110. Внесудебные формы защиты прав предпринимателей.

Нотариальная защита.

На нотариат возложено обеспечение защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариальных действий от имени государства.

Предметом нотариальной деятельности являются бесспорные дела, устанавливают юридические факты, как правило, на основании письменных доказательств без состязательности и публичности.

Защита осуществляется:

• посредством юридического подтверждения и закрепления гражданских прав в целях предупреждения их возможного нарушения в будущем (удостоверение бесспорных прав и фактов, свидетельствование документов и т.д.) – превентивная защита;

• посредством защиты уже нарушенного права (например, при выдаче исполнительной надписи, при предъявлении чека к платежу и удостоверении неоплаты чеков и т.д.).

Исполнительная надпись представляет собой распоряжение нотариуса о взыскании с должника причитающейся взыскателю определенной денежной суммы или какого-либо имущества, когда ответственность должника с бесспорностью вытекает из представленного документа.

Исполнительная надпись обладает силой исполнительного листа, и взыскание по ней осуществляется по правилам, установленным для исполнения судебных решений.

Ограниченный перечень документов, по которым взыскание задолженности на основании исполнительной надписи: по нотариально удостоверенным сделкам, связанным с получением денег, осуществлением возврата или передачи имущества; по задолженностям, вытекающим из договоров найма жилых и нежилых помещений, а также за коммунальные услуги; по задолженностям, вытекающим из отношений, связанных с авторским правом.

Нотариусы вправе также совершать и другие нотариальные действия - принятие в депозит денежных сумм и ценных бумаг должника, предназначенных для передачи кредитору. Такое нотариальное действие производится нотариусом в том случае, когда должник не имеет возможности лично исполнить обязательство. В качестве оснований исполнения обязательства подобным образом законодатель предусматривает, например, недееспособность кредитора и отсутствие у него представителя, уклонение кредитора от принятия исполнения или в случае иной просрочки с его стороны.

Защита прав и интересов предпринимателей в третейских судах.

На разрешение третейского суда может передаваться спор, уже возникший между сторонами, или спор, который может возникнуть в будущем при исполнении обязательств.

Третейские суды:

• создаваемые для рассмотрения конкретного спора (ad hoc, создаются самими сторонами);

• постоянно действующие третейские суды (при арбитражных учреждениях). Например, Международный коммерческий арбитражный суд при ТПП.

Передача сторонами спора двумя способами:

• включением в договор, на основе которого строятся отношения между сторонами по выполнению работ, оказанию услуг и т.д., специальной третейской оговорки;

• заключением отдельного (самостоятельного) соглашения о передаче спора на разрешение третейского суда.

Соглашение о передаче спора на рассмотрение третейского суда могут быть на любой стадии процесса в суде, пока не принято решение по делу.

Решение третейского суда исполняется добровольно в установленный решением срок. Если решение третейского суда добровольно не исполняется, вступает в силу процедура принудительного исполнения решений третейских судов: взыскатель обращается в соответствующий арбитражный суд по месту третейского разбирательства с заявлением о выдаче исполнительных документов на принудительное исполнение решений третейских судов. Принудительное исполнение производится на основании исполнительного листа, который может быть выдан взыскателю после вступления решения в законную силу.

Досудебный (претензионный) порядок

Если федеральным законом или договором для определенной категории споров установлен досудебный порядок их урегулирования, спор может быть передан на рассмотрение арбитражного суда лишь после принятия сторонами мер по досудебному урегулированию по истечении 30 календарных дней со дня направления претензии (требования), если иные срок и (или) порядок не установлены законом или договором.

Существуют исключения для досудебного порядка:

• дела об установлении фактов, имеющих юридическое значение

• дела о присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок

• дела о несостоятельности (банкротстве)

• дела по корпоративным спорам

• дела о защите прав и законных интересов группы лиц

• дела о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака вследствие его неиспользования,

• дела об оспаривании решений третейских судов.

В случае несоблюдения истцом досудебного (претензионного) порядка урегулирования спора с ответчиком, если это предусмотрено законом или договором, иск оставляется без рассмотрения.

Доказательством соблюдения истцом досудебного порядка служат копия претензии и документ, подтверждающий ее направление ответчику.

Медиация

Медиация - способ урегулирования споров при содействии медиатора на основе добровольного согласия сторон в целях достижения ими взаимоприемлемого решения (ст. 2 Закона).

Институт медиации был окончательно интегрирован в российское законодательство вследствие принятия Федерального закона от 27 июля 2010 г. N 193-ФЗ "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)".

Медиация согласно названному Закону является альтернативной процедурой урегулирования споров с участием в качестве посредника независимого лица - медиатора. Медиатор должен быть независим от сторон как прямо, так и косвенно и не должен зависеть от результата процедуры медиации. Медиатор, чтобы не утратить беспристрастность и не оказывать давления на стороны, не вправе предлагать собственные варианты решения проблемы, исключение допускается, лишь если стороны договорились об ином. Медиаторы могут быть профессиональными и непрофессиональными. Непрофессиональными медиаторами могут быть все дееспособные лица, достигшие 18-летнего возраста и не имеющие судимости. Осуществлять деятельность медиатора на профессиональной основе могут лишь лица, достигшие 25 лет, при наличии высшего профессионального образования и после прохождения курса обучения по программе подготовки медиаторов.

Одним из основных принципов осуществления деятельности медиаторами, помимо беспристрастности, является добровольность медиации. Добровольность медиации выражается в том, что стороны добровольно выбрали именно этот способ урегулирования спора, они сами принимают решение о начале, продолжении либо прекращении процедуры. Кроме того, стороны лишь по доброй воле могут принять то или иное предложение, согласиться с той или иной договоренностью.

В российском Законе "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)" на данный момент не предполагается обязательной медиации, суд или третейский суд могут только рекомендовать сторонам обратиться к процедуре медиации. Исключение, если обязательность проведения процедуры медиации до обращения в арбитражный суд предусмотрена соглашением между сторонами.

Основное средство для проведения процедуры медиации - медиативное соглашение. Соглашение, содержащее сведения о сторонах, предмете спора, проведенной процедуре медиации, медиаторе, а также согласованные сторонами обязательства, условия и сроки их выполнения. Следует заметить, что медиативное соглашение подлежит исполнению на основе принципов добровольности и добросовестности сторон, оно не может быть исполнено принудительно, и у государства нет права надзора за его исполнением.

Медиативное соглашение, которое было достигнуто сторонами вследствие процедуры медиации, проведенной после передачи спора на рассмотрение суда или третейского суда, может быть утверждено судом или третейским судом в качестве мирового соглашения.

Основания прекращения процедуры медиации:

1. заключение сторонами медиативного соглашения;

2. взаимный отказ сторон от посредничества;

3. заявление медиатора о прекращении процедуры медиации ввиду нецелесообразности ее дальнейшего проведения;

4. заявление хотя бы одной из сторон об отказе от продолжения процедуры медиации;

5. истечение срока проведения процедуры медиации

Деятельность Уполномоченного по защите прав предпринимателей.

В России должность Уполномоченного по защите прав предпринимателей (бизнес-омбудсмена) была введена Указом Президента РФ от 22 июня 2012 г. N 879 "Об Уполномоченном при Президенте Российской Федерации по защите прав предпринимателей". Впоследствии был принят Федеральный закон от 7 мая 2013 г. N 78-ФЗ "Об уполномоченных по защите прав предпринимателей в Российской Федерации", который вступил в силу 8 мая 2013 г.

Федеральный Уполномоченный и его рабочий аппарат - это государственный орган с правом юридического лица.

Основными задачами Уполномоченного являются:

• защита прав и интересов субъектов предпринимательской деятельности;

• контроль за соблюдением этих прав органами исполнительной власти и местного самоуправления;

• содействие развитию общественных институтов, ориентированных на защиту прав и интересов субъектов предпринимательской деятельности, и т.д.

Значительным объемом прав обладают уполномоченные в субъектах:

• вправе рассматривать жалобы субъектов предпринимательской деятельности, чьи права и законные интересы были нарушены органами исполнительной власти соответствующего субъекта, органами местного самоуправления и иными органами, наделенными публичными полномочиями;

• может обратиться в суд с заявлением к органам, наделенным публичными полномочиями, для признания их решения, действия (бездействия) недействительными, с целью защиты прав и законных интересов субъектов предпринимательской деятельности.