Мусульманское право. Система источников. Особенности правовых институтов

С возникновением халифата, начало формироваться и его право – шариат. Мусульманское право возникло и развивалось в условиях арабского государства и общества. Это стало главной его особенностью – условия конкретного государства, сделали арабское право уникальной правовой системой, со своими чертами. Многие из них сохранились и в современное время.

Если не тянуть кота за хвост, то вот и эти особенности:

1	Арабское право с самого начала (и до современного периода) было тесно связано с религией (исламом). Сами правовые нормы здесь – механизм реализации предписаний ислама.
2	Арабское право – национальная правовая система, но в отличие от других – экстерриториальная. Действие его норм распространяется только на мусульман, где бы они ни находились.
3	Основное место в мусульманском праве занимают обязанности. Понятие субъективного права фактически отсутствует.
4	Сами нормы – только обязывающие, других видов нет. Такие нормы – это правила поведения адресованные Аллахом мусульманам (т.е. они исходят не от государства, а от бога). Изменить или отменить их нельзя.

Ну а главной особенностью, является офигительная (я сказал «офигительная»? Ну ладно, это я погорячился…) система источников – она не похожа на другие правовые системы:

Источники мусульманского права

КОРАН	СУННА	ИДЖМА	ФЕТВА
Это священная книга, содержащая предписания Аллаха мусульманам. Главный источник мусульманского права. Содержит правила определяющие поведение мусульман в различных сферах.	Сборник преданий о поступках и изречениях пророка Мухаммеда. Содержит нормы семейного и наследственного права, а также процессуальные нормы.	Решения, вынесенные видными мусульманскими правоведами по вопросам, не затронутым в других источниках. Фактически и. – это аналогия права	Заключения религиозных авторитетов по решениям светских властей относительно отдельных вопросов.

Таким образом, для источников мусульманского права, характерны две основных черты:

1. Приоритет религиозных норм над правовыми, и тесная взаимосвязь таких норм. Все главные источники носят религиозный характер;

2. Обычай (адат) не играл существенной роли в качестве источника права (тогда как в других странах, он являлся основным источником);

С развитием халифата, появляются еще два источника:

• Кияс – решения, вынесенные по аналогии (на основе общих принципов ислама, сформулированных в Коране);

• Кануны и фирманы – указания и распоряжения халифов;

Право собственности

На формирование этого правового института, условия развития арабского государства оказали самое значительное влияние. Вот его основные черты:

Объектами собственности (в полном смысле этого слова), могли быть только движимые вещи. Недвижимость (земля) считалась собственностью Аллаха (а значит – государства) переданной во временное пользование правоверным на определенных условиях.

Поскольку отсутствовали самостоятельные правомочия собственника, не было и других институтов связанных с ними – отсутствовал залог недвижимости, не было сервитутов.

Как и другие институты гражданского права (в современной терминологии), правовое регулирование собственности развивалось под влиянием положений ислама.

Хотя как отмечалось выше, земельная собственность в Арабском халифате имела определенную специфику, частная собственность на землю существовала. Однако различные участки земли имели различный правовой режим:

Вакуф	Мульк	Икта
Земля (и другое имущество) религиозных организаций (мечетей). Обладали иммунитетом. Сделки с такой землей не допускались.	Безусловное, индивидуальное владение землей (аналог частной собственности). Широкого распространения в халифате она не получила.	Условное владение землей (аналог европейского бенефиция). Земля предоставлялась под условием военной службы.

Обязательства

Значительное развитие торговых отношений в халифате¹⁹ обусловило и развитое правовое регулирование обязательств. Хотя в отличие от более поздних правовых систем (напр. римское право) теоретические положения в шариате разработаны слабо, необходимые для договорных отношений практические вопросы регулируются в полном объеме.

Договор в шариате, рассматривался как связь, возникающая из взаимного соглашения сторон. В этом смысле для права характерны некоторые черты равенства сторон в договорных отношениях (хотя при сословной структуре арабского общества, этот принцип был формален).

Особых требований к форме и условиям договора, мусульманское право не устанавливает. Форма могла быть любой: устной, или письменной. Нет и привычного требования публичности сделки (хотя здесь могли возникнуть сложности при ее подтверждении в суде, поэтому сделки все равно могли заключаться при свидетелях).

Условия действительности сделок, мусульманское право также не регламентирует. Здесь применялись обычные условия (свобода волеизъявления, имущество не должно быть изъято из оборота, отчуждающий имущество должен обладать такими правомочиями).

Заключенный договор считался незыблемым, обязанность сторон следовать договорам рассматривалась как священная (это норма Корана). Такие правила создавали благоприятный режим правовой стабильности договорных отношений, и способствовали их развитию.

При этом, существовало правило упрощенного расторжения договора при выявлении недостатков переданного имущества.

Система договоров в шариате, вполне обычна и включала в себя все известные на тот период их виды: купля-продажа, заем, дарение, наем, ссуда, хранение, товарищество и др. Вместе с тем, можно назвать некоторые особенности мусульманского договорного права:

• В шариате отсутствовало правовое регулирование договоров связанных с операциями роста. Это обусловлено запретом таких договоров Кораном. Вместе с тем подобные отношения в халифате существовали (нелегально);

• Большое распространение среди договоров получила аренда земли. Это было связано с географическим положением арабского государства – нехватка земли ограничивала собственность на нее, заменой этого права выступала аренда.

Брачно-семейное и наследственное право

Брачно-семейные отношения у арабов, характеризовались следующими чертами:

Характер брака	Брак рассматривался как желаемое (а, следовательно – почти обязательное для мусульман) действие. Он носил характер договора, заключаемого в ограниченных целях и с неравным положением сторон.
Условия брака и процедура	Почти не регулировались правом. Брачный возраст не установлен (и мог быть очень низким – 12 и даже 10 лет). Запрещались браки между близкими родственниками. Теоретически брак заключался по согласию обеих сторон, в действительности согласие женщины практически не требовалось (брак за нее мог заключить отец – чаще всего так и было). Заключение брака – в устной форме, в присутствии свидетелей.
Полигамия	Важной чертой мусульманского брачно-семейного права, было разрешение мужу иметь до четырех жен, а кроме того – наложниц из числа рабынь (их количество вообще не ограничивалось). Здесь шариат явно отступает от привычного для брачно-семейного законодательства всех других государств принципа моногамии («один муж – одна жена»)
Права и обязанности супругов	Обе стороны в браке имели взаимные права и обязанности – муж обязан содержать жену и оказывать ей внимание, жена должна повиноваться мужу и хранить ему верность (и очень хорошо! Не фиг по мужикам шастать!)
Развод	Мусульманское право допускало развод (так как брак не имел здесь священного характера, в отличие от христианства). Развод был относительно свободным – допускался по инициативе обеих сторон (и мужа и жены). Вместе с тем, для мужчины были преимущества – развод в упрощенной форме, и без объяснения причин. Для женщин процедура развода усложнена – только через суд, и при наличии формальных оснований (не выполнение супружеского долга мужем, его физические недостатки, жестокое обращение с женой).

Уголовное право

Среди других отраслей права, уголовное – наименее развитое и разработанное. На протяжении всего времени существования халифата, эта отрасль сохраняла множество пережитков родоплеменной организации, и отличалась весьма низким уровнем юридической техники²⁰.

Уголовное право Арабского халифата, как и иные отрасли, отражает идеологические положения ислама. Это проявляется, прежде всего, в системе преступлений, которая, в общем, нетипична для других государств средневекового периода.

Преступления по шариату, классифицировались не по предмету (т. е. общественным отношениям, на которые они посягают), а по характеру:

Система преступлений по шариату

Преступления против основ религии и государства	Преступления против отдельных лиц	Иные правонарушения (в том числе преступления)
Самые тяжкие преступления: Отступничество от ислама; Бунт; Неповиновение властям;	Убийство; Телесные повреждения; и другие.	Неуплата зякката (налога); Хулиганство; Мощенничество; и другие.
Такие преступления влекли указанные в законе суровые наказания (хадд). Здесь часто применялась смертная казнь.	Наказания также были указаны в законе (кисас), но мог применяться и талион.	Наказание (тазир) здесь определялось усмотрением судей.

Система наказаний, в отличие от системы преступлений не имеет особых специфических черт, в общем, включает обычные их виды:

1. Смертная казнь – применялась за самые тяжкие преступления. Как и обычно для данного периода, она была публичной, применялась как простая (повешение) так и квалифицированная (закапывание, утопление и др.).

2. Штрафы – уголовные штрафы носили обычный для средневекового времени характер выкупа за совершенное преступление (например, родственники убитого могли простить убийцу, получив выкуп).

3. Членовредительские наказания – при их назначении использовался принцип талиона, поэтому исчерпывающего перечня таких наказаний не было²¹

4. Позорящие наказания – бритье бороды, запрет ношения чалмы, публичное осуждение.

Распространенного в современном мире тюремного заключения в халифате первоначально не было (только предварительное – на время следствия и суда). Позднее такой вид наказания появляется, хотя применение его достаточно ограничено.

Шариат допускал кровную месть за совершенное преступление (один из пережитков), хотя допускалась ее замена иным наказанием (как в рассмотренном выше случае выкупа).

1 Этот термин можно не воспроизводить в ходе ответов на семинарских занятиях, зачетах и экзаменах…

2 Сейчас наверно сказали бы «эксклюзивность»… Хорошо, по крайней мере, что не гламурность…

3 Вот гады! Для них же стараешься, а они еще и не довольны! Попробовали бы сами поуправлять государством… Хотя конечно недовольство было вполне обоснованным – тут уж ничего не попишешь…

4 А вот тут то и ни фига не понятно! В одних источниках указано что можно (З.М. Черниловский «Всеобщая история государства и права», М. 2002), в других – что нельзя («Всеобщая история государства и права», под ред. Батыра К.И.,М., 1995).

Короче – тут и сам Солон не разобрался бы. Встретил бы того кто это придумал – убил бы сразу (ст. 139 УК РБ, от 6 до 15 лет).

5 В Древнем мире крупные империи уже существовали (это практически все государства данного периода), однако на данном этапе (античность) Рим стал первой и наиболее крупной империей.

6 Вот такие пироги! Народные собрания вроде те же самые (что и в догосударственный период), а результат – совершенно иной. Ранее, в деятельности собраний участвовал весь род, теперь же власть сосредоточена у аристократии.

Вот так действует и белорусский парламент – вроде и парламент, а на самом деле – так, «палатка»…

7 Пауперы – безземельные и бездомные крестьяне-бродяги. Пауперизация – процесс превращения обычных крестьян в пауперов. П. происходит в результате принудительного сгона крестьян с земель, являющихся их собственностью или (чаще) владением.

8 Знал бы как оно выглядело – уже бы давно был доктором исторических наук. А тут вообще ничего понять невозможно.

9 Ну, вы вааще даете! Уже совсем оборзели – перескакиваете через ступень…

10 Здесь, таким образом, все обычно – эти причины характерны для всех государств мира.

11 Капитулярии – нормативные акты короля у франков и позднее – во Франции и Германии.

12 Капитулярии – нормативные акты короля у франков и позднее – во Франции и Германии.

13 Если бы это было так, о Хартии вообще можно было не упоминать. Историческое значение Хартии в том что она содержала конституционные положения, актуальные (о ужас!) даже сегодня!

14 Английский парламент, скорее всего, стал первым органом такого типа. В других государствах Европы, органы сословного представительства возникли позже.

На сегодняшний день, парламент Великобритании – старейший в мире (хотя эта точка зрения нередко оспаривается).

15 Священная римская империя была ликвидирована Наполеоном только в 1806 г., таким образом просуществовав 844 года.

16 Вот долбоносы! Лучше бы внутренние проблемы решали! В стране бардак, а им все новые территории подавай!

17 Императорская грамота, скрепленная золотой печатью

18 Этого даже я сам не понял – уж больно кучеряво сказано!

В переводе на русский: вотчина – самостоятельное феодальное владение, но каждая вотчина «встроена» в систему феодальных отношений – она сама входит в состав более крупного владения вышестоящего феодала (сеньора), а в ее составе - более мелкие владения нижестоящих (вассалов).

Таким образом, сверху (от самого короля) и до низу (самые мелкие феодалы) – система отношений, называемых «феодальная лестница» – каждый феодал сеньор для более мелких, и вассал – по отношению к более крупным.

19 Да уж, это арабы умеют… Некоторые умудрялись торговать с противником, даже во время арабо-израильской войны – воюя с евреями, сами же продавали им секретную информацию… Неудивительно что им наваляли «по самые помидоры»…

20 Хотел бы я знать почему? Однако на этот вопрос, пожалуй, и сам Мухаммед не ответил бы… Спрошу у наших студентов…

21 Такие наказания сохранились в некоторых арабских государствах до настоящего времени!

2