!!Экзамен зачет 2023 год / Black Kraakman Tarasova - commentary

ЧАСТЬ I. “САМОДОСТАТОЧНАЯ” МОДЕЛЬ ЗАКОНА ОБ АО 121

ЧАСТЬ I. “САМОДОСТАТОЧНАЯ” МОДЕЛЬ ЗАКОНА ОБ АО 122

ЧАСТЬ I. “САМОДОСТАТОЧНАЯ” МОДЕЛЬ ЗАКОНА ОБ АО 123

ЧАСТЬ I. “САМОДОСТАТОЧНАЯ” МОДЕЛЬ ЗАКОНА ОБ АО 124

ЧАСТЬ II. КОММЕНТАРИЙ ФЕДЕРАЛЬНОГО ЗАКОНА “ОБ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВАХ”

Часть I Комментария посвящена вопросам концепции законодательства об акционерных обществах и рассматривает самодостаточную модель закона об акционерных обществах для экономически развивающихся государств, положенную в основу разработки Закона об АО. В Части II Комментария предлагается фактически постатейный комментарий Закона об АО, принятого Государственной Думой Федерального Собрания 24 ноября 1995 года и веденного в действие с 1 января 1996 года.

Комментарий обращает внимание читателей на принципиальные достижения Закона об АО и его недостатки. Его авторы попытались дать свои предложения, как сделать работающими отдельные слабые положения Закона об АО, осветить вопросы взаимосвязи положений Закона об АО и положений ГК РФ, объяснить, как практикующие юристы могут использовать те возможности, которые предоставляет Закон об АО, в целях удовлетворения потребностей их клиентов, и предложить определенные механизмы, которые могут быть использованы практикующими юристами в целях решения технических проблем, порождаемых Законом об АО.

Во многих случаях невозможно понять построение Закона об АО без понимания соответствующих положений ГК РФ, в связи с чем Комментарий при анализе тех или иных положений Закона об АО содержит многочисленные ссылки на нормы ГК РФ.

Закон об АО состоит из четырнадцати глав, содержащих девяносто четыре статьи. Закон регулирует вопросы создания, прекращения деятельности и правового положения акционерных обществ, права и обязанности их акционеров. В основе Закона об АО лежала идея обеспечения защиты прав и интересов акционеров. В большинстве своем Закон об АО является законом прямого действия, его нормы не требуют конкретизации при помощи других правовых актов. Закон об АО содержит значительное число норм процедурного характера, он является некоей “энциклопедией” для решения вопросов, возникающих в процессе повседневной деятельности органов общества и лиц, занимающих должности в этих органах.

Концепция акционерного общества в соответствии с ГК РФ

Всоответствии с пунктом 3 ст. 66 ГК РФ акционерное общество является формой хозяйственного общества. Другими формами хозяйственных обществ являются общество с ограниченной ответственностью и общество с дополнительной ответственностью (пункт 3 ст. 66 ГК РФ, ст.ст. 87-95 ГК РФ). Кроме хозяйственных обществ ГК РФ предусмотрено создание хозяйственных товариществ, каковыми являются полное товарищество и товарищество на вере (коммандитное товарищество) (пункт 2 ст. 66 ГК РФ, ст.ст. 69-86 ГК РФ).

Всоответствии с пунктом 2 ст. 50 ГК РФ хозяйственные товарищества и общества признаются коммерческими организациями. Коммерческие организации могут также создаваться в форме производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий. Коммерческими организациями признаются организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и распределяющие полученную прибыль между участниками (пункт 1 ст. 50 ГК РФ).

Хозяйственные товарищества и общества, каковыми являются акционерные общества, относятся к юридическим лицам, в отношении которых их участники имеют обязательственные права (абзац 2 пункта 2 ст. 48 ГК РФ). Акционерное общество как юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности (абзац 1 пункта 1 ст. 49 ГК РФ).

Акционерное общество является формой хозяйственных обществ с ограниченной ответственностью. Участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (абзац 1 пункта 1 ст. 96 ГК РФ). О предусмотренных ГК РФ и Законом об АО исключениях из принципа ограниченной ответственности участников акционерного общества смотри более подробно комментарий статей 2, 3, 6 Закона об АО, глава I, Часть II Комментария.

Предмет регулирования Закона об АО

ГК РФ содержит лишь наиболее общие правила об акционерных обществах, указывая на то, что детальная регламентация их правового положения должна быть предусмотрена на базе его норм в законе об акционерных обществах (абзац 1 пункта 3 ст. 96). Определяя в соответствии с ГК РФ порядок создания и правовое положение акционерных обществ, права и обязанности их акционеров, а также обеспечивая защиту прав и интересов их акционеров, Закон об АО существенным образом развивает и дополняет положения ГК РФ, уделяя

особое внимание порядку проведения реорганизации акционерного общества в формах, предусмотренных ГК РФ (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование), очередности распределения имущества ликвидируемого акционерного общества между акционерами, порядку и цене размещения обществом акций и иных ценных бумаг, правам акционеров при размещении акционерным обществом акций и иных ценных бумаг, порядку выплаты обществом дивидендов, вопросам управления акционерным обществом, включая компетенцию органов управления, порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров и порядок формирования и деятельности иных органов управления общества (совета директоров (наблюдательного совета) общества и исполнительного органа общества) и органов контроля, приобретению и выкупу обществом размещенных акций, совершению акционерным обществом крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, порядку предоставления информации об акционерном обществе.

Глава I. Общие положения

Сфера применения Закона об АО (ст. 1 Закона об АО)

Пункт 1 ст. 1 Закона об АО прямо предусматривает, что основой его норм являются положения ГК РФ.

В соответствии с пунктом 2 ст. 1 Закон об АО распространяется на все акционерные общества, созданные или создаваемые на территории Российской Федерации. Исключения из сферы применения Закона об АО предусмотрены самим Законом об АО (пункты 3-5 ст. 1, ст. 94). Кроме того, ограничения сферы действия Закона об АО могут быть установлены иными федеральными законами (пункт 2 ст. 1 Закона об АО).

Закон об АО устанавливает три основных исключения из сферы своего применения для: 1) акционерных обществ в сферах банковской, инвестиционной и страховой деятельности (пункт 3 ст. 1 Закона об АО); 2) акционерных обществ, созданных на базе реорганизованных в соответствии с Указом Президента РФ от 27.12.1991 г. № 323 “О неотложных мерах по осуществлению земельной реформы в РСФСР” колхозов, совхозов и других сельскохозяйственных предприятий, а также крестьянских (фермерских) хозяйств и ряда других предприятий (пункт 4 ст. 1 Закона об АО); и 3) акционерных обществ, созданных в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий (пункт 5 ст. 1 Закона об АО).

Представляется, что в основу исключений, установленных Законом об АО, положены разные критерии. При этом и сами исключения по своему содержанию не одинаковы.

Первое исключение из сферы своего действия Закон об АО связывает с деятельностью, осуществляемой акционерным обществом. В форме акционерного общества на территории Российской Федерации были созданы юридические лица, которые осуществляют деятельность в самых разнообразных сферах. По сферам деятельности акционерные общества можно условно выделить в три группы: 1) производственные, строительные, торговые и иные предприятия и организации, в том числе предоставляющие различного рода услуги; 2) банки, инвестиционные институты и страховые организации; 3) организации, созданные в сельскохозяйственной сфере. Пунктом 3 ст. 1 Закона об АО исключение установлено для акционерных обществ, осуществляющих банковскую, инвестиционную и страховую деятельность. Содержание исключения Закона об АО для указанных организаций сводится к определению федеральными законами лишь особенностей их создания и правового положения. Таким образом, Закон об АО в целом применяется к банкам, инвестиционным институтам и страховым организациям. Только в тех случаях, когда специальным федеральным законом устанавливаются особенности создания и правового положения банков, инвестиционных

институтов или страховых организаций (в отличие или в дополнение к регулированию Закона об АО) будут применяться соответствующие нормы специального закона.

Второе исключение из сферы своего действия Закон об АО связывает не только с деятельностью, осуществляемой акционерным обществом, но прежде всего с порядком создания общества. Исключение установлено для акционерных обществ, созданных на базе реорганизованных колхозов, совхозов и других сельскохозяйственных предприятий, а также крестьянских (фермерских) хозяйств, обслуживающих и сервисных предприятий для сельскохозяйственных производителей и ряда других предприятий (пункт 4 ст. 1 Закона об АО). Исключение для акционерных обществ в сельскохозяйственной сфере имеет иное содержание, нежели исключение для акционерных обществ в сферах банковской, инвестиционной и страховой деятельности. Основанием для этого послужили специфические особенности проведения земельной реформы в России. Так, указанные акционерные общества были созданы в ходе земельной реформы, имевшей целью передать земельные участки в собственность граждан, непосредственно их обрабатывающих. При создании коммерческой организации в форме акционерного общества, предусмотренного ГК РФ и Законом об АО, последняя является собственником имущества, внесенного участниками в счет оплаты акций (пункт 3 ст. 213 ГК РФ). Граждане, получившие в ходе земельной реформы земельные участки в собственность, сразу же внесли их в счет оплаты акций создаваемых в сельском хозяйстве акционерных обществ, не понимая существа изменений отношений собственности. Возникшая проблема носит социально-политический характер: земельные участки из государственной собственности перешли в частную собственность, но не граждан, которые обрабатывают землю, а юридических лиц, созданных в сельском хозяйстве. В результате крестьянин так и не получает никаких прав на землю. Поэтому Закон об АО совершенно справедливо исключает акционерные общества, перечисленные в пункте 4 ст. 1 Закона об АО, из сферы его применения. Без наделения крестьян землей нельзя вести речь о земельной реформе, которая является одной из важнейших составляющих экономической реформы государства в целом.

Исключение для акционерных обществ в сельскохозяйственной сфере состоит в том, что указанные общества впредь до введения в действие соответствующих федеральных законов действуют на основании правовых актов Российской Федерации, принятых до введения в действие Закона об АО (пункт 5 ст. 94).138 Таким образом, в настоящее время Закон об АО не распространяется на акционерные общества в сельскохозяйственной сфере, созданные в процессе реорганизации, и до введения в действие специальных федеральных законов проблем с регулированием порядка создания и правового положения указанных

138 См. также абзац 3 пункта 1 Постановления № 4/8 Пленума Верховного Суда и Пленума Высшего Арбитражного Суда.

обществ возникать не должно. Проблему в дальнейшем - после введения в

действие указанных федеральных законов - будет создавать норма пункта 4 ст. 1 Закона об АО, предусматривающая, что федеральными законами будут определяться только особенности создания и правового положения акционерных обществ в сельскохозяйственной сфере, что предполагает как и в случае для акционерных обществ в сферах банковской, инвестиционной и страховой деятельности двойное регулирование: Законом об АО и специальным федеральным законом.

Представляется, что специфика ряда российских акционерных обществ в сельскохозяйственной сфере (это касается не всех акционерных обществ в этой сфере, а именно тех обществ, участники которых внесли принадлежащие им земельные участки в счет оплаты акций указанных обществ) такова, что форма акционерного общества, предусматриваемая Законом об АО, является совершенно не подходящей для этих организаций. Закон об АО абсолютно правильно исключил эти организации из сферы своего применения, только непонятно по какой причине ограничил такое исключение по времени введением в действие специальных федеральных законов.

По мнению авторов настоящего Комментария пункт 4 ст. 1 Закона об АО должен был бы содержать положение о том, что Закон об АО целиком и полностью не применяется к перечисленным в нем акционерным обществам.139 В связи с чем в Закон об АО целесообразно внести соответствующее изменение. Такое изменение также возможно внести одновременно с принятием первого из специальных федеральных законов, регулирующих отношения с участием акционерных обществ, действующих в сельскохозяйственной сфере. Сохранение редакции пункта 4 ст. 1 Закона об АО в существующей форме может привести к конфликту этой нормы с нормами специального федерального закона в случае его принятия.

Исключение из сферы применения Закона об АО для акционерных обществ, созданных в сфере сельскохозяйственного производства, имеет ограничение. Из сферы применения Закона об АО исключены только те акционерные общества, которые созданы в соответствии с Указом Президента РФ от 27.12.1991 г. № 323 “О неотложных мерах по осуществлению земельной реформы в РСФСР” (пункт 4 ст. 1 Закона об АО). Таким образом, Закон об АО распространяется на все остальные акционерные общества, созданные в сфере сельскохозяйственного производства.

Третье исключение из сферы своего действия Закон об АО связывает с порядком создания акционерного общества. Исключение установлено для акционерных обществ, созданных путем приватизации государственных и муниципальных предприятий (пункт 5 ст. 1 Закона об

139 См. пункт 5 ст. 1 Модели закона об акционерных обществах.