9. Значение судебной практики для применения норм гп.

Вопрос отнесения к числу источников гражданского права разъяснения Пленума Верховного Суда РФ является спорным. Некоторые авторы полагают, что Верховный Суд РФ может осуществлять только официальное толкование законодательства, но сам правотворчеством не занимается. В случае обнаружения пробелов в законодательстве он может воспользоваться правом законодательной инициативы, предусмотренной Конституцией РФ.

В случаях, имеющих частный характер, обнаруженный пробел можно восполнить и с помощью разъяснения Пленума Верховного Суда РФ. Практика порождает неразрешимые вопросы даже тогда, когда речь идет о применении норм новейшего законодательства.

К подобным актам относятся также ПП ВАС РФ. Цель данных актов – легальное толкование, разъяснение норм правам высшими судами. ППВС и ВАС РФ не являются источниками права (с позиции ГК РФ), однако некоторые теоретики считают, что в силу многократного применения и обязательности для низших судов это вполне себе источники права. Суды также могут прибегать к аналогии норм права в случае пробелов в законодательстве. Наиболее удачные положения ППВС и ВАС включаются в законы со временем.

Не является источником гражданского права и сложившаяся судебная практика, под которой понимается многократное единообразное решение судами одной и той же категории дел. Судья, рассматривая дело, по которому сложилась судебная практика, может вынести и иное решение, если убежден в том, что сложившаяся практика не соответствует закону.

Не относится к числу источников гражданского права и судебный прецедент, под которым понимается решение суда по конкретному делу. Такое решение является обязательным только для лиц, участвующих в данном деле. Оно не имеет обязательной силы для судей, рассматривающих аналогичное дело. Практика обобщается судами.

Информационные письма ВАС- обзоры судебной практики по конкретному кругу дел). Значение обобщения:1.позволяет выработать единое понимание и применение судебной практики; 2. ориентир для законодательной деятельности.

10. Понятие и виды аналогии в гп.

Могут возникать ситуации, прямо не урегулированные гражданско-правовыми нормами. Такой пробел, не восполняемый ни условиями заключенного договора, ни обычаями делового оборота, устраняется с помощью аналогии закона (ст. 6 ГК). Аналогия закона выражается в том, что к соответствующим отношениям применяются нормы гражданского законодательства, регулирующего сходные отношения. Она допустима при наличии условий: 1.существование пробела в законодательстве, не восполняемого с помощью предусмотренных законом средств, включая обычаи имущественного оборота 2.наличие законодательного регулирования сходных отношений.("трастовые операции" банков до принятия специальных правил о договоре доверительного управления имуществом фактически регулировались нормами о сходных договорах - поручения и комиссии, которые и применялись к "трастовым договорам" при отсутствии в них каких-либо необходимых условий) 3.применение аналогичного закона к регулируемым отношениям должно не противоречить их существу. Не является аналогией закона отсылка к регламентации сходных отношений, установленная законодательным порядком.

При отсутствии сходного правового регулирования для конкретного отношения может использоваться аналогия права (п. 2 ст. 6 ГК). Смысл ее состоит в определении прав и обязанностей сторон правоотношения на основе не конкретных правовых норм, а общих начал и смысла гражданского законодательства, а также требований добросовестности, разумности и справедливости. Таким образом, аналогия права допустима при наличии пробела в законе, не восполнимого с помощью аналогии закона (т.е. при отсутствии нормы, регулирующей сходные отношения), а также с соблюдением названных выше критериев. При этом реальное применение аналогии права в судебной практике является крайне редким, исключительным случаем.Правила об аналогии закона и аналогии права используются в гражданском праве только при применении ФЗ. Они не могут распространяться на действие подзаконных н.а., а имеющиеся в них пробелы не могут восполняться подобным образом.