Марченко Насти

Проблемы ТГП.

Учебник Марченко ПГТП, Протасова ПГТП, Роянова, Алексеев, Власенко М.А., Комаров (ПГТП И ТГП), Сырых В.М., Нерсесянц.

Ресурсы Интернета: Право 777, Планета Диссер, Диск Ет, Вузлик, Легуардия, Юрист Лип.

Предмет, метод, как науки и как учебная дисциплина птгп.

Единого подхода к пониманию науки не сложилось. Существуют различные подходы и точки зрения. Роянов считает, что ТГП не существует, а есть теории юриспруденции. Лазарев считает, что Теория Права и государства. ТГП как наука и как дисциплина это наше отечественное достижение, в ЗС ТГП нет. Выделилась теория современной юриспруденции. Соотношение ТГП и теории философии права, до 17 года они существовали параллельно, теория выделилась из философии, с другой стороны она основана на энциклопедии права. Философия и теория это вещи разные, хоть и похожие.

Эта наука изучает: из названия государство и право. Государство и право для науки являются (есть разные позиции) Лаарев считает, что предмет ТГП выступают Г, П и закономерности формирования, развития. Здесь смешение объекта и предмета. Надо выделять и объект и предмет науки.

Объект более широкая категория, чем предмет.

Объект – то, что противостоит субъекту в его научно-познавательной практической деятельности(на что направлено познание). Объектом ТГП выступают само по себе Г и П, уникальные и универсальные социальные институты, объективно присущие современному обществу.

Г и П должны рассматриваться в тесной взаимосвязи и взаимодействии. Г и П несмотря на самостоятельность, неразрывно связаны и существовать друг без друга не могут (позитивное право).

Позитивное право не может существовать без Г, так как государство придает праву те черты, которые право делают правом(властно-волевой характер, общеобязательность, формальная определенность, государственно принудительный характер). Но и Г без позитивного права существовать не может, так как Г не только политическая и территориальная, но и правовая форма организации общества, право оформляет государство, право определяет характер и формы взаимодействия Г и О, структуру, содержания и функции механизма государства. Позитивное право является единственным каналом, через ктр государство может свою волю вынести и выразить и донести до население и потребовать исполнения этой воли.

Для ТГП характерно наличие двуединого объекта познания, он двойственен, так как два самостоятельных явления два, но он един.

Может ли ТГП ограничиться только изучение Г и П? есть такие, ктр не входят в состав Г и П, но должны изучаться ( правосознания, правовое поведение, правовая идеология, юридическая практика). Помимо Г и Р в содержание объекта ТГП входят еще и государственно правовые явления и процессы, тесно с Г и П взаимосвязанные, но в состав Г и П не входящие.

Г и П идеологизированные социальные институты, поэтому отдельно от всего их нельзя рассматривать.

Как отграничить что относится к предмету социальной природы, а что оставлять за рамками? Мы включаем ту социально-политическую действительность в том контексте, когда они оказывают влияние на Г и П.

Вывод: объектом ТГП выступает вся государственно-правовая действительность, но при этом, можно выделять три уровня:

1. Само ядро объект познания науки (само по себе Г и П.);

2. Государственно-правовые явления (связанные, но не входящие);

3. Социальные, экономические, политические, культурные явления и процессы, ктр оказывают влияние на формирование Г и П.

Предмет – то, что наука непосредственно изучает. Для каждой науки наличие собственного предмета. Объект может быть единым для нескольких наук, но предмет собственный. Любая наука изучает закономерности – наиболее типичные системные, устойчивые и повторяющиеся взаимосвязи между процессами и явлениями, обусловливающие и определяющие само существование само существование и развитие этих явлений и процессов. (Отношения должны поддаваться внешнему воздействию и д/б ярко выраженный конфликт. Нельзя подменять объект права. Государство прежде, чем взять под свой контроль отношения должено просмотреть весь массив отношений и выделить, что подлежит правовому регулированию, а что нет. Есть целенаправленное правовое воздействие, ктр шире по своему воздействию, чем правовое регулирование).

Закономерности ТГП - наиболее существенные и значимые закономерности развития государства и права. Они внетерриториальные и вневременные, именно это отграничивает ТГП от смежных наук. Эти закономерности складываются из общих и частных теория (теория нормы права, теория правоотношения, теория механизма правового регулирования, ответственности) познаний теории ГП.

Иметь в виду, что предмет ТГП это не есть простая сумма частных правовых теорий. Предмет ТГП получается намного богаче, чем просто сумма частных правовых теорий.

Предметом ТГП выступают закономерности, но вопрос, можем ли мы определять предмет ограничиваясь только этим пониманием? На основе чего изучать эти закономерности? На основе системы отношений. Закономерности это отражение социальной действительности. Выявить и изучить эти закономерности можем только в рамках изучения соответствующих общественных отношений, тех отношений, в ктр эти закономерности находят сое проявление. ТГП не только юридическая, она изучает общественные отношения, таким образом, эти отношения они являются «разрезом» предмета.

Необходимо их определить, описать, чтобы их изучать и выявить. Описывать их необходимо с помощью юридических категорий.

Третьей гранью предмета выступают юридические категории, при помощи ктр мы будем описывать, и определять эти самые общие закономерности и те общественные отношения, ктр проявляются (это категории сущности государства, сущности права, функций государства и права, правового поведения, ответственности).

Часть в блокноте.

Парадигма познания – это модель или образец познания.

Парадигма ТГП: прав и свобод личности. Есть как позитивные, так и негативные парадигмы(закон что дышло).

Методы познания – совокупность определенных приемов и способов, при помощи ктр изучается предмет этой науки.

В юридической литературе вопрос систематизации спорный.

Группы методов:

Всеобщие методы познания (общефилософские): Эти методы охватывают всю сферу познания. Как правило парные категории. Это методы: диалектический и метафизический. Исторически первая была метафизика, она выступала основой научного познания.

Метафизика

Значит нечувственный метод познания. С точки зрения метафизического подхода Г и М рассматриваются как явления, существующие вечно и неизменно. Для них не характерно развитие, а характерно внутреннее совершенство. Модель в виде замкнутого цикла. Если данных не хватает, метафизик формулирует их умозрительно (правовое государство).

Диалектический метод. Диалектика – искусство ведения беседы. Диалектика рассматривается как учение о всеобщих законах и закономерности развития. С точки зрения данного подхода, то Г и П будут рассматриваться как явления, ктр находятся в постоянном непрерывном развитии. Это развитие рассматривается по восходящее вертикальной спирали. На каждом цикле государственно правовое явление проходит в своем развитии несколько стадий (возникновение, развитие, расцвет, достижение высшей точки, постепенный спад). Предпосылки для формирования нового явления формируются на этой стадии. На каждом новом витке государственно правовые явления себя воспроизводят на более высоком уровне. Это развитие осуществляется на основе объективных законов (единство и борьба противоположностей, отрицания отрицания, переход количества в качество). В рамках этого подхода можно выделить 2 основных направления: диалектический материализм (Г и П рассматриваются как явления материального мира, на их возникновение и развитие первостепенное воздействие оказывают материальные и экономические условия общества. Чем выше уровень экономического развития общества, тем более свободной будет личность.) и идеализм (в основе возникновения и развития Г и П лежит уже не материя, а идея, дух, разум). В рамках этого похода различают объективный ( в основе всего лежит некая высшая идея, ктр по своей природе не познаваема) и субъективный идеализм ( исходит из того, что в основе лежит не божественная идея, а воля и сознание людей, теория общественного договора).

Абстрагирование и Конкретизация.

Абстрагирование предполагает путь восхождение от конкретного к абстрактному, от единичного к общему. В нашей действительности: очистив норму права мы получим понимание нормы права абстрактное. Абстрагирование предполагает очищение от присущих ему индивидуально-конкретных качеств и свойств (взяв любую отраслевую норму и отстранившись от специфических качеств мы получим общее понятие номы).

Конкретизация это обратный процесс. здесь нисхождение от абстрактного к конкретному, от общего к единичному. Мы должны наделить единичному индивидуальными качествами. «познав человечество я познаю человека».

Общенаучные методы:

Это такие методы, ктр используются многими науками. Использование этих методов позволяет исследователю получить общую целостную картинку изучаемого явления.

Анализ и синтез.

Анализ предполагает расчленение изучаемого явления на составные части, изучение свойств каждой частей в отдельности, что позволяет сделать вывод о целом.

Синтез процесс обратный, несколько однопорядковых явлений мы объединяем в систему и изучаем.

Логические методы познания.

Изучение на основе законов и правил формальной логики.

Дедукция: от общего к частному.

Индукция: от частного к общему.

Правило кругов Эйлера, доказательство от обратного, правило исключенного третьего, доведение до абсурда (безупречная логическая цепочка, одно вытекает из другого, но на выходе получаем абсурд, что позволяет сделать правильный вывод).

Системно-структурный метод.

Все государственно-правовые явления взаимосвязаны, образуют систему, свойства этой системы являются качественно иными, чем свойства каждой из составляющей это системы.

Для познания государственно-правовой действительности нам необходимо выделять те структурные взаимосвязи, ктр существуют между элементами этой системы. Каждое из гп явлений будучи элементов гп системы в то же время, само по себе тоже является системой, но иного порядка и обладает своей собственной структурой.

Метод конкретно-исторический метод.

Чтобы понять сущность изучаемого гп явления, мы должны выявить и изучать ту историческую обстановку, в ктр оно образовалось и условия его развития.

Функциональный метод.

Чтобы познать сущность явления, мы должно выявить и познать его функции.

Частно-научные методы:

Выработаны и применяются отдельной наукой. ЧНМ это такие способы познания, ктр позволяют наиболее полно изучить гп явление, но только с одной его стороны.

Социологический метод – основывается на социологических данных, можно получить определенную картину, выявление общественного мнения, о тех или иных правовых общества (метод правового моделирования).

Статистический метод – получение и обработку данных об изучаемых явлениях, выраженных в количественной форме. М/б основан и не на достоверных данных.

Метод правового регулирования – для изучения того или иного государственного явления мы создаем его модель, м/б юридической, математической и т.д. За моделью проще оценить динамику развития явления и тенденции.

Метод правового эксперимента – вводится на определенной территории, на ней проще оценить динамику и эффективности и в зависимости от результатов применяются дальнейшие решения. (ех: ЕГЭ).

Компаративистский метод Сравнительно-правовой метод – для сравнения государственно-правовое явление сравнивается с одно порядковым, существующем в государственно-правовой системе. Корректируются недостатки. (ех: ипотека РФ – ипотека США).

Формально-юридический метод – познание государственно-правовой действительности основывается на смысле содержания и значения специальных юридических терминах. Наука имеет свой профессиональный язык.

Синергетический метод – роль случая в развитии правовой системы. Наука о саморазвитии правовых систем. Внутренняя неупорядоченность в развитии правовой системы в целом. Накопление изменений происходит колебательно, волнообразно. Каждый следующий тип подъема будет выше предыдущего. Пик этого подъема возникает и развитие переходит на новый уровень. Венгеров А.Б. первый обратил внимание на волнообразное развитие.

Специальные методы изучения:

Метод толкования норм права.

Метод выработки правовых решений.

Деление методов условно.

ТГП в системе социальных и юридических наук.

ТГП – уникальный социальный институт. Тесно связана с социальной философией, историей, политологией, экономикой и т.д. Связь проявляется в единстве элементов объекта познания.

Связь ТГП с философией:

Социальная философия, как мировоззренческая наука формирует категориальный понятийный аппарат других наук: категория права, свободы, справедливости, власти. Философия регулирует мировоззрение познания. Физика и диалектика. Философия – мать всех наук.

ТГП и общая история:

История – наука об этапах развития конкретного общества. Общая история дает ТГП патологическую базу. История позволяет получит объективную картину явлений.

ТГП и политология:

Во многом пересекаются объекты, а именно государственная действительность. Политология – наука о юридических процессах общества, о содержании юридической деятельности, юр процессов. ТГП интересует правовые формы деятельности. Государство – это еще и правая оболочка общества. Перевалов считает, что теорию государства должна изучать юридическая политология. Но правовая модель всех явлений мы должны включать в ТГП. В ТГП мы изучаем право позитивное – право как государственно-властный регулятор, в отрыве его от государства познать мы не сможем.

ТГП и социология:

Социология изучает общественные отношения, социальные связи конкретного общества. ТГП изучает эти связи как правовые отношения, в определенной форме. Социология изучает личность, ее положение в обществе, социальную мобильность. Но изучить социальный статус личности в отрыве от права социология не может, т.к. требуются ее права и обязанности.

ТГП и экономика:

Экономическая модель общества влияет на правую модель. Экономика – наука о способах производства, потребления и распределения материальных благ. Если в обществе распределительная модель экономика, то это государство одной модели (управление распределением материальных благ), если обменного типа, то другая модель (внешнее регулирование процессов без вторжения в материальную сторону).

ТГП тесна связана с юридическими науками и занимает определенное место среди них. О системе юриспруденции вопрос решается неоднозначно. Выделяются различные элементы системы и их количестве (от 3 до 6 элементов системы юридических наук).

1 элемент (группа наук). Теоретико-правовые науки. Включают философию права, ТГП. Связь м/у ними наиболее тесная. ТГП изучает право позитивное. Философия права изучает право с естественно-правовых позиций, как моральные и нравственные представления общества о свободе и справедливости. Но позитивное право нельзя изучать в отрыве от естественного права. И наоборот. Одна методология, понятийный аппарат. ТГП появилось позже классической философии права.

2 элемент: историко-правовые науки. История отечественного государства и права, общая история государства и права, история правовых и политических учений. ТГП составляет общий понятийный аппарат, методологическая основа. Исторически-правовые науки - это знания о конкретных гос-правовых системах на определенных этапах их развития.

3 элемент: отраслевые юридические науки. Изучают отдельные отрасли права. Наука Конституционного права, наука Гражданского права, наука Уголовного права. Отраслей права не посчитать. Но общероссийский классификатор отраслей З-выделяет 43-46 отраслей. ТГП имеет и предметный и методологический характер, ТГП выступает базовой, фундаментальной наукой, зная общие теории нормы позволяют сформулировать понятия отраслевой нормы. Науки оказывают существенное влияние на науку ТГП, отраслевые науки более приземленные и приближенные к реальной действительности. Отраслевые науки быстрее ТГП выявляют те изменения, ктр происходят в правовой действительности, сформулировать эти изменения, новые понятия и категории, что систематизируется и обобщается ТГП, дает толчок для дальнейшего развития отраслевых наук. ТГП имеет тесную связь с конституционным правом и гражданским правом. Алексеев, Иофе и др.

4 элемент: прикладные юридические науки. Криминалистика, криминология, судебная медицина, судебная психиатрия, правовая психология. ТГП менее проявляет связь с прикладными науками. Связь ТГП и криминалистики заключается в том, что состоит в тактике, методике. Тактика и методика расследования наглядно и очевидна связана с ТГП. Криминология детально разрабатывает учение о личности преступника, причинности преступлений. На основе учения о преступности сформулировано учение о деонтологии.

5 элемент: международно-правовые науки. Наука международного публичного права, наука международного публичного права. ТГП вынимает знания у науки МЧП. Например, понятие коллизионные нормы.

6 элемент: организационно-правовые науки. Сюда включают прокурорский надзор, науку о судоустройстве, судопроизводстве и т.д.

Функции ТГП.

Функции ТГП как науки – это основные направления познания государственно-правой действительности и воздействие на эту государственно-правовую действительность.

Функции ТГП:

1)онтологическая функция – учение о бытии. На ее основе происходит выявление и познание сущности государственно-правовых явлений. Изучение сущности государства, права, норм права, законности.

2)гносеологическая функция – познавательная функция. На ее основе происходит изучение содержания, форм, признаков, структуры и видов всех государственно-правовых явлений.

3)методологическая функция – ТГП базовая наука, ктр выполняет методологическую роль, методологию познания государственно-правовой действительности.

4)Прогностическая функция ТГП – основываясь на том, что было и есть, предполагается то, что будет, определение будущего состояния тех или иных государственно-правовых явлений. Предвидение и определение будущего состояния, а чтобы это определение совпало с действительностью необходимо приложить усилия.

5)Эвристическая функция – открытие нового, предполагает выявление новых закономерностей в развитии государства и права, формулирование новых общих и частных теорий.

6)Мировоззренческая функция ТГП – в учебниках чаще пишут о воспитательной функции ТГП. Она признана формировать определенное юридическое мировоззрение, формирование системы взглядов на государственно-правовую действительность.

7)Политико-управленческая функция – знания должны иметь практический выход, знания должны работать. Наука должна иметь прямой выход на формирование и развитие государственного управления делами общества.

8)Практически-прикладная функция ТГП – деятельность всех субъектов права. Грань м/у политико-управленческой очень мала. Последняя более широкая. Но такое выделение не совсем корректно.

Доклад:

1. Проблема соотношения предмета и метода ТГП

2. Методология

3. Проблема структуры курса

4. Место теории в системе Ушакова и Марченко

Понятие и сущность государства.

1. Понятие государства, его признаки и определения

2. Государственная власть как особая разновидность

3. Сущность государства, основные подходы к пониманию сущности государства

4. Проблемы мифологии государства

5. Функции государства

Понятие государства, его признаки и определения

Цицерон Государство –это правовой порядок в обществе.

Государство – машина в руках господствующего класса для подавления одного класса другим.

Людовик 14 Государство – это Я.

Государство – это политико-правовая территориальная организация суверенной публичной власти, способная делать свою волю общеобязательной и способная принуждать к исполнению этой воли (Баранов).

Признаки государства:

Вебер М. выделяет 3 признака

1)территория

2)власть

3)население

Признаками их назвать сложно. Эти категории могут образовывать не т/о государство. Это его образы, его ипостаси, но не признаки.

Признаки – свойства, характерные черты, ктр те самые образы, элементы государства характеризуют и связывают друг с другом.

*власть носит публично-политический характер

*власть носит суверенный характер

*власть носит правовой характер

- государство ограниченно территорией

– структурировано территорией

• население имеет особые политико-правовые связи

• наличие гражданства

Признаки:

1.Публично-политический характер власти

Государство организовано в обществе, власть – особый уровень организации ее в обществе, власть из общества выделилась, структурно и организационно власть с обществом не совпадает, но функционирует в интересах общества. Власть включает 2 подсистемы: аппарат управления и аппарат принуждения (власть не осуществляют, но обеспечивают осуществление власти).

2.Государственный бюджет

Бюджет – совокупность денежных средств, аккумулируемых в руках государства для решения поставленных целей. Формируется за счет налогов. Необходим для содержания чиновников. Налоги необходимо не т/о для обеспечения государственного аппарата, но и для поддержания и развития производственных сфер общества. Это и социальное обеспечение, поддержка и развитие образования, науки и культуры.

3.Государственный суверенитет

Речь идет о государственном суверенитете. Не о национальном, духовном и др. Этот термин был использован Баденом для обоснования власти во Франции.

Государственный суверенитет – определяют через самостоятельность, верховенство и независимость государственной власти, как внутри страны так и в международных отношениях. Существует 2 формы государственного суверенитета: внутренний - самостоятельность и верховенство власти внутри страны; внешний - самостоятельность и верховенство власти во вне страны. Государственный суверенитет не м/ ограниченным. Государство взаимодействует с другими, но т/о на основании норм международного права.

4.Территориальное деление населения

Позволяет ограничить государство от до государственных форм общества (ех: принцип кровного родства). Только в государстве есть деление населения по территориальному принципу. М\у государством и населением, членами общества, индивидами возникает социальная взаимосвязь. Носит устойчивый политико-правовой характер, выражается в взаимных правах, ответственности. Называется она гражданской – в республике. Подданство – в монархии.

5.Неразрывная связь государства и позитивного права

Позитивное право – единственный канал выражение властной воли государства, донести эту волю до общества и потребовать его исполнения. Право определяет форму взаимодействия государства и общества.

Неразрывная связь государства и позитивного права: единственный канал, через ктр государство может свою волю выразить и потребовать соблюдения этой воли.

Именно эти 5 признаков характеризуют государство как особый социальный институт. Есть и иные признаки. Иногда говорят о таком признаке как наличие вооруженных сил. Монополия на правотворчество. Государственный язык и символику.

Другие признаки, ктр встречаются в литературе:

1.Наличие вооруженных сил – элемент публичной власти

2.Монополия на нормотворчество, правотворчество

3.Государственны язык и государственные символы

Государственная власть и методы ее осуществления.

Власть – способность и возможность одних лиц подчинять своей воле других лиц. Власть это явление социальное. Власть может существовать только в организованном социуме. Власть это определенного рода общественное отношение. Должны быть субъекты раз это отношение. Власть всегда носит субъективно-объективный характер, это означает, что способность – субъективное качество властвующего, ктр позволяет ему свою волю проявить и выразить и навязать подвластному, а возможность это объективная характеристика – совокупность внешний условий, ктр позволяют способности проявится. Основные элементы власти как социального явления выступают такие категории как воля и сила, два обязательных элемента власти. Обеспеченность возможностью принуждения, любая власть всегда носит принудительный характер. В обществе существуют различные виды власти: муниципальная, корпоративная, религиозная, семейная, всегда надо выделять государственную. Несмотря на свою уникальность, ГВ это одна из форм организации власти. ГВ обладает такими чертами, ктр делают ее универсальной. Государственная власть – способность и возможность государства в лице его органов и ДЛ делать свою волю обязательной для общества и подчинять их своей воле.

Свойства власти:

1. Публичный характер власти;

2. Политический характер государственной власти, ГВ всегда носит политический характер; как соотносить ГВ и политическую власть? ГВ не может быть не политической. ГВ понятие более узкое понятие, чем ПВ с точки зрения субъектного состава. Соотношение государственной власти и политической власти?

3. Суверенность;

4. Универсальность, действует на всей территории государства. ГВ действует на всех лиц, находящихся на этой территории, постоянство и непрерывность осуществления ГВ.

5. Легальность – по своей сути государственная власть не может быть нелегальной, т.к. государственная власть сама себя реализует. Любая власть себя узаконит.

6. Легитимность – признанность народом, поддержка власти народом. Без доверия власть долго просуществовать не сможет.

7. Государственная власть обладает монополией на правотворчество. Т/о государственная власть обладает правом издавать нормы права, никакая другая структура правотворчеством заниматься не сможет. Это право м/б делегировано, но в «узких коридорах». Ех: передача власти негосударственным пенсионным фондам.

8. Монополия на государственное принуждение. Любая социальная власть имеет своим свойством принуждение, но т/о у государственной власти она выступает в наиболее жестких формах, последовательных формах.

Методы осуществления власти:

Единого подхода к этой проблеме нет.

1.Убеждение – формирование у подвластного осознанной потребности следовать воли властвующего. Формы формирования м/б разные: воздействие на сознание, на волю, правовая пропаганда.

2.Принуждение – предполагает оказание физического, психологического, организационного (административное приостановление деятельности) или материального насилия на волю и сознание подвластного с целью заставить его следовать воли властвующего. Жесткие силовые методы. Вопреки желанию сделать так как это выгодно властвующему. Насилие может быть физическим, материальным, психическим, организационным.

Также выделяют компромисс (предполагает согласование воль, каждая сторона должна пожертвовать своими интересами), стимулирование, поощрение (в полной мере можно свести к убеждению).

Соотношение убеждение и принуждения:

Сначала мы пытаемся убедить, а потом при невозможности действует принуждение. Убеждение должно стоять приоритетно. Т.к. больший эффект даст убеждение, отдача будет более качественной.

Фикции юридической ответственности: функции общей (применяем принуждение к одному, чем оказываем остальным, что так делать не следует) и частной превенции (принятие меры юридической ответственности к каждому в частности, индивидуальное воздействие).