случае нет: организация не могла ведь предвидеть, что контрагенты расплатятся за товар не деньгами, а вексе' лем или путем зачета. Однако и тут чиновники не пра' вы: никакой недоплаты за период, в котором фирма оп' риходовала покупку и заявила «входной» НДС по ней к вычету, по сути, не было. На тот момент вычет был правомерным.

Значит, лучше отстаивать свои интересы. То есть при заполнении декларации посоветовать следующее: НДС по покупке покажите в общей сумме налоговых вычетов – по строке 220. И даже если потом задолжен' ность за товары (работы, услуги) будет погашена путем зачета, декларацию можно не переделывать.

3.13.3. Импорт товаров

Отметим, что НДС по импортным товарам, как и прежде, можно принять к вычету лишь после того, как он будет уплачен.

3.13.4.Вычет НДС при покупке товаров

(работ, услуг) за наличный расчет

у розничных продавцов

Нередко организациям и индивидуальным предпри' нимателям приходится покупать товары (работы, услу' ги) через сотрудников за наличные в розничной сети. Возникает вопрос, могут ли в этом случае они получить вычет НДС. Дело в том, что согласно пункту 7 ста' тьи 168 Налогового кодекса РФ при реализации товаров (работ, услуг) за наличный расчет организациями роз' ничной торговли непосредственно населению счет'фак' тура может не выставляться. Вместо него покупателям выдаются кассовые чеки или иные документы установ'

www.rosbuh.ru www.rosbuh.ru www.rosbuh.ru

255

ленной формы. Возникает вопрос: можно ли предъя' вить к вычету НДС без счета'фактуры?

Чиновники в один голос утверждают, что в данном случае ни о каком вычете говорить не приходится (пись' мо МНС России от 13 мая 2004 г. № 03'1'08/1191/15@). Согласны с чиновниками и некоторые суды. В качестве примера можно привести постановление ФАС Северо'За' падного округа от 24 января 2005 г. № А66'7929/2004.

Другие судьи считают, что в описанной ситуации для вычета НДС можно обойтись и без счета'фактуры. Скажем, судьи ФАС Восточно'Сибирского округа в по' становлении от 6 сентября 2005 г. № А19'19681/03' 40'41'Ф02'4064/05'С1 указали, что при покупке това' ров за наличный расчет для применения вычетов представление счета'фактуры не является обязатель' ным условием.

ФАС Уральского округа в постановлении от 31 октя' бря 2006 г. № Ф09'9756/06'С2 по делу № А60'10109/06 пришел к выводу, что суммы НДС по командировочным расходам, предъявляемые к вычету, могут подтверж' даться не только счетами'фактурами, но и иными доку' ментами, а выделение в них отдельной строкой НДС не является обязательным. Согласны с коллегами и пред' ставители ФАС Московского округа от 11 марта 2004 г., 18 марта 2004 г. № КА'А40/1554'04. Суд пришел к вы' воду о правомерности применения вычета без счета' фактуры, если товары (работы, услуги) приобретались командированным работником, действующим в качест' ве физического лица, который не является индивиду' альным предпринимателем. Как указал суд, в такой си' туации счет'фактура в силу положений пункта 7 ста' тьи 168 Налогового кодекса РФ не оформляется, и тре' бовать его представления в подтверждение вычета неправомерно.

В другом деле представители Фемиды признали, что кассовый чек при реализации товара, выполнении ра'

256

бот, оказании услуг за наличный расчет заменяет счет' фактуру и расчетные документы. То есть счет'фактура в случае приобретения товаров (работ, услуг) в розницу за наличный расчет для подтверждения вычета не ну' жен (постановление ФАС Московского округа от 7 ноя' бря 2005 г., 31 октября 2005 г. № КА'А41/10594'05).

Аналогичные выводы содержат постановления ФАС Московского округа от 16 июня 2005 г., 14 июня 2005 г. № КА'А41/5111'05, ФАС Уральского округа от 31 октя' бря 2006 г. № Ф09'9756/06'С2 по делу № А60'10109/06.

3.13.5. Возмещение НДС

Если сумма налоговых вычетов превышает сумму НДС к начислению, то налог подлежит возмещению. Такая ситуация может возникнуть, скажем, когда фир' мы реализуют продукцию по ставке 0 или 10 процентов, а покупают у поставщиков материалы (работы, услуги) для ее производства по 18 процентов.

Возмещение налога может быть произведено одним из двух способов: путем зачета или возврата в порядке, установленном статьей 176 Налогового кодекса РФ. Статья 176 Налогового кодекса гласит, что после того, как организация подала в налоговую инспекцию декла' рацию, в которой заявило возмещение НДС, проводится камеральная проверка.

Причем в данном случае надо руководствоваться статьей 88 Налогового кодекса РФ. То есть действует тут общий порядок: камеральная проверка декларации не может превышать трех месяцев, считая со дня пода' чи ее налогоплательщиком. Напомним, что согласно пункту 5 статьи 174 Налогового кодекса РФ организа' ция обязана подать декларацию не позднее 20'го числа месяца, следующего за налоговым периодом, в котором был уплачен налог, заявленный к возмещению.

257

По окончании проверки в течение семи дней налого' вики обязаны принять решение о возмещении НДС – ес' ли при проведении камеральной налоговой проверки не были выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах.

Если налоговики в ходе проверки придут к выводу, что фирма совершила налоговое правонарушение, то они составляют Акт проверки в порядке, предусмот' ренном статьей 100 Налогового кодекса РФ. Эта норма появилась и в статье 88 Налогового кодекса РФ. А здесь законодатели ее просто продублировали.

Акт и другие материалы камеральной проверки, а также предоставленные по нему возражения рассмат' ривает руководитель налоговой инспекции, которая проводила проверку. Заметьте, в новой редакции ста' тьи 176 прямо указано, что решение выносится по пра' вилам статьи 101 Налогового кодекса РФ. Сколько же дней отводится на это? Десять. Отсчет начинается с то' го момента, как истекут две недели, в течение которых налогоплательщик может подать в налоговую инспек' цию свои возражения.

В этот срок руководитель инспекции выносит реше' ние о привлечении к ответственности за нарушение на' логового правонарушения или в отказе в привлечении к ответственности. Одновременно принимают решение и о возмещении НДС (полностью или частично) или ре' шение об отказе в возмещении.

Такова четкая процедура, которая прописана в ста' тье 176 Налогового кодекса РФ.

Добавим, что возврат осуществляет та инспекция,

вкоторой налогоплательщик состоит на учете. Однако, если фирма сменит свой адрес и впоследствии перейдет

введение другой инспекции, возвратить НДС должна будет прежняя налоговая инспекция. К такому выводу пришел ФАС Северо'Западного округа в постановлении от 13 декабря 2006 г. № А56'51174/2004.

258

3.14.Недобросовестность

налогоплательщика

Налоговый кодекс РФ не содержит ни самого тер' мина «недобросовестность», ни, соответственно, его оп' ределения. В Постановлении от 12.10.2006 № 53 Пле' нум ВАС РФ ввел понятие необоснованной налоговой выгоды, а также критерии признания налоговой выго' ды, полученной налогоплательщиком, необоснован' ной. ВАС РФ разъяснил, что налоговая выгода может быть признана необоснованной, в частности, в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные ра' зумными экономическими или иными причинами (це' лями делового характера). Кроме того, налоговая выго' да не может быть признана обоснованной, если получе' на налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономичес' кой деятельности.

В судебных решениях указывается, что недобросо' вестными признаются те налогоплательщики, которые стремятся уклониться от надлежащего исполнения воз' ложенных на них обязанностей. Например, в Постанов' лении Президиума ВАС РФ от 23.01.2007 № 8300/06 по делу № А21'9656/04'С1 суд признал налоговую вы' году необоснованной, поскольку доказаны согласован' ность действий общества и его поставщиков по «фор' мальному приобретению» товара и создание схемы неза' конного возмещения налога из бюджета. В Постановле' нии ФАС Поволжского округа от 18.05.2006 по делу № А55'12502/2005'3 суд указал, что недобросовестны' ми являются лица, которые стремятся уклониться от выполнения своих налоговых обязанностей, возложен' ных на них законом. Аналогичные выводы содержат: Постановление ФАС Северо'Кавказского округа от

259