2. Правовое регулирование суррогатного материнства

Медицина сделала невероятные успехи в области репродуктивных технологий, чтобы подарить надежду людям, которые уже отчаялись иметь ребенка. Но, как это часто бывает, развитие науки опережает правовое обеспечение ее новейших достижений. Одним из основных вопросов, который касается суррогатного материнства, является его правовое регулирование. Россия - одна из стран, которая довольно лояльно относится к суррогатному материнству. Так, например, в Австрии, Франции, Италии, Германии суррогатное материнство вообще запрещено законом. В некоторых странах (Греция, Испания) разрешено только некоммерческое суррогатное материнство⁸. Однако лояльность, как часто у нас бывает, перерастает в бесконтрольность. Так, суррогатное материнство разрешено, но ни единого нормативно-правового акта, ни четких механизмов реализации, ни даже единого понимания, что же такое суррогатное материнство с правовой точки зрения, нет.

Программа суррогатного материнства в России регулируется на основании ряда законов и подзаконных актов, а именно:

Ст.55 Федерального закона «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации». Этот закон вступил в силу с 01.01.2012 года и предполагает ряд позитивных изменений в сфере регулирования суррогатного материнства. Так, в п.9 дается определение метода: «суррогатное материнство представляет собой вынашивание и рождение ребенка (в том числе преждевременные роды) по договору, заключаемому между суррогатной матерью (женщиной, вынашивающей плод после переноса донорского эмбриона) и потенциальными родителями, чьи половые клетки использовались для оплодотворения, либо одинокой женщиной, для которых вынашивание и рождение ребенка невозможно по медицинским показаниям». В п.10 той же статьи идет речь о том, что «суррогатной матерью может быть женщина в возрасте от двадцати до тридцати пяти лет, имеющая не менее одного здорового собственного ребенка, получившая медицинское заключение об удовлетворительном состоянии здоровья, давшая письменное информированное добровольное согласие на медицинское вмешательство. Женщина, состоящая в браке, зарегистрированном в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, может быть суррогатной матерью только с письменного согласия супруга. Суррогатная мать не может быть одновременно донором яйцеклетки»⁹.

Ст. 51 и 52 Семейного кодекса Российской Федерации. Согласно ст. 51, «лица, состоящие в браке между собой и давшие свое согласие в письменной форме на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, могут быть записаны родителями ребенка только с согласия женщины, родившей ребенка (суррогатной матери)». Согласно ст. 52, «супруги, давшие согласие на имплантацию эмбриона другой женщине, а также суррогатная мать (часть вторая пункта 4 статьи 51 настоящего Кодекса) не вправе при оспаривании материнства и отцовства после совершения записи родителей в книге записей рождений ссылаться на эти обстоятельства»¹⁰.

Ст. 16 Федерального закона «Об актах гражданского состояния», где определяется порядок регистрации новорожденного в органах ЗАГС: «при государственной регистрации рождения ребенка по заявлению супругов, давших согласие на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, одновременно с документом, подтверждающим факт рождения ребенка, должен быть представлен документ, выданный медицинской организацией и подтверждающий факт получения согласия женщины, родившей ребенка (суррогатной матери), на запись указанных супругов родителями ребенка»¹¹.

Приказ № 107н Министерства здравоохранения РФ от 30.08.2012 г. «О порядке использования вспомогательных репродуктивных технологий, противопоказаниях и ограничениях к их применению», где определяются показания к проведению процедуры суррогатного материнства в России, требования к суррогатным матерям, а также объем исследований для заменяющей мамы и биологических родителей¹².

Согласно статье Федерального закона «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации», в случае рождения ребенка женщиной, которой в организм было перенесено эмбрион человека, зачатый супругами в результате применения вспомогательных репродуктивных технологий, государственная регистрация рождения проводится по заявлению супругов, которые дали согласие на такой перенос. В этом случае одновременно с документом, что подтверждает факт рождения ребенка этой женщиной, подается заявление о согласии на запись супругов родителями ребенка, подлинность подписи, на которой должна быть нотариально удостоверена, а также справка о генетическом родстве родителей (матери или отца) с плодом.

На наш взгляд, требование о согласии суррогатной матери на регистрацию родителями ребенка супругов является необоснованным, поскольку не соответствует интересам прежде супругов. Суррогатная мать на момент заключения договора суррогатного материнства должна осознавать его правовые последствия. Волеизъявление суррогатной матери относительно согласия передать ребенка генетическим родителям воплощается в договоре суррогатного материнства и не может быть изменена после рождения ребенка.

Законодательно неурегулированным остается вопрос о правовом основании возникновения правоотношений по суррогатному материнству. По договору суррогатного материнства одна сторона (суррогатная мать) обязуется пройти процедуру имплантации эмбриона человека, зачатого второй (генетическими родителями), выносить, родить и передать ребенка генетическим родителям, а генетические родители обязуются компенсировать расходы, необходимые для выполнения договора, и уплатить определенную денежную сумму, если иное не предусмотрено договором¹³.

Правовая природа договора суррогатного материнства является дискуссионной. На сегодня нет четкого понимания содержания такого договора. То, что суррогатная мать, заключая договор с родителями-донорами, обязуется предоставить услуги по вынашиванию и рождению ребёнка, это ясно. Что передача новорожденного ребёнка в руки родителей происходит только с её письменного согласия, тоже не поддается оспариванию. Также неоспоримым фактом является то, что суррогатная мать с момента рождения ребёнка обладает родительскими правами на этого ребёнка, и лишить ее прав могут только по решению суда. Помимо этого, суррогатная мать имеет право подать в суд на восстановление в родительских правах, если сочтёт нужным.

Особый характер отношений суррогатного материнства заключается в том, что его основной целью является реализация женой и мужем права на материнство и отцовство, предусмотренного Семейным кодексом России, в случае, когда жена по физиологическим причинам не может самостоятельно выносить и родить ребенка. Договор суррогатного материнства касается так же прав и интересов ребенка, который рождается в результате суррогатного материнства. Заключение договора между супругами и суррогатной матерью направлено на возникновение семейных отношений между супружеской парой и новорожденным ребенком.

Но остается неурегулированным законодательством ряд вопросов, например: что делать, если супруги отказываются по тем или иным причинам забрать ребенка, рожденного суррогатной матерью, какие действия сторон в случае гибели ребенка до рождения или рождения неполноценного или больного ребенка, какова ответственность суррогатной матери за невыполнение или ненадлежащее выполнения условий договора и т.п. Все это приводит к тому, что многие юристы не берутся оказывать правовую помощь супругам.

Договор о суррогатном материнстве является консенсуальной сделкой. На законодательном уровне отсутствуют требования относительно его формы, а следовательно, целесообразно предположить, что договор о суррогатном материнств заключается в письменной форме, подлежит нотариальному удостоверению и государственной регистрации. Это будет гарантией охраны прав и законных интересов не только сторон договора, но и ребенка, рожденного суррогатной матерью¹⁴. Необходимым условием для нотариального удостоверения договора о суррогатном материнстве следует предусмотреть наличие письменного согласия мужа суррогатной матери, если она состоит в браке. Заключение женой договора о суррогатном материнстве, согласно которому она обязуется исполнять обязанности суррогатной матери, следует считать важным вопросом жизни семьи, поэтому требуется согласие мужа.

Поскольку суррогатное материнство может осуществляться только по медицинским показаниям, которые определены в Инструкции «О порядке применения вспомогательных репродуктивных технологий», необходимым условием для нотариального удостоверения следует предусмотреть также соответствующую медицинскую справку. Важно определить существенные условия договора о суррогатном материнстве. Предметом договора суррогатного материнства следует считать действия суррогатной матери по прохождению процедуры имплантации эмбриона человека, вынашивания ребенка, (обеспечение благоприятных условий для нормального внутриутробного развития ребенка, рождение ребенка, передача ребенка генетическим родителям. В юридической литературе договор о суррогатном материнстве часто считают договором о предоставлении услуг по вынашиванию и рождению ребенка. Эта позиция противоречит интересам суррогатной матери, поскольку процедура имплантации эмбриона человека осуществляется еще до заключения договора о суррогатном материнстве, когда его права являются незащищенными¹⁵.

Обычно договор суррогатного материнства считается оплатным, однако может быть и безоплатным. В любом случае генетические родители обязуются возместить суррогатной матери все расходы, которые необходимы для надлежащего выполнения ее обязанностей, в том числе расходы на медицинское обслуживание, лекарственные средства, питание, компенсацию утраченного заработка и т.д. В договоре о суррогатном материнстве целесообразно предусматривать сроки выполнения отдельных обязательств, например, сроки прохождения медицинского обследования, срок, в течение которого суррогатная мать обязана передать ребенка генетическим родителям, срок после рождения ребенка, в течение которого генетические родители обязуются нести материальные затраты по оздоровлению суррогатной матери после беременности и родов и др.

Целесообразно на законодательном уровне закрепить как существенные условия договора о суррогатном материнстве: место проживания суррогатной матери в период беременности; медицинское учреждение, где будет проводится программа суррогатного материнства; последствия рождения ребенка с физическими и умственными недостатками; последствия рождения двух и более детей; правовые последствия несоблюдения суррогатной матерью медицинских требований, что создает угрозу для жизни и здоровья ребенка¹⁶.

Одной из наиболее дискуссионных и нормативно неурегулированных проблем суррогатного материнства является отказ суррогатной матери и генетических родителей от договора суррогатного материнства. Считаем, что такой отказ возможен только к моменту проведения имплантации эмбриона человека в организм суррогатной матери. Сторона, которая отказывается от договора, обязана возместить второй стороне затраты, связанные с невыполнением договора. Проблемным вопросом является право суррогатной матери на искусственное прерывание беременности, если она не превышает 12 недель.

Важным является вопрос об оспаривании материнства и отцовства в случае суррогатного материнства.

Таким образом, в законодательном регулировании суррогатного материнства в России можно выделить такие недостатки:

- отсутствие специального нормативно - правового акта, который детально регламентирует все аспекты отношений суррогатного материнства;

- неурегулированность существенных условий договора, заключаемого между суррогатной матерью и биологическими родителями (супругами), что может привести к нежелательным жизненным ситуациям, связанных с отказом суррогатной матери отдавать ребенка биологическим родителям, шантажом прерывания беременности, требованиями дополнительных денег, угрозами разглашения информации о рождении ребенка, о том, кто ее вынашивал, или отказом биологических родителей выплатить суррогатной матери обещанную денежную компенсацию, необеспечение суррогатной матери надлежащими условиями во время беременности и родов.

В соответствии с приказ № 107н Министерства здравоохранения РФ от 30.08.2012 г. «О порядке использования вспомогательных репродуктивных технологий, противопоказаниях и ограничениях к их применению» суррогатной матерью может быть совершеннолетняя дееспособная женщина при условии наличия собственного здорового ребенка, ее добровольного письменно оформленного согласия, а также при отсутствии медицинских противопоказаний. Эти требования к суррогатной матери также нуждаются в уточнениях, в частности можно выделить критерии, которым должна соответствовать суррогатная мать¹⁷: возрастной критерий - согласно действующему законодательству суррогатной матерью может быть совершеннолетняя женщина от 20 - до 35 лет; медицинский критерий - суррогатной матерью может быть женщина при отсутствии медицинских противопоказаний для вынашивания и рождения здорового ребенка; социальный критерий - суррогатной матерью может быть женщина при условии наличия собственного здорового ребенка; юридический критерий - волеизъявление суррогатной матери должно быть закреплено в договоре о суррогатном материнстве. Согласие суррогатной матери на проведение процедуры имплантации эмбриона также закрепляется в договоре о предоставлении медицинских услуг.

На данном этапе законодательство о суррогатном материнстве в России недостаточно урегулировано, в результате чего могут возникать нарушения прав биологических родителей, суррогатной матери и самого ребенка. Так, через законодательные пробелы в правовом регулировании суррогатного материнства на практике могут возникнуть нежелательные жизненные ситуации, связанные с отказом отдавать забирать ребенка, шантажом прерывания беременности, требованиями дополнительных денег, угрозами разглашения информации о рождении ребенка, о том, кто его вынашивал, или отказом биологических родителей выплатить суррогатной матери обещанную денежную компенсацию, необеспечения суррогатной матери надлежащими условиями во время беременности и родов, последствий смерти ребенка, суррогатной матери или генетических родителей. Поэтому возникает вопрос о необходимости принятия такого закона, в котором бы эти вопросы решались в соответствии с существующими международными стандартами. С каждым днем проблема законодательной «слабости» в вопросе суррогатного материнства становится все острее. Для решения основных правовых проблем необходимо усовершенствовать законодательство России, которое связано с процедурой суррогатного материнства. Прежде всего, необходимо принять закон, разработанный специалистами в области медицины и права, который предоставлял бы определение такого метода вспомогательных репродуктивных технологий, как суррогатное материнство именно с правовой точки зрения, и внести изменения в Гражданский кодекс Российской Федерации.