Соотношение контролей

Экономический контроль — способность одного лица (контролирующее лицо) определять решения другого лица (контролируемая организация).

Основания:

– преобладающее участие одного общества в уставном капитале другого

– наличие договора

– «иным образом определять решения», в том числе:

- косвенный контроль (через третьих лиц)

- право определять персональный состав органов управления через аффилированных лиц

- другие обстоятельства, перечень которых является открытым (ст. 67.3 ГК РФ), в том числе фактический контроль (то есть контроль без юридических к тому оснований)

Некоторые считают, что экономический контроль – общее понятие, а корпоративный контроль – тогда, когда есть преобладающее участие в уставном капитале другого общества. То есть как именовать контроль (экономический или корпоративный) – это в большей степени доктринальный подход. А в целом законодатель использует понятие «контроль», «контролирующее лицо», не давая ему определение. Контроль есть способность определять решения.

Если вы откроете статью о дочерности (дочерность – наиболее распространенный тип холдингов), то увидите, что основное общество – это то, которое может определять решения дочернего – и там написано в силу чего: (1) определяющего участия в уставном капитале; (2) наличие договора; и (3) иным образом определять решения (по ст. 67.3 ГК).

Обстоятельства, свидетельствующие о наличии фактического контроля

Ø фактическое участие в руководстве юридическим лицом — принятие контролирующим лицом ключевых решений, например, согласование кандидатур на руководящие должности, принятие решений о совершении значимых сделок, контроль финансовых операций, участие в корпоративных действиях и событиях, переговорах с контрагентами, инвесторами, кредиторами, представителями органов власти, персоналом и иными лицами;

Ø функционирование органов управления на формальной основе - когда участники юридического лица и (или) члены органов управления не осуществляют полномочия в своей воле и в своем интересе или их воля в значительной степени подавляется контролирующим лицом, и влияние контролирующего лица на членов органов управления, дача им указаний, распоряжений, согласование принимаемых ими управленческих решений, подотчетность органов управления контролирующему лицу;

Ø неучастие (устранение от дел) участников (акционеров) и (или) членов органов управления в деятельности юридического лица и максимальная передача ими вопросов своей компетенции фактически контролирующему лицу

!!! Отсутствие в сделках экономического смысла также может свидетельствовать о наличии контроля, осуществляемого извне. (Постановление ФАС Уральского округа от 12.05.2012 № Ф09-727/10 по делу № А60-1260/2009 («дело Максимова»))

Аффилированность

Экономическая зависимость – зависимость между двумя инвестиционными проектами, при которой расходы и/или доходы одного проекта зависят от расходов/доходов другого проекта + состояние, при котором деятельность зависит от поддержки или взаимодействия с другими ФЛ и ЮЛ

= законодатель обоснованно игнорирует форму ЮЛ для того, чтобы правоприменитель мог определить носителей реальной экономической власти на рынке и эффективно воздействовать на их деятельность... При этом особенность антимонопольного законодательства заключается в том, что содержащиеся в нем положения позволяют игнорировать "оболочку" юридического лица в публично-правовых отношениях, складывающихся по поводу исполнения предписаний антимонопольных органов и пресечения нарушений правил о добросовестной конкуренции".

Аффилированность – это экономическая зависимость, она может быть менее слабой, чем дочерность, потому что дочерность – способность определять решения, а аффилированность – влиять на решения.

= это экономическая зависимость (контроль!), она может быть менее слабой, чем дочерность

Закон РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 (ред. от 26.07.2006) "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках"

Статья 4. Определение основных понятий

аффилированные лица - физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность;

аффилированными лицами юридического лица являются:

• член его Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;

• лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;

• лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

• НО список открытый (если налоговая докажет в суде, что два бизнесмена-приятеля договорились о совместном ведении бизнеса, их признают аффилированными)

Правовые последствия

- аффилированность -> одобрение сделок с заинтересованностью, раскрытие информации

- Когда одной из сторон сделки является аффилированное или зависимое лицо, контрагенты должны об этом знать

- Если компания размещает свои акции на бирже, она обязана предоставлять список аффилированных лиц в ЦБ и организатору биржевых торгов (иначе это основание взыскания суммы ущерба)

- необходимость соблюдать антимонопольные нормы и требования антикоррупционного законодательства, а также недопустимы злоупотребления в рамках банкротных дел

Как проводить сделки с аффилированными лицами? Этот статус не дает каких бы то ни было льгот. Закон не предусматривает особого порядка совершения сделок между аффилированными лицами. В Налоговом кодексе содержится указание на необходимость применения общих правил для взаимозависимых лиц.