2. Признаки права

Как было отмечено, право так или иначе связано с государ­ством, что предопределяет многие из его свойств или признаков. Прежде всего в праве выражена воля. Как правило, это воля той группы, класса, который имеет такую возможность. Это один из главных признаков права. Процесс возведения воли в закон представляет собой ее оформление в виде обязательных предпи­саний, содержащихся в нормах права. Право в этом случае и вы­раженная в нем воля получают государственное освещение, т. е. исходят от государства.

Одним из признаков права является его системность. Это оз­начает, что право не механическое объединение норм, не их со­вокупность, хотя можно встретить и такое выражение, а взаимо­согласованная, связанная по определенным параметрам система. Вообще термин «система» означает научно обоснованное по­строение чего-либо (например, «система государственных орга­нов», «система правоохранительных органов» и т. п.).

Праву присущ признак «формальной определенности». Эта определенность достигается с помощью четких правовых пред­писаний, когда субъекты права, т. е. те, кому адресованы эти предписания, четко представляют себе границы правомерного поведения, свои права, обязанности, ответственность, ее разме­ры в случае совершенного правонарушения. Формальная опре­деленность позволяет добиваться установления необходимого правопорядка и общественного порядка. Отличительным признаком права является его нормативность_(право состоит из норм, правил поведения, действующих в государстве и исходящих от государства). Правовая норма действует, применяется всякий раз, когда субъекты права, образно го­воря, вторгаются в сферу действия нормы права. Например, один гражданин становится покупателем, а другой — продавцом, когда они заключают между собой договор купли-продажи, ру­ководствуясь соответствующими правилами, нормами, закреп­ленными в Гражданском кодексе РФ.

Нормативистский подход к праву является классическим для многих стран, и прежде всего европейских. Сторонники этого подхода под нормами права понимают лишь то, что издано са­мим государством и закреплено в нормативных правовых ак­тах — законах, указах, постановлениях и т. п.

Признаком права является его общеобязательность. Нормы права адресованы всем и обязательны для исполнения. Как уже было отмечено, любое лицо, попадающее в сферу действия ка­кой-либо правовой нормы, обязано следовать закрепленному в ней правилу поведения. В противном случае государство может принудить его к исполнению этого правила.

Неразрывная связь с государством также является одним из признаков права. Государство устанавливает (или санкциониру­ет) в процессе правотворчества право и обеспечивает его испол­нение, прибегая в необходимых случаях к принуждению.

3. Функции права

Функции права — это основные направления воздействия на поведение людей, на общественные отношения. В функциях про­является его сущность и социальное назначение, также как сущ­ность государства проявляется в его функциях. Каковы функции, такова и сущность и права, и государства.

Право воздействует на различные сферы жизни общества: экономическую, политическую, духовную, выполняя при этом соответствующие функции.

Экономическая функция означает, прежде всего, закрепле­ние форм собственности. Так, в ч. 2 ст. 8 Конституции РФ ска­зано: «В Российской Федерации признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности».

Политическая функция права состоит в обеспечении полити­ческих процессов, закреплении участия граждан в этих процессах путем возможности объединения с другими лицами в обществен­ные политические и неполитические организации, партии, а так­же участия в управлении государством путем реализации своего пассивного (быть избранным) и активного (избирать) избира­тельного права.

Воспитательная функция права осуществляется посредством закрепления в нормах права правил поведения людей. Особую роль при этом играет содержащаяся в санкциях правовых норм возможность государственного принуждения.

Право выполняет сугубо юридические функции. К ним от­носятся регулятивная и охранительная. Регулятивная функция сводится к закреплению общественных отношений с целью обеспечения их четкой организации., Вместе с тем регулятивная функция не только закрепляет общественные отношения, в ка­кой-то мере консервирует их, но и обеспечивает их свободу, по­стоянное совершенствование, развитие, динамизм.

Охранительная функция права направлена на охрану обще­ственных отношений, основополагающих ценностей общества — жизнь, достоинство, честь, собственность, общественный поря­док и т. д. В рамках этой функции предусматривается установле­ние различных видов ответственности за деяния (действие или бездействие), посягающие на указанные ценности.

. Вопросы для самопроверки

1. Что такое норма?

2. Что такое социальная норма? Назовите виды социальных норм.

3. Приведите примеры известных вам обычаев.

4. Какие нормы называют правовыми?

5. Перечислите и раскройте признаки права.

6. Какие функции право выполняет в обществе?

7. Как правовые нормы взаимодействуют с нормами морали?

8. В чем заключается социальная ценность права для общества?

9. Каково значение права для индивида?

Форма (источники) права

Термин «источник права», являющийся традиционным и имеющий довольно длительную историю, в настоящее время рассматривается в трех смыслах. Во-первых, это источник в ма­териальном смысле, т. е. это те общественные отношения (эко­номические, политические и др.), которые порождают нормы права (см. схему 1).

Схема 1. Общественные отношения как источник права

Во-вторых, термин «источник права» в идеальном идеологи­ческом смысле означает правосознание. В данном случае это представление о том, каким должно быть право (см. схему 2).

Схема 2. Общественные отношения и правосознание как источники права

Таким образом, право, отражая общественные отношения, сначала проходит через сознание общества, которое принимает форму правосознания.

В-третьих, в формальном, собственно юридическом смысле, источником права являются законы, указы и т. д., в которых выражена воля общества, отдельных групп классов. В этом случае термины «источник права» и «форма права» уравниваются. Та­ким образом, правила, созданные государством и облеченные в определенную внешнюю оболочку (внешняя форма права), представляют собой источник (форму) права.

В законодательстве каждой страны определяются те или иные формы, в которых существует право. Именно из этих форм, как из источников, люди черпают свои знания о праве.

В разных государствах сложилось несколько видов источни­ков права. Это правовой или санкционированный обычай, су­дебный и административный прецедент, нормативный договор, правовая доктрина, религиозные тексты, нормативный правовой акт (см. схему 3).

Обычай как форма права

Обычай является самой древней социальной нормой. Он за­нимал главенствующее место в регулировании отношений в пер­вобытном обществе. Обычаи и послужили источником права. В условиях государственного управления делами общества роль обычая значительно уменьшилась за счет появления и развития других форм права. Однако и в современном мире наблюдается определенное усиление роли обычаев, особенно в сфере граж­данско-правовых, трудовых и семейных отношений.

Правовой обычай представляет собой правило, которое сло­жилось в обществе в результате его применения в какой-либо сфере общественных отношений. Условием применения право-

вого обычая является возведение его в закон. Однако далеко не все обычаи становятся правом и, соответственно, формой права.

Есть ряд обычаев, которые функционируют автономно, они не поддерживаются государством, не опираются на принуди­тельную силу.

Некоторые из обычаев государственная власть оценила как вредные, социально опасные и установила в нормативных актах санкции за их реализацию. Так, традиционно под угрозой нака­зания запрещена кровная месть, жертвоприношения людей и не­которые другие обычаи. Таким образом, имеет место отрица­тельная оценка обычаев государством.

В гражданском законодательстве в качестве формы права признается обычай делового оборота, применяемый в предпри­нимательской деятельности.

Обычаи делового оборота — это совокупность правил пове­дения, которые сложились в предпринимательской деятельно­сти, не закрепленные в правовых актах, но не противоречащие им. Условием применения этой формы права является обоюдная осведомленность сторон о соответствующем обычае, обыкнове­нии и указание об этом в законе.

Судебный и административный прецедент

Судебный и административный прецедент как форма права действует в англосаксонских странах. Его родиной является Анг­лия. Правовые системы других стран не признают такую форму права.

Судебный и административный прецедент — это решение суда (административного органа) по конкретному делу, которое впоследствии может быть положено в основу при разрешении аналогичных дел.

Таким образом, указанным органам государства и, прежде всего, суду дается правотворческая функция — суд получает воз­можность создавать новые нормы права.

Система прецедентов в Англии и англосаксонских странах весьма обширна, это сотни и сотни томов. Дело в том, что пре­цеденты в отличие, например, от нормативных правовых актов никогда не отменяются, поэтому они уходят в глубь веков. Из­вестны случаи применения в настоящее время прецедентов,

принятых в XIV в. Во многом это объясняется тем, что суды мо­гут признать дело аналогичным, схожим, которое было рассмот­рено когда-то, а могут не признать. И это несмотря на то, что решения, прецеденты, вынесенные Верховным судом Англии и палатой лордов, обязательны для судов низшего звена.

Решения судов современных государств, не относящихся к англосаксонской правовой системе, не признаются источниками права, равными закону или обычаю. Суд в таких странах не тво­рит право, а применяет уже существующее. Наиболее близок прецеденту механизм восполнения пробела в праве путем анало­гии. Во-первых, суд и тут руководствуется нормами уже имею­щегося права, во-вторых, ищет аналогии в праве. Решения од­них судов могут подражать решениям других судов, но не в силу их обязательности, как при прецедентном праве, а в силу их це­лесообразности, разумности, справедливости. Поэтому судебные решения в ряде случаев оказывали и оказывают определенное влияние на правовую систему.

Несмотря на непрекращающиеся в научной литературе спо­ры о придании силы прецедентов решениям, актам судебной власти и, прежде всего, постановлениям Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ, вопрос не может быть решен положительно. И дело не только в том, что этому препятствует действующее законодательство. Его можно изме­нить. Нельзя быстро изменить менталитет народа и даже право­сознание судейского корпуса, которое все еще отстает от требуе­мого уровня, заложенного законодательством.

Нормативный договор

Договор как юридическая конструкция широко используется в правовой системе нашей страны. Так, существует Федератив­ный договор, гражданско-правовые, трудовые, брачные и иные договоры. Однако не все эти договоры представляют собой фор­му права. Так, гражданско-правовые, брачные, трудовые и другие договоры, распространяющие свое действие на определенный, персонифицированный круг лиц, не являются формами права.

Источником права являются нормативные договоры, пред­ставляющие собой соглашение двух и более сторон, в результате которого устанавливаются, изменяются или отменяются нормы

права. Такой договор представляет собой добровольное волеизъ­явление сторон. В отличие от нормативного правового акта, ко­торый является актом одностороннего волеизъявления, норма­тивный договор предполагает добровольность в принятии на себя определенной обязанности.

Нормативные договоры как источники права особенно ши­роко используются в конституционном праве. Союзы государств чаще всего образуются на договорной основе. Например, феде­рации являются обычно результатом соглашений, которые име­ют значение источников права. Так, нормативным признан До­говор об образовании СССР от 30 декабря 1922 г. Нормативное значение имеет Федеративный договор, который был подписан 31 марта 1992 г. полномочными представителями субъектов РФ.

Правовая доктрина

Доктрина означает учение. При определенных условиях пра­вовая доктрина может стать источником права. Мнения ведущих ученых в большинстве правовых систем не образуют право в его истинном значении. Однако роль юридической науки довольно велика. Законодатель обычно учитывает достижения юридиче­ской науки. Роль правовой доктрины трудно переоценить в со­вершенствовании законодательства в целом, выработке правовых понятий, доктринальном толковании норм права.

В то же время истории права известны случаи, когда юриди­ческая доктрина воспринимается как непосредственный источ­ник права. Так, в англоязычных странах судьи нередко обосно­вывают свои решения ссылками на труды ученых. Мусульман­ское право вообще основано на принципе авторитета. В связи с этим заключения древних юристов, знатоков ислама, имеют официальное юридическое значение.

Религиозные тексты

Источником права в ряде государств могут выступать рели­гиозные тексты или своды религиозных правил, обладающих иногда высшей юридической силой, т. е. стоящих выше законов и иных актов, издаваемых государством. В таком аспекте следует говорить, прежде всего, о шариате — своде норм мусульманско­го права.

Источники права

В юридической науке понятие «источник права» явля­ется весьма дискуссионным. В научный оборот это поня­тие ввели римские юристы. Известный римский юрист, оратор и государственный деятель Марк Туллий Цицерон (106—43 г. до н.э.) в своей работе «Об ораторе», описывая ответную речь Марка Красса, указывает следующее: «Для всякого, кто ищет основ и источников права, одна кни­жица XII таблиц весом своего авторитета и обилием пользы воистину превосходит все библиотеки всех философов» .

А римский историк Тит Ливии (59 г. до н.э. — 17 г. н.э.) в своей работе «История Рима от основания города» назвал законы XII таблиц «источником всего публичного и частного права» в том смысле, что они представляли собой «главную основу действующего права» .

Таким образом, понятие источника права уже в антич­ное время активно использовалось многими исследовате­лями в смысле основы, на базе которой получает разви­тие право определенной страны.

Российское право как качественно своеобразная систе­ма имеет свои специфические формы, которые представ­ляют собой совокупность разнообразных юридических источников, способ организации общих правил поведения, регулирующих соответствующие общественные отноше­ния. Это преимущественно нормативные акты, правовые обычаи, нормативные договоры. Выбор формы права обус­ловливает юридическую силу данного регулятора, место и роль в правовой системе, его эффективность.

Различают источники права в трех смыслах: матери­альном, идеологическом и формально-юридическом. Ис­точник права в материальном смысле показывает, откуда появляется право, в чем его первооснова. Речь идет о посто­янно развивающейся и воспроизводящейся системе соци­ально-экономических отношений, материальных и иных потребностях. Этим характеризуется социальная обуслов­ленность права, которая формализуется официальными государственными органами, осуществляющими право­творческую деятельность.

Источник права в идеологическом смысле — это пра­вовое сознание общества, взгляды, идеи, юридические доктрины, под воздействием которых создается право. Господствующая правовая идеология — важнейшая пред­посылка формирования права.

В формально-юридическом смысле источник права пред­ставляет собой внешнюю форму выражения и существо­вания правовых норм. Источники права — исходящие от государства или признаваемые им официально докумен­тальные способы выражения и закрепления норм права, придания им юридического, общеобязательного значения.

Без объективации права в соответствующих внешних формах социальные нормы не могут приобрести качества правовых, невозможно их реальное функционирование. Государство, устанавливая или признавая уже имеющие­ся формы права, наделяет их качествами официальности, обязательности, предусматривает меры государственной защиты.

Официальный, публичный характер источникам права практически придается путем правотворчества, когда нор­мативные документы принимаются (издаются) компетен­тными государственными органами, то есть прямо исхо­дят от государства, и путем санкционирования, когда го­сударственные органы, например суды, в том или ином виде одобряют социальные нормы (обычаи, корпоратив­ные нормы), придают им юридическую силу.

Формам права присущи обязательность (непререкае­мость правовых установлений, беспрекословность их осу­ществления со стороны всех субъектов права), формаль­ная определенность (конкретное, четкое оформление пра­вовых предписаний, выражение их с указанием на соот­ветствующие права, обязанности, последствия невыпол­нения), общеизвестность (информирование о правилах по­ведения, сфере и пределах их действия).

Учитывая конкретные способы выражения (закрепле­ния) формально-определенных правил в качестве обяза­тельных и придания им официального статуса, выделяют

четыре основных формы права: 1) нормативный правовой акт; 2) нормативный договор; 3) правовой обычай; 4) юри­дический прецедент. Все они неразрывно связаны с госу­дарством, поскольку возникли как результат правотвор­ческой деятельности.

Источники права являются не только общими поняти­ями и представлениями, но и своего рода юридическими реальностями — документами, текстами, точными фор­мулировками юридических норм. Поэтому в данной обла­сти так важны приемы и правила обращения с докумен­тами, юридическая техника, знания сугубо практическо­го порядка.

Во всех современных государствах используется преж­де всего такая наиболее четкая и совершенная форма пра­ва, как нормативный правовой акт. Он представляет со­бой правовой акт, который содержит юридические нор­мы. Его отличительные черты: определенное содержание общих правил поведения, писаная, строго документаль­ная форма и особый порядок издания. Нормативный пра­вовой акт придает юридическим нормам официальный статус, юридическую силу.

Нормативные правовые акты в Российской Федерации подвергаются классификации по различным основаниям. Среди основных наиболее распространена классификация нормативных правовых актов по юридической силе. Их делят на законы и подзаконные нормативные правовые акты. В свою очередь каждый из этих видов делится на несколько разновидностей. Например, согласно Консти­туции РФ в нашей стране принимаются следующие виды законов: федеральные конституционные законы, федераль­ные законы, законы субъектов РФ. К числу подзаконных нормативных правовых актов относятся нормативные указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, ведомственные акты.

Другая классификация — по уровням принятия нор­мативных актов. Здесь выделяют нормативные правовые акты органов государственной власти Российской Феде­рации, органов государственной власти субъектов РФ, органов местного самоуправления, принятые в результате прямого народного волеизъявления.

По степени обобщенности нормативного материала мо­гут встречаться кодификационные акты (кодекс, устав и др.) и акты текущего правотворчества (тематические фе­деральные законы и т. д.).

Достаточно важной является классификация норматив­ных правовых актов по их действию во времени (постоян­ные, временные, исключительные), в пространстве (на всей территории России, на территории какого-либо субъекта РФ, муниципального образования), по кругу субъектов (об­щие и специальные), по направленности действия (акты внутреннего действия, направленные на сотрудников орга­низации, ведомства и акты внешнего действия, направ­ленные на иных лиц).

Выделяется классификация по органам, их издающим: нормативные правовые акты законодательных органов, Президента РФ, исполнительных органов государствен­ной власти, нормативные акты органов местного самоуп­равления, организаций (локальные нормативные право­вые акты).

В правовой системе России существует такой важный источник права, как нормативный договор. Он представ­ляет собой соглашение двух и более субъектов правотвор­чества, которое регулирует между ними отношения путем установления взаимных прав и обязанностей, имеющих нормативный характер. Нормативный договор делает воз­можным взаимный учет и согласование интересов сторон.

Отличительной особенностью нормативного договора от других источников права является то, что он устанавли­вается не властным решением, как нормативный право­вой акт, а добровольным соглашением правотворческих субъектов. Стороны занимают относительно автономное положение. Нормативный договор как специфический источник права отличается более гибким подходом в оп­ределении круга субъектов, имеющих право на его разра­ботку и заключение (компетентный правотворческий орган, трудовой коллектив и т. д.). Вместе с тем юриди­ческую силу нормативному договору в Российской Феде­рации придает все-таки закон, в котором устанавливают­ся виды договоров, круг субъектов, имеющих право на их заключение, процедуры их заключения, исполнения и вза­имной ответственности за их невыполнение.

По критерию действия в пространстве нормативные договоры делят на две основные группы: внутригосудар-ственные договоры и международные договоры. Внутри­государственные договоры, согласно ч. 3 ст. 11 Конститу­ции РФ, имеют свои разновидности: Федеративный дого­вор, заключенный в Москве 31 марта 1992 г.; договоры о разграничении предметов ведения и полномочий между федеральными государственными органами и органами го­сударственной власти субъектов РФ; договоры между орга­нами государственной власти субъектов РФ. Международ­ные договоры Российской Федерации ч. 4 ст. 15 Консти­туции РФ включены в правовую систему России. Между­народный договор РФ представляет собой международное соглашение, заключенное Российской Федерацией с инос­транным государством (или государствами) либо с между­народной организацией в письменной форме и регулируе­мое международным правом, независимо от того, содер­жится такое соглашение в одном документе или в несколь­ких связанных между собой документах, а также незави­симо от его конкретного наименования*.

Международные договоры имеют свои разновидности, от типа регулируемых в них отношений и конкретных об­стоятельств его заключения. Известны такие виды данных актов, как договор, устав, пакт, акт, итоговый документ, хартия, конвенция, соглашение и др., которые обладают относительной однородностью по юридической силе.

Правовой обычай как общеобязательное правило пове­дения, соблюдаемое в силу целесообразности, традиции или привычки и обеспечиваемое мерами государственной защиты выступает исторически первым источником пра­ва. Правовые обычаи — разновидность общегражданских обычаев. Их содержание — это конкретные правила, пред­писывающие строго определенную линию поведения в тех или иных ситуациях. Устойчивость, повторяемость соци­альных связей вызывает возникновение в общественном, групповом и индивидуальном сознании определенных сте­реотипов поведения, не обусловленных какой-либо ярко выраженной личной мотивацией. Правовые обычаи чаще всего прямо не зафиксированы в нормах действующего законодательства.

В современной правовой системе Российской Федера­ции правовой обычай среди других источников права по объему регулирования общественных отношений занима­ет незначительное место. Случаи применения правового обычая зафиксированы в действующем законодательстве. Так, вследствие усложнения реально складывающихся отношений в гражданско-правовой сфере, характеризую­щейся подвижностью и высокой степенью динамичности, законодатель закрепил возможность применения обычаев делового оборота как одной из разновидностей правового обычая в Российской Федерации. Под обычаем делового оборота понимается «сложившееся и широко применяе­мое в какой-либо области предпринимательской деятель­ности правило поведения, не предусмотренное законода­тельством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Обычаи делового оборота, проти­воречащие обязательным для участников соответствую­щего отношения положениям законодательства или дого­вору, не применяются» (ст. 5 Гражданского кодекса РФ).

Таким образом, к типичным источникам российского права относится нормативный правовой акт. Немаловаж­ное значение имеют нормативный договор и соответству­ющий обычай. Юридический же прецедент, в качестве ко­торого рассматривается судебное или административное решение по конкретному делу, обретающему общеобяза­тельное значение, как самостоятельный источник права у нас отсутствует, хотя и складываются предпосылки к его появлению.

Норма права

Нормативный правовой акт

В одном из постановлений Государственной Думы от 11 но­ября 1996 г. дано определение нормативного правового акта. Нормативный правовой акт — это письменный официальный документ, принятый (изданный) в определенной форме право­творческим органом в пределах его компетенции и направлен­ный на установление или отмену правовых норм.

Это означает, что нормативный правовой акт представляет собой императивный письменный документ, в котором содер­жится нормативно-правовой текст (т. е. не зависящий от воли субъектов, которым он адресован).

Следует подчеркнуть, что не всякий акт является норматив­ным правовым. Например, различные инструкции содержат пра­вила обращения с техникой. Такие инструкции являются норма­тивными, но не правовыми.

Не являются нормативными правовыми актами акты право­охранительных органов, например приговоры судов. Они «пра­вовые», но не нормативные.

Нормативный правовой акт обладает рядом специфических признаков (см. схему 4), а именно:

• это письменный документ, имеющий определенную струк­туру. Он отличается специальным языком, использованием специальных терминов, наличием установленных реквизи­тов (дата, номер, наименование и т. п.);

• издается уполномоченными на то органами государства, субъектами. Их правомочие на издание нормативных пра­вовых актов устанавливается законодательством. Каждый субъект в определенной форме (формах) акта воплощает свои предписания (например, Президент РФ издает только указы и распоряжения, Правительство РФ — постановле­ния и распоряжения и т. д.);

• издается органами государства (субъектами) в пределах их компетенции, которая установлена в соответствующих юридических актах. Так, компетенция органов государственной власти разных уровней в общих чертах определена в ст. 71—73 Конституции РФ;

• выражает волю общества, класса, определенной социаль­ной общности. В нем закрепляются цель и задачи, на ре­шение которых он направлен. В нем выражены социаль­ные интересы;

• входит в единую систему законодательства, осуществляет правовое регулирование в соответствии с едиными целями и задачами;

• предназначен для регулирования общественных отноше­ний.

Юридическая сила нормативных правовых актов определяет­ся тем, какой орган государства (субъект) издал его и какое ме­сто этот орган занимает в системе государственных органов. Так, закон занимает верхнюю строчку в иерархии нормативных пра­вовых актов, обладает высшей юридической силой, потому что принимается Государственной Думой — законодательным и представительным органом (первичным органом), формируемым народом и получающим свои полномочия непосредственно от народа.