Вопрос № 3 Антропологические теории права (Рулан, Ковлер, Пучков).

Можно говорить о нескольких, либо об одной теории права. C одной стороны антропологические теории появились давно (200-300 лет назад) – антропологические проекты Ж.Ж.Руссо, Монтескье, Малиновский, Ковалевский. Она формируется давно, но во время его формирования это была экзотика, и эта была архаика , сравнение правовой системы Африки, Азии, Южной Америки, и сравнение с европейской правовой системой. Но в конце 19 века, когда Европа столкнулась с эммиграцией из стран третьего мира и эммиранты не ассимилировались в Европе, было выяснено, что выходцы из этих регионов сохраняют свою правовую самобытность. И приезжая в Европу, они не соблюдают нормы Европы, а соблюдали свои, а в свою очередь Европа считала, что их нормы очень разумны и должны быть воприняты – в связи с этим и происходило столкновение двух систем. И поэтому антропология была воспринята как ультрасвоевременная наука.

3 автора антропологических теорий:

1) Норбер Рулан – Юр. Антропология М. 2000;

2) Ковлер А.И. (судья ЕСПЧ) – М. 2002 г.

3) Пучков О.А. – «антропологическое постижение права» Екб. 1997 г.

1 т.з. Антропология права изучает юридическое бытие, на разных его стадиях (от архаики до до современности).

2 т.з. Рулан – предмет антропологии – юридические процессы, происходящие в обществе.

В предмет антропологии включают не только право, но и процесс, способы разрешения конфликтов, правовое сознание (правовые идеи, чувства, переживания), юридические средства (инструментарий). Предмет антропологии определяется как совокупность всех правовых элементов – это широкий предмет. Она стремится изучить право изнутри, принцип вхождения субъекта в среду (изучение зарождения правового явления, его формирования, развитие, угасание. С точки зрения антропологии, он разрабатывает антропологический проект, включает 4 элемента (сформулировал Ковлер):

1. создание принципиально новой исследовательской концепции – человек рассматривается, изучается не только субъективно, но и объективно;

2. вся правовая сфера изучается по определенным критериям, параметрам, вырабатываемыми антропологией;

3. право на различие - оно касается не только наций и народов, этносов но и человека, это естественное неотчуждаемое право;

4. с точки зрения антропологии важны явления, входящие в правовую среду, и методологическим принципом является изучение права изнутри, т.е.нужно находиться в правовой среде, переживать, решать проблемы.

С точки зрения данной теории право не сводится к нормам законов – право рассматривается как совокупность всех правовых явлений (т.е. широкое понимание права).

Антропологи спорят, что первично – процесс или право. Одни считают, что первичны нормы, другие – что процесс.

Ковлер говорит, что важны и нормы, и процесс (необходимо их объединить и рассматривать в единстве).

Пучков говорит, что есть так называемый антропологический императив, он адресован законодателю: «создавай законы, которые соответствуют интересам человека, его природе».

Существуют антропологическим аксиомы (пардигмы). К ним относятся:

- принцип центрального места человека в правовой системе – это критерий для законоадтельного регулирования,антропологические теории обладают мощной гуманистической концепцией;

- принцип развития, поступательного развития права. Антропология рассматривает право с точки зрения его изменения (прогресс, регресс, стагнация);

- принцип так называемой дифференциации правовой среды. Правовая среда – она не монолитна, она всегда разделяется на множество компонентов и они в свою очередь разделяются, но это подразумевает аналитическое исследование.

И появилась тенденция, если раньше это была экзотическая наука, но сейчас Европа пережила шок столкновения правовых цивилизаций, когда столкнулись африканская правовая система, мусульманская и европейская правовые семьи.

Негативным моментом теории является то, что наука не затрагивает догму права, не меняет правовые нормы, это не правовая наука, она около правовая наука. Она не затрагивает правовую матрицу.

Антропологическая теория права является внешней для права, и эта наука ближе к социологии, это социологическая наука. Ставить в центре человека – это правильно, но у юристов с точки зрения норм, правил, правоспособности, дееспособности, кроме человека, есть еще ЮЛ, государство, МО. И в нашей Конституции и человек легко дифференцируется. Антропологи берут человека монолитно, неделим, а юристы человека рассматривают расщеплено, и это взято из римского права. Юристы должны осознать разницу. Человек не является первичным индивидуумом правовой системы (разница с субъектом права).

Тем не менее Архипов считает, что это актуальная наука, и ее требуется изучать.