и обязанности сторон определяются исходя из основных начал и смысла гражданского законодательства. Основные начала – это принципы, сформулированные в статье 2 ГК. Смысл гражданского законодательства – это его главные особенности, выраженные в предмете и методе. При применении аналогии права правоприменительный орган обязан это обосновать. Не допускается применение аналогии права в отношении норм, ограничивающих гражданские права и устанавливающих ответственность.

Значение судебной практики. Обычаи

В широком смысле:

Судебная практика – это единообразное решение и определение судов общей компетенции и хозяйственных судов, вынесенные при разрешении конкретных гражданских дел, а также постановления и разъяснения Пленума Верховного Суда и Высшего Хозяйственного Суда.

В узком смысле:

Судебная практика – это многократное однообразное разрешение определенных категорий споров.

В этом понимании судебная практика не является источником гражданского права. Судья при рассмотрении дела может вынести иное решение, если придет к выводу, что сложившаяся практика не соответствует закону.

Значение судебной практики:

1. Является базой для совершенствования законодательства, поскольку дает возможность изучить споры и нормативно закрепить правила регулирования отношений, которые ранее не применялись;

2. Применение норм на практике при разрешении конкретных споров дает возможность судить о полноте и эффективности действующего гражданского законодательства;

3. Решения судов, будучи сформулированы в постановлениях высших судебных инстанций, имеют обязательную силу для системы нижестоящих судов;

4. Это способствует правильному применению законодательства.

Не относится к числу источников судебный прецедент – решение суда по конкретному делу.

Обычай – это сложившееся в практике на протяжении длительного времени единообразное правило, не отраженное в законодательстве или международном акте, но получившее признание в государстве.

Обычаи применяются при наличии пробела в законодательстве, который не компенсируется соглашением сторон.

Признаки обычая:

1. Продолжительность существования;

2. Постоянство соблюдения;

3. Определенность;

4. Непротиворечие публичному порядку (статья 1099 ГК) и законодательству.

Статья 3 ГК в состав гражданского законодательства не включает обычай, но в некоторых статьях ГК обычай упоминается.

В Республике Беларусь обычаи признаются источником права в области регулирования отношений, осложненных иностранным элементом (статья 1093 ГК).

Обычаи распространены в сфере международной торговли, где они применяются при условии, что эти правила известны сторонам и нашли отражение в сделке в виде прямой отсылки.

Сборник международно-торговых терминов – «Инкотермс» 2010 год.