3.3. Прекращение обязательства предоставлением отступного

3.3.1. Общие положения о прекращении обязательства

предоставлением отступного

По соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением отступного - уплатой денежных средств или передачей иного имущества (ст. 409 ГК РФ).

Особенностью предоставления отступного является наделение должника с согласия кредитора возможностью изменения первоначального предмета исполнения другим.

Отличие отступного от новации состоит в том, что при отступном обязательства полностью прекращаются, а при новации возникают новые. Отступное возможно только при согласии обеих сторон.

В качестве возможного отступного могут быть приняты:

- уплата денег и передача имущества, принадлежащего должнику. В качестве такого имущества могут быть вещи, ценные бумаги, имущественные права, работы и услуги, информация, результаты интеллектуальной деятельности, включая исключительные права на них и др., кроме объектов гражданских прав, изъятых из гражданского оборота. При этом рекомендуется получить независимую экспертную оценку цены имущества, выбранного в качестве предмета отступного;

- неустойка (ст. 330 ГК РФ). Уплата неустойки за неисполнение обязательства, установленной в качестве отступного, освобождает должника от исполнения обязательства в натуре на основании п. 2 ст. 396 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором;

- передача в счет исполнения договорных обязательств векселей или других ценных бумаг третьих лиц, а также собственных обязательств;

- права требования на различные активы и обязательства. Право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано другому лицу по сделке (уступка требования) (ст. 382 ГК РФ).

Отступное дает возможность должнику погасить долг перед кредитором посредством предоставления последнему альтернативного (по сравнению с первоначальным) объекта исполнения обязательства. Кредитору заключение соглашения о предоставлении отступного позволяет получить приемлемые для него альтернативные (по сравнению с первоначальными объектами погашения обязательства) блага взамен предоставленного по договору имущества (выполненных работ, оказанных услуг). Заключение соглашения об отступном позволяет удовлетворить потребности должника и кредитора, не прибегая к необходимости решать проблему в судебном порядке. Решение о применении отступного может быть принято сторонами сделки как до, так и после наступления факта неисполнения обязательства. Отступное может предложить как должник, так и кредитор.

При заключении соглашения об отступном стороны должны руководствоваться общими правилами заключения сделок, предусмотренными ст. 158 - 160 ГК РФ. Соглашение об отступном следует оформлять в той же форме, что и первоначальное обязательство.

В договоре об отступном необходимо указать срок его предоставления, иначе кредитор сможет после подписания договора потребовать предоставления отступного сразу после подписания соответствующего договора.

К соглашению об отступном необходимо приложить документы, которые подтверждают претензионную работу с должником. В качестве таких документов могут быть акты сверок, письма, копии претензий, направленных должнику. Распечатки с сайтов и иные документы, которые свидетельствуют о том, что при заключении договора контрагент не являлся убыточной организацией, докажут должную осмотрительность организации. Обосновать экономическую эффективность убыточной сделки помогут расчеты трудовых затрат на взыскание задолженности с должника (Постановление ФАС Уральского округа от 25 июля 2012 г. N Ф09-6321/12).

Чаще всего соглашение об отступном заключается после того, как одна из сторон не сумела исполнить принятые на себя обязательства. Договориться об отступном можно и при заключении основного договора, включив в него соответствующее условие (Постановление Президиума ВАС РФ от 15 октября 1996 г. N 2411/96).

В Постановлении Президиума ВАС РФ от 9 декабря 1997 г. N 5246/97 отмечено, что соглашение об отступном, подписанное в день заключения кредитного договора одновременно с его исполнением, судами расценивается как притворная сделка, поскольку заемщик в таком случае фактически не пользуется кредитом.

Первоначальное обязательство прекращается не с момента подписания соглашения об отступном, а с момента фактического исполнения отступного обязательства (п. 1 Обзора практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса Российской Федерации (Приложение к Информационному письму Президиума ВАС РФ от 21 декабря 2005 г. N 102)).

Соглашение об отступном порождает право должника на замену исполнения и обязанность кредитора принять оговоренное отступное. Таким образом, оно не создает новой обязанности должника и не порождает права требования кредитора предоставить отступное. При этом соглашение об отступном само по себе не прекращает обязательства, для этого помимо наличия письменного соглашения необходимо и его фактическое исполнение.

После заключения соглашения об отступном кредитор не может потребовать исполнения основного обязательства, пока не пройдет установленный сторонами срок предоставления отступного. При этом должник вправе как предоставить отступное, так и исполнить первоначальное обязательство. А кредитор обязан принять любое из предложений.

При неисполнении соглашения об отступном в определенный сторонами срок кредитор вправе потребовать исполнения первоначального обязательства и применения к должнику мер ответственности в связи с его неисполнением. Заключив соглашение об отступном, кредитор фактически предоставляет должнику отсрочку в исполнении первоначального обязательства.

Если иное не следует из соглашения об отступном, то с предоставлением отступного прекращаются все обязательства по договору, включая и обязательство по уплате неустойки (пеней). Однако стороны могут предусмотреть в соглашении об отступном сохранение каких-либо обязательств по первоначальному долгу, в частности обязательства по уплате неустойки.

В тех случая, когда стоимость предоставляемого отступного меньше долга по обязательству, оно прекращается полностью либо в части в зависимости от воли сторон, выраженной в соглашении об отступном. При невозможности выявления судом воли сторон путем буквального толкования содержащихся в соглашении об отступном слов и выражений, сопоставления неясного условия с другими условиями и смыслом соглашения в целом, а также путем использования иных способов, определенных ст. 431 ГК РФ, следует исходить из того, что обязательство прекращается полностью.

Как указано в Информационном письме Президиума ВАС РФ от 21 декабря 2005 г. N 102 "Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса Российской Федерации", передача отступного прекращает весь долг целиком независимо от суммы долга и отступного. Поэтому если при составлении договора об отступном стороны подразумевают прекращение лишь части долга, об этом нужно прямо указать в договоре, иначе все обязательства должника будут считаться погашенными. Важным при заключении соглашения об отступном является условие о том, в какой момент прекращается основное обязательство. Например, если в соглашении предусмотреть, что отступное предоставляется по частям, то и основной долг гасится пропорционально предоставленной части отступного.

В случае когда сторонами предусмотрено предоставление отступного по частям, при предоставлении части отступного обязательство считается прекращенным пропорционально фактически предоставленному отступному. Иными словами, при передаче кредитору не всего объема оговоренного в соглашении товара, а только его части, первоначальное обязательство не может считаться ни погашенным, ни сохраненным в полном объеме. С предоставлением части отступного первоначальная юридическая связь между сторонами не утрачивается, поэтому кредитор вправе требовать не исполнения соглашения об отступном и возмещения убытков, связанных с его неисполнением, а именно исполнения первоначального обязательства в части, не погашенной предоставлением отступного.