27. Предпринимательские объединения: классификация, экономическая природа, способ организаций.
Советская промышленность была представлена широко различными объединениями: производственные, научно-производственные, комбинаты. С трудом, в СССР можно было найти просто предприятие. Все предприятия были объединены в производственные объединения, во главе было министерство или ведомство.
Предпринимательское объединение – устойчивая форма интеграции, участники которой, оставаясь формально независимыми субъектами, осуществляют согласованную предпринимательскую деятельность в интересах объединения в целом; НЕ обладающая статусом ЮЛ совокупность экономически взаимосвязанных субъектов (ЮЛ и ИП), согласованно осуществляющих предпринимательскую деятельность.
в чем отличие?
Объединения предпринимателей — это, например, ассоциация, союз – некоммерческая организация, которая объединяет лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность для целей представительства и защиты их интересов.
В доктрине также можно встретить корпоративные объединения. В корпоративное объединение входят только ЮЛ. Это объединение на началах членства, по корпоративному типу. Напоминаю, что корпоративные объединения тоже совокупность ЮЛ, тоже молекула. Нельзя говорить, что корпоративное объединение – это корпорация. Корпорация – это АО, ООО.
По способу создания и организационной основе -> объединения
● вертикального типа (холдинги) (вопрос контроля)
● горизонтального типа (равноправные договорные объединения) (простое товарищество)
Холдинг
Холдинг – форма предпринимательского объединения, представляющая собой группу организаций (участников), основанную на отношениях экономической зависимости и контроля, участники которой, сохраняя формальную юридическую самостоятельность, в своей предпринимательской деятельности подчиняются одному из участников группы - холдинговой компании (головной организации).
Холдинговая компания, будучи центром холдингового объединения, оказывает определяющее влияние на принятие решений другими участниками группы.
1) это совокупность юридических лиц, волю которых формирует и решения которых определяет основное общество как центр интегрированной системы;
2) это предпринимательское объединение, обладающее признаками организационного единства, как правило, выступающее на рынке консолидированно;
3) по способу организации холдинг является объединением вертикального типа или неравноправным объединением, основанным на экономическом контроле одного участника над другими;
4) холдинг осуществляет согласованную политику в сфере интересов своих участников;
5) холдинг как предпринимательское объединение может выступать субъектом отдельных правоотношений (группа лиц, консолидированная группа налогоплательщиков).
В действующем законодательстве отсутствует перечень договоров, которые могут порождать холдинговые отношения. При рассмотрении института договорного холдинга необходимо разделять явления:
- собственно договорного холдинга, когда холдинговые отношения возникают в силу, в рамках и на срок договора, в котором предусматривается право одного юридического лица вследствие определенных оснований контролировать другое юридическое лицо;
- холдинга, причиной формирования которого является гражданско-правовой договор, исполнение которого приводит к возникновению экономического контроля одной стороны над другой (таковыми могут быть, например, договоры доверительного управления акциями и иным имуществом, совместной деятельности, франчайзинга и проч.).
Признание совокупности юридических лиц холдингом влечет ряд правовых последствий, в том числе в части установления особых требований к защите интересов кредиторов, акционеров (участников) дочерних хозяйственных обществ как наиболее слабых участников имущественного оборота.
Защищая интересы кредиторов дочернего общества, ГК РФ в ст. 67.3 устанавливает два случая отклонения от фундаментального принципа ограничения ответственности участников по обязательствам юридического лица (п. 2 ст. 56 ГК РФ):
1) солидарная ответственность наступает по сделкам, заключенным дочерним обществом во исполнение указаний или с согласия основного товарищества или общества (п. 3 ст. 401 ГК РФ) <1>;
2) субсидиарная ответственность наступает, если по вине основного общества или иного контролирующего лица наступило банкротство (несостоятельность) дочернего общества.
Для защиты интересов дочернего общества законодатель также установил дополнительную меру защиты: участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом убытков, причиненных дочернему обществу действиями или бездействием основного общества (п. 3 ст. 67.3 ГК РФ).
3) меры государственного антимонопольного регулирования применяются ко всем участникам группы лиц. Так, при нарушении антимонопольного законодательства одним из членов группы лиц предписание антимонопольного органа может быть выдано и иным членам группы в случае, если они способны обеспечить устранение нарушения <1>;
4) Особенности налогового статуса холдингов заключаются в возможности признания их взаимозависимыми лицами, что приводит к контролю налоговыми органами цены совершаемых между взаимозависимыми лицами сделок (трансфертного ценообразования) для целей исчисления налогов исходя из рыночной стоимости продукции, работ, услуг (гл. 14.1 НК РФ); в признании при соблюдении определенных критериев участников холдинга консолидированной группой налогоплательщиков <1>; в установлении возможности привлечения к исполнению налоговых обязанностей одного участника холдинга за другого (подп. 2 п. 2 ст. 45 НК РФ).
Преимущества холдинговой модели организации бизнеса
ü возможность привлечения инвестиций при сохранении стратегического контроля
ü устойчивость и стабильность (нельзя добровольно «выйти» из состава холдинга)
ü ограниченный риск ответственности контролирующего лица, за искл случаев из закона!
ü распределение коммерческих рисков между несколькими юридическими лицами
ü гибкость и мобильность в распределении функций и степени автономности дочерних обществ
ü возможность централизации в основном обществе ряда управленческих функций и экономия расходов на их реализацию
осуществление масштабного производства и масштабное использование имеющихся ресурсов;
привлечение для управления квалифицированных сотрудников;
наличие реальной возможности для производства конкурентоспособной продукции, оказания услуг или выполнения работ;
проведение эффективного налогового и финансового планирования;
диверсификация производства для минимизации предпринимательских рисков и обеспечения специализации отдельных видов деятельности для повышения их конкурентоспособности;
объединение производственного, научного и технического опыта с целью интеграции науки и производства;
гибкость в выборе организационно-правовых форм участников холдинга, в распределении между ними функций, а также в определении степени их самоуправления;
Недостатки холдинговой модели организации бизнеса
ü отсутствие внутри холдинга конкуренции, что создает условия сохранения нерентабельного бизнеса
ü бюрократизация управления, сложность иерархической структуры
ü неоптимальное налогообложение участников холдинга, отсутствие «налогового единства» холдинга (за исключением возможности создания консолидированной группы налогоплательщиков), контроль налоговых органов за трансфертным ценообразованием
ü сложность управления холдинговым объединением:
большое количество субъектов корпоративных отношений со свойственными им интересами
высокие транзакционные издержки (в том числе усложненный документооборот)
ü отсутствие адекватного правового регулирования холдингов
ü антимонопольные ограничения, устанавливаемые для группы лиц
можно говорить об огромном количестве сотрудников и внутрикорпоративных отношений
СПОСОБЫ СОЗДАНИЯ
№1 Наиболее распространенным основанием возникновения дочерности, лежащим в основе формирования имущественного холдинга, является наличие преобладающей доли участия в уставном капитале хозяйственного общества. Законодатель не определяет преобладающее участие арифметически в виде определенного процента владения уставным капиталом, а понимает его ситуативно, оценочно, исходя из совокупности обстоятельств, как способность одного лица определять решения другого.
№2 Договорный холдинг – вид холдингового объединения, в котором экономический контроль основного над дочерними обществами возникает в соответствии с заключенным между ними договором (по основаниям и на срок, которые определены договором).
Таким образом, следует подчеркнуть, что отношения дочерности, регулируемые ст. 67.3 ГК РФ, являются хотя и самой распространенной, но не единственной разновидностью холдинговых отношений.
*И вновь на помощь приходит Указ Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392 (п. 1.1), в котором под «контрольным пакетом акций» понимается любая форма участия в капитале предприятия, которая обеспечивает безусловное право принятия или отклонения определенных решений на общем собрании его участников (акционеров, пайщиков) и в его органах управления.
ОСОБЕННОСТИ УПРАВЛЕНИЯ
Одним из самых важных вопросов в практической плоскости является организация управления в холдингах. Здесь не следует забывать правило, установленное п. 1 ст. 53 ГК РФ: каждое юридическое лицо приобретает права, обязанности и ответственность через свои органы управления. То есть в отношении дочернего общества легитимным будет решение его органов управления: общего собрания акционеров (участников), совета директоров, исполнительных органов, а не органов управления основного общества непосредственно.
Кроме того, управление в холдинге может также осуществляться посредством создания в данном предпринимательском объединении единого правового пространства, т.е. установления внутри холдинга стандартных для всех его участников "правил игры". В этих целях основным обществом разрабатываются типовые модельные внутренние документы, регулирующие наиболее существенные аспекты финансово-экономической деятельности.
Достаточно распространенной моделью управления холдингом является договорная модель. Эта модель предполагает централизацию основным обществом определенных функций посредством заключения между основным и дочерними обществами договора об оказании управленческих и (или) консультационных услуг, например юридических услуг, услуг в сфере экономики, планирования, маркетинга, подбора персонала и т.п.
Корпоративное управление в холдинге имеет свои особенности. Структура управления холдингом, включает два основных контура – корпоративный и управленческий, которые неразрывно связаны, но не идентичны (рис. 2).
Корпоративный контур характеризует распределение прав владения, пользования, распоряжения определенными материальными и нематериальными активами с целью создания единой системы управления в рамках определенной бизнесконцепции
Управленческий контур характеризует распределение прав формулировать нижестоящим структурным подразделениям цели и задачи, контролировать их осуществление, наделять правами и устанавливать ограничения.
Отличительная черта холдингов – наличие ярко выраженного корпоративного центра.
ХОЛДИНГИ С ГОС УЧАСТИЕМ
В России в настоящий момент существуют три вида государственных холдингов:
− головной организацией которого является государственное унитарное предприятие (ГУП);
− головной организацией которого является контролируемое государством акционерное общество (АО), уставный капитал которого сформирован полностью или в преобладающей доле за счет государства;
− головной организацией которого является гос корпорация — некоммерческая организация (НКО).
Особенности правового регулирования холдингов с участием государства установлены Законом о приватизации, Постановлением Правительства РФ от 3 декабря 2004 г. N 738 "Об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами ("золотой акции")" *(330). Согласно этому постановлению волеизъявление акционера - Российской Федерации, в том числе внесение вопросов в повестку дня общего собрания акционеров, выдвижение кандидатов для избрания в органы управления, ревизионную и счетную комиссии, предъявление требования о проведении внеочередного общего собрания акционеров, созыв внеочередного общего собрания акционеров, назначение представителя (выдача доверенности) для голосования на общем собрании акционеров, определение позиции по вопросам повестки дня общего собрания акционеров, оформляется решением Федерального агентства по управлению федеральным имуществом (далее - Агентство).
Государственные холдинги создаются в настоящее время в оборонной отрасли, где потеря государственного присутствия с точки зрения интересов государства является нежелательной. Указом Президента РФ от 23 октября 2000 г. N 1768 "О мерах по обеспечению концентрации и рационализации оборонного производства в Российской Федерации" *(331) установлено, что внесение в уставные капиталы создаваемых холдинговых компаний в качестве вклада Российской Федерации находящихся в федеральной собственности акций открытых АО, созданных в процессе приватизации, а также оплата доли Российской Федерации в уставных капиталах уже созданных холдинговых компаний находящимися в федеральной собственности акциями акционерных обществ осуществляются при условии закрепления в федеральной собственности не менее 51% акций уставного капитала каждой такой холдинговой компании.
СПОСОБЫ ФИНАНСИРОВАНИЯ
Основное общество как центр интегрированного объединения контролирует движение финансовых потоков и распределение инвестиций среди участников холдинга. "Размещение финансовых ресурсов, - пишет Н.Ю. Псарева, - представляет собой центральный инструмент регулирования. Оно является результатом интегрированной финансовой и инвестиционной стратегии.
Основной задачей финансового контроля в холдинге является обеспечение финансовой устойчивости холдингового объединения в целом и финансового равновесия входящих в его состав участников путем балансирования объемов поступления и расходования денежных средств и их синхронизации по времени.
Мировой практике известно несколько основных механизмов финансового взаимодействия основного и дочернего хозяйственных обществ в системе холдинга.
1) Согласно первому, все подконтрольные организации осуществляют свою деятельность на основе единого консолидированного бюджета, утверждаемого основным обществом; финансирование дочернего общества осуществляется на основе базовых нормативов. Бюджетный процесс при подобном варианте финансового механизма в холдинге основан на периодическом обсуждении финансовых заявок дочерних обществ, т.е. доходы всего холдинга консолидируются в едином учетном центре и по решению руководства основного общества распределяются между участниками холдинга.
2) Второй способ организации финансового взаимодействия между основным и дочерними обществами основывается на принципе оперативной самостоятельности дочерних обществ в пределах, установленных основным обществом. В этом случае подконтрольные организации имеют собственный бюджет, в значительной степени зависящий от результатов их работы. Уровень самостоятельности дочерних обществ определяется долей доходов, которой она может распоряжаться без согласования с основным обществом. Этот способ движения финансовых потоков можно квалифицировать как децентрализованный, основанный на предоставлении дочернему обществу определенного объема автономии.
Рассмотрим возможные способы финансирования (передачи денежных средств / иного имущества):
- внесение вклада в уставный капитал дочернего общества;
- внесение вклада в имущество дочернего общества с ограниченной ответственностью (ст. 27 Закона об ООО);
- передача денежных средств и имущества от основного дочернему обществу и от дочернего основному в рамках пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ;
- целевое финансирование;
- заемное финансирование (предоставление займов и (или) обеспечение кредитов участниками холдинга);
- выплата дивидендов дочерними обществами основному (п. 3 ст. 284 НК РФ);
- трансфертное (внутреннее) ценообразование;
- использование договорной модели (аутсорсинг).