2. Полное товарищество

Статья 69. Основные положения о полном товариществе

Комментарий к статье 69

1. Полное товарищество - старейшая из всех организационно-правовых форм хозяйственных товариществ и обществ. В этой форме наиболее ярко выражен личный элемент и, напротив, отсутствует ограничение ответственности участников по обязательствам товарищества. Поэтому использование формы полного товарищества сопряжено для его участников с повышенным риском. Однако именно с этим недостатком тесно связаны и достоинства полного товарищества, которые делают его весьма привлекательной формой предпринимательства. Поскольку требования кредиторов полного товарищества гарантированы не только складочным капиталом, но и личным имуществом товарищей, оно, как правило, не испытывает особых трудностей в получении кредита. Полное товарищество обычно вызывает доверие и у коммерческих партнеров, т.к. имущественный риск, принимаемый на себя его участниками, говорит о серьезности их намерений и солидности предприятия. Немаловажно и то, что в отношении полных товариществ законодательство содержит относительно немного императивных предписаний, позволяя участникам урегулировать свои взаимоотношения наиболее приемлемым для них образом. Организационная структура полного товарищества предельно проста и практически не требует управленческих расходов. Наконец, к полным товариществам не предъявляется никаких требований относительно опубликования результатов деятельности и отчетных документов.

Новый ГК впервые после ГК РСФСР 1922 г. подробно урегулировал правовое положение полных товариществ, которое до введения ГК в действие определялось единственной статьей в Законе о предприятиях, причем она противоречила некоторым другим нормам того же Закона и содержала внутренние разночтения. Полному товариществу были также посвящены отдельные отрывочные положения Закона РСФСР от 07.12.91 "О регистрационном сборе с физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью, и порядке их регистрации" и нормы Положения о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утв. Указом Президента РФ от 08.07.94 N 1482.

2. Определение полного товарищества включает пять его существенных характеристик:

1) в основе полного товарищества лежит договор между его участниками;

2) полное товарищество создается для осуществления предпринимательской деятельности, т.е. является коммерческой организацией (что прямо отражено в ст. 66 ГК) и обладает, таким образом, общей правоспособностью в соответствии со ст. 49 ГК;

3) в деятельности полного товарищества предполагается личное участие всех товарищей;

4) предпринимательская деятельность осуществляется от имени товарищества - юридического лица;

5) участники товарищества несут по его обязательствам ответственность принадлежащим им имуществом (характер и объем этой ответственности определяются ст. 75 ГК).

3. Полное товарищество является юридическим лицом. Таким образом, восстановлена традиция российского права, нарушенная Законом о предприятиях. Юридическая личность признавалась за полным товариществом еще в дореволюционной России. Хотя в законодательстве и не было прямого указания на этот счет, судебная практика твердо придерживалась позиции самостоятельной правосубъектности полного товарищества. Впоследствии эта позиция была четко зафиксирована в ст. 298 ГК РСФСР 1922 г. и Основах ГЗ.

Статья 70. Учредительный договор полного товарищества

Комментарий к статье 70

1. Учредительный договор - это учредительный документ полного товарищества. Помимо собственно соглашения о создании полного товарищества он предусматривает порядок совместной деятельности сторон по созданию товарищества, условия передачи имущества и участия в деятельности товарищества (п. 2 ст. 52 ГК). Эти четыре элемента являются обязательными для любого учредительного договора.

2. ГК установлен ряд требований к содержанию учредительного договора. Он не только регулирует взаимоотношения участников товарищества, но и является важным источником информации о товариществе для третьих лиц, будучи открытым для их ознакомления документом. В соответствии с п. 1 Постановления Правительства РСФСР N 35 положения учредительного договора не могут составлять коммерческую тайну. Кроме обязательных сведений, предусмотренных п. 2 комментируемой статьи, учредительный договор должен также содержать сведения, указанные в п. 2 ст. 52 ГК.

3. Учредительный договор должен быть заключен в письменной форме - простой или нотариальной по выбору сторон. При этом из способов заключения договора в письменной форме, указанных в п. 2 ст. 434 ГК, допускается лишь заключение договора путем составления одного документа, что вытекает как из существа учредительного договора, так и из ст. 12 Закона о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

4. По общему правилу ГК учредительный договор может быть заключен как с указанием срока, так и без такого указания. Срок может определяться не только периодом времени, но и указанием на событие, которое должно неизбежно наступить (ч. 2 ст. 190). Возможно заключение договора и под отменительным условием (п. 2 ст. 157), в качестве которого обычно выступает достижение цели, ради которой создается товарищество. В последнем случае договор считается заключенным без указания срока, поскольку достижение цели не является событием, наступление которого неизбежно.

5. Прекращение учредительного договора по тому или иному основанию не влечет автоматического прекращения полного товарищества как юридического лица. Такой вывод следует, в частности, из положений ч. 1 ст. 81 ГК. Прекращение учредительного договора лишь создает предпосылки для прекращения полного товарищества путем его ликвидации по основаниям, указанным в ст. 61 и 81 ГК, и в порядке, установленном соответствующими статьями Кодекса. Равным образом, и прекращение полного товарищества не обязательно прекращает учредительный договор. В частности, возможна ситуация, когда учредительным договором предусмотрено, что товарищество ликвидируется по достижении определенной цели (например, после завершения строительства объекта или его ввода в эксплуатацию), а совместная деятельность его участников будет продолжена на началах простого товарищества. В этом случае учредительный договор может трансформироваться в договор простого товарищества (ст. 1041 ГК).

Статья 71. Управление в полном товариществе

Комментарий к статье 71

1. Решения, касающиеся деятельности полного товарищества, принимаются его участниками единогласно, если учредительным договором не предусмотрены случаи, когда решения принимаются большинством голосов. Предполагается, что каждый участник имеет один голос. Однако учредительный договор может установить и иной порядок определения количества голосов каждого участника. В частности, количество голосов может ставиться в зависимость от доли участника в складочном капитале товарищества, определяться непосредственно в учредительном договоре или устанавливаться отдельным соглашением. Вместе с тем участник полного товарищества не может быть вовсе лишен голоса, что следует из систематического толкования абз. 2 п. 1 ст. 67 ГК и п. 2 комментируемой статьи.

2. Безусловное право участника на получение информации, предусмотренное п. 3 комментируемой статьи, распространяется на все бухгалтерские документы, а также коммерческую документацию (договоры, деловую переписку и т.п.).

Статья 72. Ведение дел полного товарищества

Комментарий к статье 72

1. Как следует из п. 1 комментируемой статьи, представительство полного товарищества в отношениях с третьими лицами может осуществляться следующими способами:

1) ведение дел каждым из участников (когда каждый товарищ вправе совершать сделки от имени товарищества, не испрашивая на то предварительного согласия остальных товарищей);

2) совместное ведение дел всеми участниками (когда для совершения каждой сделки требуется предварительное согласие всех товарищей);

3) ведение дел одним или несколькими товарищами (когда каждый товарищ, уполномоченный учредительным договором на ведение дел, вправе совершать сделки от имени товарищества без предварительного согласия остальных товарищей);

4) совместное ведение дел несколькими товарищами (когда для совершения каждой сделки требуется предварительное согласие товарищей, уполномоченных учредительным договором на ведение дел).

Во всех перечисленных случаях полномочие товарища на совершение сделок следует из учредительного договора и основано непосредственно на указании закона. Поэтому доверенность в этих случаях не требуется. Если же сделка совершается участником, не уполномоченным учредительным договором на ведение дел, ему должна быть выдана доверенность. При третьем способе ведения дел доверенность выдается любым из товарищей, уполномоченных вести дела, а при втором и четвертом способах - совместно всеми товарищами, на которых возложено ведение дел. Товарищи, выдающие такую доверенность, действуют не от себя лично, а от имени товарищества.

Если в учредительном договоре не содержится каких-либо ограничений полномочий участников по ведению дел, каждый из них вправе самостоятельно совершать сделки от имени товарищества.

2. Третьи лица (в первую очередь контрагенты товарищества) не должны страдать от ограничений полномочий, существующих внутри товарищества. Поэтому абз. 4 п. 1 комментируемой статьи предусматривает, что в отношениях с третьими лицами товарищество не может ссылаться на ограничения полномочий его участников, если не докажет, что третье лицо действовало недобросовестно, т.е. в момент совершения сделки знало или заведомо должно было знать об отсутствии у участника товарищества права действовать от его имени. До тех пор пока товарищество не докажет недобросовестность контрагента, оно остается обязанным по сделке, заключенной его участником без надлежащих полномочий.

3. Пункт 2 комментируемой статьи предполагает изменение учредительного договора в судебном порядке. Поэтому при его применении следует руководствоваться соответствующими положениями ст. 450, 452 и 453 ГК.

Договор считается измененным с момента вступления в законную силу судебного решения. Однако для третьих лиц изменение договора приобретает силу с момента государственной регистрации такого изменения (п. 3 ст. 52 ГК). Из этого следует, что товарищество обязано по сделкам, которые заключены участником, лишенным права вести дела, до регистрации изменения договора, если не докажет, что третье лицо в момент совершения сделки знало или заведомо должно было знать об отсутствии таких полномочий у участника товарищества.

Статья 73. Обязанности участника полного товарищества

Комментарий к статье 73

1. Обязанности участника полного товарищества можно разделить на два вида: обязанности, обусловленные персональным характером полного товарищества, и обязанности, общие для участников всех хозяйственных товариществ и обществ. К первым относятся обязанности участвовать в деятельности полного товарищества и воздерживаться от конкуренции с товариществом. Вторые включают обязанности полностью и своевременно внести вклад, предусмотренный учредительным договором, и воздерживаться от разглашения конфиденциальной информации о деятельности товарищества.

Из общей нормы об обязанностях участников хозяйственных обществ и товариществ (ст. 67 ГК) следует, что учредительным договором могут быть предусмотрены и другие, не упомянутые в законе, обязанности участника полного товарищества.

2. Нарушение товарищем своих обязанностей влечет последствия, предусмотренные ГК. В частности, оно может послужить основанием для исключения нарушителя из товарищества. Однако товарищи не могут изменить учредительным договором или иным соглашением порядок исключения участника, установленный п. 2 ст. 76. Этот порядок состоит из трех важных условий:

1) исключение может иметь место только в судебном порядке;

2) исключение товарища возможно лишь при грубом нарушении (оценка степени тяжести нарушения возлагается на суд);

3) требование об исключении может быть заявлено только по единогласному решению остальных участников.

Статья 74. Распределение прибыли и убытков полного товарищества

Комментарий к статье 74

1. Распределение прибыли и убытков полного товарищества между его участниками отдано на их усмотрение. Однако участник товарищества не может быть полностью устранен от участия в прибыли или полностью освобожден от бремени убытков. ГК установлена презумпция распределения как прибыли, так и убытков сообразно долям участников в складочном капитале.

2. Доли участников в складочном капитале полного товарищества определяются учредительным договором (п. 2 ст. 70 ГК). Они могут, но необязательно должны соответствовать стоимости вкладов товарищей.

3. Если товарищество понесло убытки, в результате которых его чистые активы стали меньше размера складочного капитала, то прибыль не может распределяться между участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала. Эта норма, призванная поддерживать реальное наполнение складочного капитала, введена в интересах кредиторов товарищества. Хотя обязательства товарищества и гарантированы личным имуществом его участников, интересы кредиторов наилучшим образом защищены, когда само товарищество обладает достаточным имуществом. В мировой практике нормы такого рода достаточно обычны для законодательства о хозяйственных обществах. Использование же их применительно к хозяйственным товариществам является особенностью ГК.

Статья 75. Ответственность участников полного товарищества по его обязательствам

Комментарий к статье 75

1. Солидарная ответственность всех участников товарищества по его обязательствам - одна из главных отличительных черт полного товарищества. Именно этой особенности полное товарищество и обязано своим названием. Солидарная ответственность означает, что кредитор вправе предъявить требование как ко всем товарищам совместно, так и к любому из них в отдельности, причем как полностью, так и в части долга. Вопросы солидарной ответственности урегулированы в ст. 322 - 325 ГК.

2. Солидарная ответственность товарищей является субсидиарной, т.е. сначала кредитор должен предъявить требование к самому товариществу и лишь затем - к его участникам (см. коммент. к ст. 399).

3. Ответственность участника распространяется на все обязательства, возникшие у товарищества с момента его учреждения, даже если участник вступил в него позже. Вступая в полное товарищество, новый участник принимает товарищество в целом, в т.ч. со всеми его обязательствами.

4. Выбывший участник в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества, отвечает наравне с оставшимися участниками по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия. Кредитор, вступая в отношения с товариществом, рассчитывает, что его состав сохранится, и в соответствии с этим оценивает будущие возможности взыскания. Поэтому немедленное освобождение выбывшего участника от ответственности по обязательствам товарищества привело бы к серьезному ущемлению прав кредиторов.

5. Нормы об ответственности участников по обязательствам полного товарищества являются императивными. Они не могут быть отменены или изменены соглашением товарищей.

Статья 76. Изменение состава участников полного товарищества

Комментарий к статье 76

1. Участие в полном товариществе прекращается в следующих случаях:

а) выход участника из товарищества (ст. 77 ГК);

б) смерть участника;

в) признание участника безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным;

г) признание участника несостоятельным (банкротом) или открытие в отношении его реорганизационных процедур по решению суда (в связи с его неплатежеспособностью);

д) прекращение участвующего в товариществе юридического лица вследствие его ликвидации или реорганизации;

е) требование личного кредитора участника о выделе части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в складочном капитале товарищества, с целью обращения взыскания на это имущество (ст. 80 ГК);

ж) передача участником своей доли в складочном капитале другому участнику товарищества или третьему лицу (ст. 79 ГК);

з) исключение участника из товарищества.

По общему правилу во всех перечисленных случаях, кроме двух последних, товарищество прекращается, что отражает его персональный характер. Однако прекращается оно не автоматически, а посредством ликвидации в установленном порядке и исключения его из государственного реестра.

Товарищество может продолжить деятельность в новом составе участников, если это предусмотрено учредительным договором или отдельным соглашением остающихся участников. В таких случаях в учредительный договор должны быть внесены необходимые изменения.

2. Исключение участника из полного товарищества возможно лишь при наличии серьезных к тому оснований. К ним ГК относит, в частности, грубое нарушение участником своих обязанностей и неспособность его разумно вести дела. Допустимы и другие основания, которые суд сочтет достаточными. Норма об исключении участника содержит оценочные категории, дающие суду возможность при рассмотрении конкретного дела опираться не столько на формальные предписания закона, сколько на принципы разумности и справедливости. Такой подход представляется оправданным, т.к. помогает надежнее защитить права исключаемого участника.

Статья 77. Выход участника из полного товарищества

Комментарий к статье 77

1. Право выхода - неотъемлемое право участника полного товарищества. Однако реализуется оно по-разному в товариществах, учрежденных на срок и без указания срока.

Участник товарищества, учрежденного без указания срока, вправе выйти из него, не объявляя причин. Он должен лишь подать уведомление с соблюдением установленного для этого срока.

Выход из товарищества, учрежденного на срок, допускается только по уважительной причине, однако требование об уведомлении в этом случае отсутствует. Примером уважительной причины может быть стойкое расстройство здоровья, не дающее товарищу возможности надлежащим образом участвовать в деятельности товарищества.

2. Выход из товарищества, учрежденного для достижения определенной цели, подчиняется правилам, относящимся к товариществу, учрежденному без указания срока (см. п. 4 коммент. к ст. 70).

Статья 78. Последствия выбытия участника из полного товарищества

Комментарий к статье 78

1. Когда при выбытии участника из полного товарищества деятельность товарищества продолжается, выбывшему участнику (либо его наследнику, иному правопреемнику) должна быть выплачена в деньгах или в натуре стоимость его доли в складочном капитале товарищества, если иной порядок расчетов не предусмотрен учредительным договором. Это правило действует и в случае исключения участника в соответствии с п. 2 ст. 76 ГК.

2. Стоимость доли не равна стоимости вклада, внесенного участником в складочный капитал. Она представляет собой процент от общей стоимости активов товарищества, равный проценту от складочного капитала, приходящемуся на долю участника.

3. Для наследников и юридических лиц - правопреемников выбывшего участника получение стоимости доли - не единственный способ урегулировать взаимоотношения с товариществом. Они могут занять место выбывшего, вступив в товарищество с согласия всех других участников. Принцип большинства, даже если он предусмотрен в учредительном договоре, при решении этого вопроса применяться не может в силу фидуциарного (доверительного) характера отношений в полном товариществе. Применительно к юридическому лицу - правопреемнику выбывшего из товарищества юридического лица в учредительном договоре может быть предусмотрено, что оно не вправе вступить в товарищество даже с согласия других участников.

4. По общему правилу выбытие из товарищества какого-либо участника не изменяет размер складочного капитала, а лишь увеличивает доли оставшихся участников. Увеличиваются же они таким образом, чтобы соотношение между ними осталось прежним. Например, если в полном товариществе было три участника, доли которых составляли соответственно 20, 30 и 50% складочного капитала, то в случае выбытия первого из участников доли остальных двух должны составить 37,5 и 62,5%.

Статья 79. Передача доли участника в складочном капитале полного товарищества

Комментарий к статье 79

Под передачей доли понимается ее отчуждение в любой форме, будь то купля-продажа, мена или дарение. Передача доли возможна только с согласия всех остальных участников товарищества. Если доля передается целиком, то к новому ее обладателю переходят все права и обязанности участника полного товарищества по учредительному договору. При этом в соответствии со ст. 75 (см. коммент. к ней) новый участник становится ответственным по всем обязательствам полного товарищества независимо от времени их возникновения, а выбывший участник отвечает по обязательствам, возникшим до его выбытия, в течение срока, указанного в абз. 2 п. 2 упомянутой статьи.

Статья 80. Обращение взыскания на долю участника в складочном капитале полного товарищества

Комментарий к статье 80

Обращение взыскания на долю участника в складочном капитале полного товарищества возможно лишь при недостаточности иного имущества этого участника и только путем выдела соответствующей части имущества товарищества. При этом либо должник выбывает из товарищества, либо оно ликвидируется. Таким образом, непосредственное обращение взыскания на долю в складочном капитале полного товарищества исключено. Кредитор не может ни приобрести права участника, ни обратить долю в продажу.

Статья 81. Ликвидация полного товарищества

Комментарий к статье 81

Ликвидация полного товарищества имеет место по основаниям, указанным в ст. 61 ГК, а также в случаях, предусмотренных п. 1 ст. 76 ГК. Кроме того, полное товарищество ликвидируется, если в нем остается единственный участник. Однако такому участнику дается льготный 6-месячный срок, в течение которого он может урегулировать ситуацию, передав, например, часть своей доли другому лицу либо преобразовав полное товарищество в общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью или акционерное общество.