Форма (реквизиты) и содержание независимой гарантии

Пункт 2 ст. 368 подчеркивает, что независимая гарантия непременно должна быть облечена в письменную форму, а п. 4 существенно уточняет сказанное, предлагая весьма подробный перечень реквизитов независимой гарантии - сведений, которые должны быть в ней обязательно указаны под угрозой недействительности (непризнания за документом силы независимой гарантии).

п. 2 ст. 368 отсылка к п. 2 ст. 434 ГК - различные способы заключения договоров. Какое отношение эти нормы могут иметь к акту выдачи независимой гарантии - действию, не направляемому на заключение какого-либо договора? Дальнейший текст п. 2 ст. 368 - о том, что форма независимой должна позволять "... достоверно определить условия гарантии и удостовериться в подлинности ее выдачи определенным лицом в порядке, установленном законодательством, обычаями или соглашением гаранта с бенефициаром", - позволяет предположить, что имелось в виду следующее: независимая гарантия налицо не только тогда, когда гарант выдаст (вручит) классический (бумажный) документ со своей печатью и (или) подписью (подписями), но и в том случае, когда гарант направит бенефициару (а может быть, и принципалу) сообщение о принятии им на себя гарантийного обязательства одним из тех способов,, которые могут быть применены для обмена документами в целях заключения договора. Так, с 01.06.2015 факт выдачи независимой гарантии (и содержание удостоверенного ею обязательства) можно будет доказывать при помощи информации "подготовленной, отправленной, полученной или хранимой с помощью электронных, магнитных, оптических либо аналогичных средств, включая обмен информацией в электронной форме и электронную почту".

То же самое можно сказать и о п. 4 ст. 368 Кодекса, узаконившем состав реквизитов независимой гарантии.

Следуя п. 4 ст. 368 ГК РФ в каждой независимой гарантии, выданной на территории РФ, должны будут обязательно указываться:

1) дата выдачи;

2) принципал;

3) бенефициар;

4) гарант;

5) основное обязательство, исполнение по которому обеспечивается гарантией;

6) денежная сумма, подлежащая выплате, или порядок ее определения;

7) срок действия гарантии;

8) обстоятельства, при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии. На этом поставлена точка, т.е. перечень закрыт. Его неполнота очевидна всякому: всякая независимая гарантия, конечно же, должна (1) содержать указание об обязательстве гаранта уплатить указанную в ней денежную сумму принципалу и (2) быть подписана гарантом собственноручно либо (в зависимости от случая) его электронной подписью, либо иным аналогом собственноручной подписи.

строго определенные наименования сторон должны будут выполнять ту же роль, какую в вексельном праве играет вексельная метка. Таким образом, если перед нами документ на определенную сумму о трехсторонних отношениях лиц, именуемых принципалом, бенефициаром и гарантом, подписанный последним и соответствующий некоторым другим требованиям п. 4 ст. 368, то перед нами независимая гарантия, причем даже в том случае, если в ней не содержится (!) упоминание о содержании удостоверенного (оформленного) ею обязательства гаранта.

ГК РФ:

(1) совсем не уточняет, какая именно информация об участниках гарантийных отношений - принципале, бенефициаре и гаранте - должна быть указана в гарантии;

(2) ни словом не упоминает о необходимости указания не только даты, но и места ее выдачи (а без этого не определить, праву какой страны подчиняется гарантия с точки зрения своей формы и содержания удостоверенного ею обязательства гаранта);

(3) не определяет ни состава сведений об основном (обеспеченном) обязательстве, ни даже цели их указания в гарантии;

(4) не требует определения вида гарантии;

(5) "забывает", что денежное обязательство характеризуется не только суммой, но и валютой;

(6) "закрывает" в предельно общие "скобки" ("обстоятельства, при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии") такие общепринятые в международной коммерческой практике реквизиты гарантий, как (а) состав и (б) язык подлежащих представлению по гарантии документов, (в) форма, (г) место и (д) время (срок) их представления;

(7) не различает понятий о сроке действия гарантии и сроке предъявления требования по гарантии;

(8) не упоминает о безусловной необходимости отражения в самой гарантии размера, способа распределения и порядка оплаты расходов по гарантии.

ДЕНЕЖНАЯ СУММА считается определенной, "если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом", т.е. даже тогда, когда в момент выдачи гарантии ее сумма является еще не определенной, а определимой.

Абзац 2 п. 4 ст. 368 напоминает, что "в независимой гарантии может содержаться условие об уменьшении или увеличении суммы гарантии при наступлении определенного срока или определенного события".