Вопрос № 14 Особенности государства как субъекта права

Важнейший, один из ключевых субъектов. Главная проблема – определение государства. Сейчас используется традиционное: это политико-территориальная организация публичной власти. Уже заложен антиправовой подход: государство рассматривается вне правового подхода, как общность, политическая организация и т.д.!

Георг Елльник и др., но только единицы видят эту проблемы.

Даже понимание государства как суверена в правовом смысле является абсурдным: как может быть государство отделено от граждан? С политической точки зрения это правильно, но с правовой токи зрения государство – вторичный субъект, созданное нашей волей, с нашим имуществом, и оно не может быть суверенно от нас.

Даже с публично-правовой позиции оно не суверен: иначе оно могло бы не зависеть от мировой политики, не подчиняться общепризнанным нормам и т.д. Елльник говорит, что идея суверена средневековая (когда государство только появлялось, его подавляла церковь с одной стороны, а с другой – внутренними феодалами, которые были гораздо богаче казны, тогда и стали абсолютизировать государство). А теперь эту идею помещают в конструкцию правового государства. И вообще данная идея возникла в 15-16 веке (от Жана Бодена и дальше).

Цицерон: государство – собственность римской общины, оно несвободно от своих граждан.

Елльник: Государство можно оценивать как субъект, объект права и через конструкцию правоотношения, а также как правовое сознание. Архипов: одно определение не будет противоречить другому, т.к. государство может выступать в разных аспектах.

Государство как субъект: 2 модели – как учреждение или как корпорация. Принципиальная разница: учреждение – всегда ЮЛ, которое создано кем-то и воля учредителя навязывается всем остальным => разрыв между волей граждан и учредителей; корпорация предполагает восхождение от частного интереса к всеобщему, формируется некое правовое единство, которое и есть государство = синтез частных интересов. В рамках второй модели государство существует во всех четырех аспектах. Особенность корпоративного сознания: государство создано во имя служения праву и закону, является вторичным субъектом, а сейчас сознание перевернуто наоборот: мы служим государству. Елльник: понятие корпорации – чисто правовое, а потому наиболее адекватное!

В современной модели государство – не ЮЛ, а в римском праве конструкция ЮЛ создавалась под государство! Таким образом, в современном российском праве государство вообще не определено. Это произошло из-за сугубо политических представлений о государстве.

Государство как объект права оценивается в контексте возможности воздействовать на него, структура, подконтрольная и подотчетная субъектам корпорации.

Государство как система правопорядка, правоотношения.

Государство как тип правового сознания.

Социальное государство – не правовое явление; это государство-экспроприатор: забирает у одних, отдает другим. Следовательно, является элементом политического устройства.

Вопрос № 15 Правовой прогресс

Семитко, Алексеев, Нерсесянц, Покровский, Чичерин, Е.Н. Трубецкой, Гегель, Монтескье, Локк.

Установление логики поступательного развития права, критерии по которым этот прогресс мо-жет быть измерен.

Ж.Б.Вико. Прогресс имеет объективные основания. Правовое развитие он связывал с тем, что

1)правовой прогресс связан с сознанием;

2)правовой прогресс не отрицает круговорот; как движение общества (т.е. нет поступательного развития, но есть изменения формы);

Пытается соединить две социальные парадигмы: непременная смена одной другой.

Существует 3 ступени развития государства и права:

1)Божественное право в виде откровений;

2)Право, основанное на силе (героическое право);

3)Рациональное (современное право);

Критерий развития – индивидуальная свобода. Частные критерии: развитие законодательства, правопонимания, организация суда.

М.Ж.А. Кондорсе: правовое развитие предполагает развитие сознания и , как следствие, про-гресс существует в сфере сознания. Был представителем естественно-правовых воззрений. Связывал развитие с индивидуальной свободой, с освобождением личности. Прогресс в праве – это прогресс в гуманизации правового регулирования.

И.Кант впервые выстроил глобальную картину, по которой современное человечество раскрыва-ет замысел природы. Правовой прогресс – глобальный замысел природы. Мы лишь открываем свои качества, так как прогресс заложен в нас, он неизбежен. Право рационально, оно раскрывает родовое качество человека и человек именно в себе открывает истоки правового прогресса. Три ступени раз-вития права:

1) Естественное состояние (догосударственное право). Нет конфликта, нет и развития.

2) Антагонистическая ступень (сословно-представительское, сословная иерархия, право). – Сту-пень конфликтов.

3)Всеобщее гражданское состояние. Предполагает совместимость произвола одного с произво-лом другого с точки зрения Всеобщего закона свободы. Право и свобода тесно взаимосвязаны. Раз-витие права есть одновременно и развитие свободы.

Гегель. Социальный прогресс есть по сути прогресс права. Право – это наличное бытие духа, следовательно правовой прогресс – это прогресс свободы.

Право- это мир сознания, мир духа, следовательно правовой прогресс рационален. Право- это всеобщая дорога, Мировой разум. Не отрицая разума индивида, действуют объективные закономер-ности. В праве есть три ступени:

1)абстрактное право. Действуют вечные институты (например, право собственности).

2)моральное право. Человек осознает себя как субъективную реальность.

3) Нравственное право: семья, гражданские обязанности, государство.

В правовом государстве третья ступень права получает свое развитие. С точки зрения правового прогресса может быть четыре царства:

1) Восточное – в нем свободен только деспот ( он одновременно властелин, жрец, бог) Пышные формы. Это царство одного.

2) Греческое - в нем впервые свободны Некоторые. Праздничная нравственность. Появляется аб-страктная индивидуальность.

3) Римское. Внутренняя борьба частного индивидуализма (субъективность) и абстрактной все-общности (Империя), которая приводит до взаимоуничтожения. Свободны также лишь немногие.

4)Германское (не только Германия, но и другие северные народы (британцы, норманны). Пред-посылка для свободы всех. Это царство рационально. На этом классификация Гегеля заканчивается, хотя он диалектик.

Право связано с развитием частного права, оно дает предпосылку развитию личности. Каждая новая ступень права дает новую степень развитию свободы.

К. Маркс. Идея формационного подхода. Пять формаций: первобытнообщинная, рабовладельче-ская, феодальная, капиталистическая, коммунистическая. Во всех формациях, кроме первой, сущест-вует право. Наиболее значимый базис общества – наличие экономических отношений – критерий внешний, за пределами государства и права. На базисе есть политическая надстройка- совокупность политических отношений. Надстройка производна от базиса. Каждая ступень развития производст-венных сил дает ступень для развития государства и права. Сам базис – это совокупность экономиче-ских отношений, но ядро базиса составляют отношения собственности (т.е. правовые). Идея соци-ального прогресса состоит в освобождении и эмансипации личности. Правовая цель достигается не-правовыми средствами – диктатурой пролетариата (конфликт цели и средств). Он взял идею Гегеля: если прогресс неизбежен, то зачем нужно насилие (диктатура пролетариата) ? И право, и государство не имеют собственного развития, они являются только средствами достижения своих задач и должны отмереть. Тогда, мы имеем не прогресс, а регресс ( к общинному строю).

В ХХ веке многие отказывались от прогресса (Шпенглер «Закат Европы», Джеймс). Попытка пе-реосмыслить идею прогресса возвращает к идее круговорота. Не надо рассматривать прогресс как сплошное поступательное движение. Можно прогрессировать как в глубь, так и в ширь. (греки, Вико, Данилевский: совпадение 1) развитие правовой мысли, правовых форм; 2)наличие государства;).

Цивилизационный подход (Шпенглер, Тойнби – 2 волна). Нет постоянного поступательного развития, есть постоянная смена цивилизаций. Критика неизбежности прогресса. Некоторые не ос-тавляют следа в мировом прогрессе(Мексика, Перу), а другие подталкивают (Греция, Рим). «Необхо-димо исходить историческое поле вглубь и вширь».

Алексеев С.С. стоит на идеях Канта, по которым прогресс приведет к появлению всемирного правового государства.

Семитко. Два типа государственно-правовых систем:

1) социоцентристская - в центре социального развития - общественные интересы.

2) персоноцентристская. Высшая ценность – человек. Его интересы первичны. Для него правовое развитие- развитие правовой культуры. Одним из важнейших элементов прогресса является корпора-ция юристов (движущая сила общественного прогресса). Могут быть возражения, ведь прогресс – это не только развитие индивидуализма, но и развитие общественных институтов. То есть необходимо не только их противопоставление, но и взаимодействие.

Покровский рассматривал прогресс по отдельности. (то есть в прогрессе отдельно взятых право-вых институтов).