Правовой режим сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.
Сделкой с заинтересованностью называют сделку, один из участников или инициаторов которой получает прямую выгоду и способен повлиять на процесс заключения. К числу таких лиц относятся:
– член совета директоров;
– единоличный исполнительный орган;
– член коллегиального исполнительного органа;
– лицо, контролирующее общество;
– лицо, имеющее право давать обществу обязательные указания.
В законодательстве содержится закрытый перечень лиц, чья заинтересованность влияет на совершение сделок. (п. 1 ст. 45 закона об ООО, п. 1 ст. 81 закона об АО).
Заинтересованностью в сделке признают ситуацию, когда в качестве выгодоприобретателя, посредника или представителя действует само потенциально заинтересованное лицо либо член его семьи.
Закон не устанавливает момент, на который должна определяться заинтересованность лица в заключении сделки, но судебная практика исходит из того, что заинтересованность лица следует устанавливать на момент совершения сделки . Если заинтересованность лица существовала до или возникла после совершения обществом сделки, такая сделка не будет квалифицирована как сделка с заинтересованностью.
Сделки с заинтересованностью должны совершаться по рыночной стоимости – это основная цель, которую преследует законодатель при установлении специального правового режима, применяемого к таким сделкам
Порядок заключения сделок с заинтересованностью
известить всех обладателей доли участия в бизнесе о намерении заключить сделку (срок уведомления или указан в уставе, или составляет не менее 15 дней до даты заключения сделки)
Принять решение, есть ли условия, при выполнении которых следует одобрить сделку;
По общему правилу получать обязательное согласие на сделку с заинтересованностью не требуется. Поэтому заключить ее можно и без предварительного голосования собрания по этому вопросу. Но нужно помнить, что такую сделку все равно можно признать недействительной.
получить у участников ООО или акционеров АО одобрение сделки с заинтересованностью, если условия соблюдены;
Для одобрения сделки с заинтересованностью нужно определить, какой орган управления компанией вправе дать согласие на сделку. Это или общее собрание, или совет директоров. Механизм одобрения сделки с заинтересованностью для ООО отличается от механизма для АО. Совет директоров ООО принимает такое решение, если:
в уставе организации сказано, что это входит в компетенцию совета (п. 8 ст. 45 закона об ООО), и одновременно
стоимость сделки или имущества по ней не выше 10% балансовой стоимости активов компании за последний отчетный период.
Если хотя бы одно из этих условий не соблюдается, решение принимает только общее собрание.
Для АО действует правило: решение об одобрении сделки с заинтересованностью общее собрание принимает в случаях, которые указаны в п. 1 ст. 64, п. 2, 3.1, 3.2, 4 ст. 83 и п. 1 ст. 84.6 закона об АО. В остальных случаях это делает совет директоров.