90. Проблеми розвитку регулювання єс в сфері корпоративного права.

Створення корпоративного права ЄС, спрямованого на формування ефективного та конкурентноспроможного європейського бізнесу. Група експертів високого рівня дійшла висновку, що протягом останніх десятиріч процеси гармонізації корпоративного права ЄС розвивались у напрямку забезпечення ефективної системи захисту прав і інтересів акціонерів, інших інвесторів та кредиторів товариств у державах – членах ЄС. Але при цьому фактично перестала забезпечуватися основна функція корпоративного права. У докладі зазначається: „Врахування основних потреб власне самих товариств не було основною ціллю (лейтмотивом) здійснення гармонізації... Прагнучи забезпечити максимальний захист осіб, що мають справи з компанією – акціонерів та третіх осіб, ми зовсім випустили з нашої уваги те, що є основним завданням корпоративного права: створення необхідного правового регулювання для тих, хто бажає вести свій бізнес ефективно та успішно” [448, c. 30-31]. Корпоративне право повинно перш за усе стимулювати розвиток ефективного та конкурентноздатного бізнесу у рамках ЄС. Захист інтересів акціонерів та кредиторів товариства не повинен бути самоціллю при розробці нових інструментів гармонізації корпоративного права у країнах ЄС. Це не означає перехід до позиції ігнорування інтересів осіб, які мають справу з товариством, але при здійсненні захисту їх інтересів слід завжди пам’ятати про інтереси товариства і знаходити необхідну рівновагу між цими двома важелями.

Багато процедур, спрямованих на захист інтересів акціонерів та кредиторів товариств, сформувались так давно, що сьогодні вони не виконують свою головну функцію, є архаїчними та вельми обтяжливими для товариств. Особливо це стосується процедур, пов’язаних з формуванням та підтримкою розміру акціонерного капіталу та захистом інтересів кредиторів при реорганізації та поглинанні товариств. Європейською комісією пропонується запровадження нових правових режимів у цій галузі.

На думку експертів, подальшою тенденцією розвитку корпоративного права ЄС має бути не стільки гармонізація національного права держав-членів, як усунення перешкод для трансграничного бізнесу в Європі, зокрема забезпечення можливості створення наднаціональних структур корпоративного типу, таких як європейське акціонерне товариство, європейське ТОВ, європейський кооператив, європейське об’єднання (асоціація) та інші. При цьому ЄС має забезпечити максимально широкий вибір організаційно-правових форм ведення бізнесу (національних та наднаціональних). Крім того, товариства повинні мати змогу змінювати своє місцезнаходження з однієї країни ЄС на іншу без перереєстрації, більш ефективним має бути процес здійснення транскордонних реорганізацій та поглинань товариств.

91. Поняття і порядок створення «європейських» юридичних осіб.

Как правило, юридические лица (Juristische Person, Personne civille, personne morale, corporation, legal person) - это разнообразные предпринимательские объединения, играющие решающую роль в экономике любой страны.

Но в законодательствах разных правовых систем различаются юридические лица публичного права и юридические лица частного права. Те и другие имеют право участвовать в международной коммерческой деятельности.

Для разграничения понятий «юридические лица публичного права» и «юридические лица частного права» используют разные критерии. Одним из таких критериев является природа акта, дал основание для возникновения того или иного субъекта права. Так, юридические лица публичного права возникают на основании публично-правового акта (закона, административного акта), а юридические лица частного права возникают на основании частно-правового акта.

Характерными признаками юридических лиц публичного права являются: наличие властных полномочий, публичный характер поставленной цели, особый характер членства. Юридическими лицами публичного права является государство, государственные учреждения, торговые и промышленные палаты, а также в отдельных случаях государственные предприятия.

Вопросы организации, сферы деятельности, представительства юридического лица публичного права требуют специального признания и регулируются нормами публичного права.

Например, Германское гражданское уложение уравняло юридических лиц публичного права при рассмотрении их как субъектов имущественного оборота с юридическими лицами частного права относительно ответственности за действия правления и его членов, а также потери правоспособности в случае открытия конкурса на имущество юридического лица.

Необходимо отметить, что в связи с принятием в начале 70-х годов ряда международных конвенций и национальных нормативных актов в современных условиях для всех стран становится характерным подчинения юридических лиц публичного права в случае выступления их как участников коммерческого оборота правовому режиму юридических лиц частного права .

Создание юридических лиц частного права в национальных законодательных актах различных правовых систем является прерогативой частных лиц. Частные лица создают материальную основу юридического лица, определяют цель ее деятельности и задачи.

Попробуем рассмотреть существующие виды юридических лиц частного права в различных правовых системах.

Так, в праве ФРГ юридические лица частного права делятся на союзы и учреждения.

Союз - это объединение лиц, которое имеет следующие признаки:

1) цель, общую для всех членов объединения;

2) структуру, что обеспечивает организационное единство;

3) независимость существования объединения от изменения состава лиц, входящих в него.

Союза делятся на хозяйственные, главная цель которых - коммерческая деятельность с целью получения прибыли, и нехозяйственные.

Деятельность хозяйственных союзов регулируется специальным законодательством.

Учреждения - это юридические лица, которые создаются на основании односторонней сделки частного лица.

Основатель производит учредительный акт, определяющий структуру учреждения, в том числе и состав правления.

Для создания учреждения в ФРГ необходимо разрешение компетентного органа государственной власти. После получения такого разрешения возникает юридическое лицо, которому на правах собственности переходит указано в учредительном акте имущество. Имущество может быть разным по своей природе: акции акционерных обществ и паевых свидетельства обществ с ограниченной ответственностью, полностью контролируемых учредителем.

Учреждение может иметь разные цели. Если цели, определенные в уставе, признаются общеполезных или благотворительными, то учреждение получает очень ощутимые налоговые льготы. Она может быть освобождена от уплаты корпоративного налога, ставка которого превышает 50% прибыли. Независимо от характера создаваемой учреждения передано имущество освобождается от уплаты налога с дарения и наследования.

Во Франции существует несколько видов юридических лиц частного права. Хозяйственные общества называются обществами.

Общество представляет собой договор, в результате которого двое или несколько лиц могут владеть общим имуществом, делить выгоды от коммерческой деятельности, нести риски и ответственность.

В коммерческой сфере общества рассматриваются как торговые и пользуются правами юридического лица. Главным предметом деятельности таких обществ является заключение коммерческих соглашений на постоянной основе.

Деятельность торговых обществ во Франции регулируется Законом о торговых товариществах 1966 г. Ведущую роль в экономической жизни Франции, как и многих других стран, играют акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью.

В Швейцарии юридические лица частного права делятся на объединения лиц (корпорации) и учреждения. В свою очередь, корпорации делятся на хозяйственные союзы и союзы, которые не имеют хозяйственных целей.

В зависимости от вида союзов определяется их правовой статус. Деятельность союзов, имеющих хозяйственные цели, подлежит нормам обязательную закона об обществах и учреждения публичного права.

Есть свои особенности в дифференциации юридических лиц в странах общего права. Для права этих стран характерно, что институт учреждения, который существует в странах романо-германского права, практически отсутствует. Так, законодательство США, как федеральное, так и законодательство штатов, правовой режим юридического лица определяет от характера осуществляемой деятельности.

Типичным является распределение корпораций на предпринимательские, непредпринимательские и публичные (правительственные).

В праве Великобритании корпорации делятся на такие, которые представляют собой совокупность лиц (соrporation aggregate), и единоличные корпорации (corporation sole).

Необходимо подчеркнуть, что в современных условиях основной организационно-правовой формой ведения бизнеса в развитых странах является акционерное общество (компания с ограниченной ответственностью в английском праве; предпринимательская корпорация по праву США).

Акционерное общество во всех капиталистических странах признается самостоятельным субъектом права - юридическим лицом.

Иностранные правовые системы детально определяют статус акционерных обществ. Основным источником акционерного права является законодательство. Даже в Великобритании и США роль прецедентов в правовом регулировании организации и функционировании акционерных компаний незначительна по сравнению с ролью и значением закона.

В большинстве развитых стран действуют специальные акционерные законы. Во Франции - это Закон о торговых товариществах 1966 г., в ФРГ - Закон об акционерных обществах 1965 г., В Великобритании - Закон о компаниях 1985 г., в США правовой статус предпринимательских корпораций определяется законами отдельных штатов. Эти акционерные законы имеют сходный смысл. Кроме общих положений, они содержат другие нормы (капитал, распределение прибыли, порядок деятельности и полномочия собрания акционеров и т.д..).

Необходимо обратить внимание на то, что указанные нормы в каждой стране имеют свою специфику. Так, в Законе об акционерных обществах ФРГ третья книга целиком посвящена регулированию отношений между так называемыми связанными предприятиями, т.е. юридически самостоятельными предприятиями (прежде акционерными обществами), между которыми существуют отношения экономической зависимости.

Связанные предприятия обязаны предоставлять разнообразную, в том числе бухгалтерскую, отчетность, отражающая их деятельность в целом. Законодательство предусматривает конкретные способы защиты интересов контрагентов этих предприятий, а также акционеров меньшинства в последних. Так, в Законе ФРГ «О статусе предприятия» 1976 г. предусмотрено, что в каждом акционерном обществе с числом наемных работников более двух тысяч один из органов компании (наблюдательный совет) комплектуется на паритетных началах акционерами и персоналом.

Стоит заметить, что важнейшей особенностью современного западного акционерного законодательства является отказ от принципа специальной правоспособности акционерных обществ.

В отношении юридических лиц публичного права, то здесь следует отметить, что они при определенных условиях могут участвовать в коммерческой деятельности.

Так, в праве Германии в нехозяйственных союзов относятся такие объединения лиц, имеющих общие цели: политические, научные, социальные, благотворительные и т. д. Субъектами имущественных прав и обязанностей такие объединения становятся потому, что это необходимо для достижения "идеальных» целей. Например, различные объединения и ассоциации предпринимателей, представителей банковского капитала, определяющие направление экономической политики соответствующих отраслей хозяйства.

От учреждений частного права следует отличать учреждения и заведения публичного права. В ФРГ к таким относятся государственные

финансовые и кредитные учреждения, транспортные предприятия и предприятия связи. Учреждениями публичного права является также Федеральный банк, государственные сберегательные кассы.

Учреждения публичного права создаются обычно специальным нормативным актом.

Право Франции не восприняло института учреждения. Судебная практика признает правосубъектность учреждений не иначе, как путем признания правосубъектности определенной союза, то есть объединения людей.

Юридические лица публичного права во Франции имеют форму ассоциации.

Ассоциации - это объединение лиц, деятельность которых направлена ​​на достижение социальных, культурных, научных, благотворительных целей.

За ассоциациями свойство юридического лица была признана лишь в начале XX в., Причем государство сохранило за собой право контроля за деятельностью таких объединений, признав за ними специальную правоспособность.

Особое место среди юридических лиц во Франции занимает groupement d'interet economique (GIE).

GIE, в отличие от ассоциации, наделено общей правоспособностью. Закон предусматривает необходимые для реализации правоспособности органы, предоставляя при этом широкие возможности для регулирования отношений самим участникам объединения. Новый вид юридического лица создается на основании договора между двумя или более физическими и юридическими лицами. Содержание договора определяется сторонами, так как количество императивных норм закона сведено к минимуму.

Эти юридические лица легализованы в 1967 г. с целью создания организационной формы для таких монополистических объединений, деятельность которых, не будучи непосредственно связанной с получением прибыли, направленная на всемерное содействие производственной и коммерческой активности членов объединения посредством проведения единой экономической политики в масштабах всего объединения, концентрации ресурсов на наиболее перспективных отраслях. Новая форма наделена такими правовыми свойствами, которые создали максимально благоприятные условия для возникновения различных капиталистических объединений с целью дальнейшей концентрации капитала и производства.

Существенной особенностью этих юридических лиц является также то, что для них создание уставного капитала не является обязательным. Используются любые источники финансирования, в частности выпуск облигаций.

С момента регистрации объединения в торговом реестре GIE действует как юридическое лицо. Необходимо отметить, что регистрация в торговом реестре не ведет автоматически к подчинению GIE нормам торгового права, потому что решающим для природы регулирования является характер его деятельности.

Об ответственности, то закон предусматривает солидарную имущественную ответственность членов объединения по его обязательствам.

Форма GIE сразу же после ее легализации получила широкое применение, особенно в случаях объединения капиталистических предприятий с целью совместной реализации товаров, совместного осуществления услуг, специализации и кооперирования производства. Это обусловлено тем, что на предприятия, действующие в форме GIE, не распространяются запретительные постановления. Также, хотя GIE признается юридическим лицом, она освобождается от обложения корпоративным налогом. Предусматриваются также налоговые льготы в случае преобразования в данную организационную форму других видов юридических лиц.