2. 4. Источники российского права

Из сказанного ранее следует, что позитивное право обусловлено развитием общественных отношений и на практике существует в определенном виде, который обозначается термином «форма права», представляющей собой оболочку бытия правовой нормы. Как и всякая форма, форма права имеет внутреннюю и внешнюю стороны.

Внешняя сторона формы права совпадает с понятием «источник права», причем источник права в специальном юридическом смысле, т. е. как выражение вовне государственной воли, как внешнее выражение и закрепление содержания норм права.

В этом смысле понятие «источник права» указывает на то, чем конкретно руководствуются в решении юридических дел.

Помимо формально юридического смысла источник права может пониматься в материальном смысле — это те общественные отношения, которые обусловливают содержание норм права. Источник права в идеальном смысле — это совокупность юридических идей, обусловливающих содержание норм права.

Если источник права в собственно юридическом смысле слова это внешняя сторона формы права, то внутренняя сторона формы права — это его структура, система права.

В мировом юридическом пространстве известны следующие виды источников права в специальном юридическом смысле.

Во-первых, нормативно-правовой акт. Это юридический акт, принятый компетентными субъектами правотворчества и содержащий нормы права.

Во-вторых, договор нормативного содержания. Это двустороннее или многостороннее соглашение между субъектами правотворчества, содержащее нормы права.

В-третьих, правовой обычай. Санкционированное государством исторически сложившееся правило поведения.

В-четвертых, правовой прецедент, представляющий собой решение судебных или административных органов, которое впоследствии используется как образец при разрешении аналогичных дел. В целом прецедентное право отличается крайней сложностью и запутанностью, но в известной степени и гибкостью.

Правовые системы, основанные на судебном прецеденте, сложились в Великобритании, США, Канаде, Австралии, Новой Зеландии. Прецедент устанавливается не всеми судами, а только высшими судебными инстанциями. Следует отметить, что в разных странах судебный прецедент применяется по-разному. Правило прецедента в Англии, например, связано следующими положениями:

1) решения, вынесенные палатой лордов, обязательны для всех судов;

2) решения, принятые апелляционным судом, обязательны как для всех нижестоящих судов, так и для самого этого суда.

В США правило прецедента не действует так жестко в силу особенностей федеративного устройства страны. Верховный суд США и верховные суды штатов не обязаны следовать собственным решениям и могут таким образом изменить свою практику. Сами штаты независимы, и правило прецедента относится к компетенции штатов лишь в пределах судебной системы конкретного штата.

В-пятых, общие принципы права. В некоторых странах своеобразным источником права признаются общие принципы, т. е. отправные, исходные начала правовой системы, основополагающие идеи, лежащие в основе права. К ним относятся:

— демократизм, выражающийся в широком участии людей и их объединений в непосредственном и опосредованном формировании права, в подконтрольности и доступности правоприменительных органов гражданам;

— законность, представляющая собой строгое и неукоснительное исполнение и соблюдение всеми субъектами права;

— гуманизм, состоящий в правовом признании ценности человека как личности, его прав и свобод;

— справедливость, выражающаяся в соответствии между трудом и вознаграждением, преступлением и наказанием, реальной значимостью различных индивидов и их социальным положением;

— равенство граждан перед законом и судом;

• взаимная ответственность государства и личности.

В-шестых, юридическая доктрина. Это компетентное суждение по правовым вопросам на определенном этапе исторического развития признавалось источником. В условиях ранней Римской империи некоторым трудам великих римских юристов была придана сила закона. В Византии наиболее значимые отрывки из произведений римских юристов были сведены в один сборник, получивший название «Дигесты». Они вошли вторым томом в Свод гражданского права Юстиниана. В средние века в качестве источников права в европейских судах использовались комментарии глоссаторов. В англоязычных странах судьи нередко обосновывают свои решения ссылками на трактаты виднейших английских юристов Брэктона и Глэнвила. В мусульманском праве официальное юридическое значение имеют выводы Абуханифы и других знатоков ислама.

В-седьмых, религиозные тексты. Такие источники права наиболее характерны для мусульманского права, в целом имеющего религиозную основу. В первую очередь следует назвать Коран и Сунну. Коран - это священная книга, представляющая собой собрание поучений, речей и заповедей Аллаха; Сунна - сборник жизнеописания пророка Мухаммеда.

Наконец, некоторые авторы выделяют в самостоятельный вид источника права и правосознание как совокупность идей, чувств, эмоций и т.п., на основании которых правоприменительные органы принимают решения по конкретным юридическим делам. Оно выступало формой права в первые годы советской власти. Однако следует обратить внимание на то, что в целом правосознание по своим характеристикам совпадает с пониманием источника права в идеальном смысле.

В Российской Федерации в качестве основных источников права признаются правовой обычай, договор нормативного содержания и нормативно-правовой акт. Остальные виды источников права в России не признаются. Что касается принципов права, то они изложены в основных нормативно-правовых актах.

Как уже было сказано, правовой обычай - это исторически сложившееся правило поведения, санкционированное государством. Обычай выступает основным источником права в древнеазиатском, античном и феодальном обществах. Ряд правовых источников того времени представляют собой систематизированные записи наиболее важных обычаев. Типичным примером является «Русская Правда» — юридический памятник XI—XII веков.

Сегодня правовой обычай — это правило поведения, к которому осуществляется отсылка; текстуально в законе оно не закрепляется. Нередко в правовых системах наряду с правовым обычаем используется понятие «обыкновение». Под деловыми обыкновениями понимаются установившиеся в гражданском обороте правила поведения.

В тех случаях, когда государство правовым актом санкционирует деловое обыкновение, оно приобретает юридическую силу правовой нормы и входит в систему гражданского законодательства.

В настоящее время из всех деловых обыкновений российский законодатель особо выделяет деловые обычаи, или обычаи делового оборота. В ст. 5 Гражданского кодекса РФ установлено: «Обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе». Применение обычая предусмотрено и Семейным кодексом РФ. В законодательстве России используется и другой термин — торговый обычай. Обычай делового оборота не обязательно должен быть зафиксирован в определенном документе, хотя нередко такие документы имеются. В Российской Федерации публиковались сборники обычаев многих морских портов и обычаи внешней торговли.

Вторым, по степени возрастания важности, источником российского права является договор нормативного содержания. Это соглашения различных субъектов права, которые содержат общие правила, регулирующие отношения сторон. Они широко распространены в конституционном, гражданском, трудовом, экологическом праве. Необходимо отличать договор как источник права от правового договора как индивидуального юридического акта (например, договор купли-продажи, залога, найма и т.д.), который устанавливает не юридические правила, а конкретные субъективные права и юридические обязанности конкретных субъектов.

Еще раз подчеркнем: для признания договора источником права требуется, чтобы он содержал юридические нормы. Таковыми являются Федеративный договор, заключенный субъектами РФ, договоры о разграничении предметов ведения, о взаимном делегировании полномочий между федеральным центром и регионами, о сотрудничестве между субъектами Федерации.

В качестве основной формы права нормативный договор выступает в международном праве. Международный договор — это явно выраженное соглашение между государствами и другими субъектами международного права, заключенное по вопросам, имеющим для них общий интерес, и призванное регулировать их взаимоотношения путем создания взаимных прав и обязанностей. Договор, соглашения, пакты, конвенции, принципы и нормы международного права признаются законами и обычаями многих государств. Этот принцип воспринят и Конституцией РФ (ст. 15).

Однако не следует забывать, что, как правило, первичным юридическим источником развития договорных форм, придания им законной силы, выступает закон либо другой нормативно-правовой акт. Именно этот вид источника права является главным в России и поэтому о нем речь пойдет дальше.