2. Источники

• Международные договоры (многосторонние конвенции и двухсторонние договоры – последние чаще заключаются либо в связи с товарообменом, либо в связи с инвестициями – «соглашения о взаимной защите капиталовложений»). Положения международных договоров применяются к внешнеэкономической сделке в соответствии с соглашением сторон по сделке.

Венская Конвенция: стороны конкретного договора могут ограничить для себя

применение положения ВК, даже если их государства – члены ВК.

• Национальное законодательство.

Сложились 2 позиции о том, какой объём законодательства могут стороны определить как применимый к внешнеэкономической сделке:

1. объективный - один из двух правопорядков, либо своего, либо другого государства

2. субъективный – зависит от усмотрения сторон. Они могут выбрать любой из понравившихся им правопорядков.

• Унифицированные правила ненормативного характера. Их основная задача – единообразное понимание сложившихся терминов, заполнение пробелов, ускорение и упрощение коммерческого оборота.

Например, Условия ИНКОТЕРМС и принципы УНИДРУА - разработаны в 1994 году международным центром унификации права. Свод торговых правил на базе практики МКАС.

Применяются, если стороны договорились о возможности их применения.

Но принципы УНИДРУА настолько укоренились, что стороны стали их сами применять в случае пробелов.

3. Форма

Главное правило: внешнеэкономическая сделка, сторона которой является российским субъектом, должна заключаться в простой письменной форме.

Якобы наследие Советского периода, когда были установлены очень строгие правила. Постановление Правительства 1978 №122 «О порядке подписания внешнеторговых сделок» (правило двойной подписи – двух уполномоченных лиц с советской стороны – плюс подпись бухгалтера.)

Современные правила: такой квалифицированной формы не требуется, но нужно соблюдение простой письменной формы – должен быть единый документ, подписанный обеими сторонами (в 2 экземплярах, как правило). Происходит обмен через почту, или через факс. Не соблюдение простой письменной формы означает, что не признаётся правовых последствий сделки.

Юридический лица могут ввести в своих учредительных документах более жёсткие требования: двойная подпись или нотариальное удостоверение. Контрагент не обязан знать об этих специальных требованиях. И сделка будет недействительна, если он был заведомо извещён о квалифицированной форме сделки.

4. Проблема применимого права.

Основные Конвенции, на которые ориентируется РФ:

• Конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам 1980 года (Римская конвенция). Должна была унифицировать правила о выборе применимого права в рамках ЕЭС.

• Конвенция о праве применимом к международным договорам 1994 года

В Мехико (Мексиканская)

В рамках американского региона.

Их основные черты:

Римская Конвенция – исключает обратную отсылку, и уже этим во многом упорядочивает отношения.

Применение права любого государства означает применение норм, которые действуют в этой стране без учёта коллизионных норм данного государства.

Римская Конвенция: не содержит понятие применимого права. Но можно сделать вывод, что имеется в виду только национальное законодательство государства, за исключением коллизионных норм и не имеются в виду наднациональные нормы.

В сферу регулирования Римской Конвенции входят:

• Вопросы толкования условий договора

• Исполнение договора

• Последствия нарушения договора, включая оценку ущерба.

• Исковая давность

• Последствия недействительности договора

Исключены вопросы:

• Статус физического лица

• Наследственные отношения

• Брачно-семейные отношения

• Обязательства из переводного, простого векселя, чека и других оборотных документов.

• Арбитражные соглашения и вопросы страхования

РК требует, чтобы выбор сторонами применимого права был явно выражен.

Римская Конвенция позволяет сторонам подчинить определённому праву как весь договор, так и его отдельные составные части. Если только в части, суд не вправе расширить действие выбранного права на весь договор.

РК устанавливает возможность избрать применимое право в любой момент. (в ходе заключения договора, в ходе исполнения договора, в момент судебного рассмотрения)

РК подтверждает значение императивных норм национального права, от которых не могут быть сделаны отступления в договоре.

РК содержит правила, какое право применить если стороны не договорились .

«Договор регулируется правом страны, с который он наиболее тесно связан.» Содержит и критерии связанности.

РК содержит положения о публичном порядке: «В применении норм права любой страны может быть отказано, если такое применение явно не совместимо с публичным порядком страны суда.»

МК: нет определения применимого права, зато есть «Международный контракт» (внешнеэкономический):

- если его стороны имеют место жительства или орган в разных государствах, либо если договор имеет объективные связи более чем с одним государством.

Та же схема восполнения, если стороны не договорились: право страны, имеющей наиболее тесную связь.

И МК и РК: предусматривают деление на части договора и подчиняет их различным правопорядком.

1. Эти правила в достаточной степени унифицированы и гармонизированы. РФ восприняла положения РК.

2. Несмотря на либерализм положений Конвенции, они допускают определённые ограничений сторон в выборе (инструменты ограничений – публичный порядок, сверхимперативная норма) – призваны защищать государство от игнорирования его императивных норм в тех положениях, которые непосредственно касаются интересов государства. Позволяет сохранить правовые традиции конкретного государства.

В РФ основополагающими являются принцип автономии воли и свободы договора: стороны вправе подчинить договор избранному ими правопорядку. Эта установка – базовая, все остальные – корректируют и дополняют её.

Восприняли положения РК.

Соглашение о применимом праве может быть заключено в момент заключения договора и в любой момент после этого. Соглашение должно быть прямо выражено, должно следовать из условий договора.

Применимое право распространяется на:

1. Права и обязанности сторон по договору

2. перечень обстоятельств освобождающих должника от ответственности

3. толкование условий договора

4. прекращение договора и последствия его недействительности

5. сроки в том числе исковая давность

6. момент перехода рисков (случайной гибели, повреждения имущества)

Для российской стороны выгодно применение российского права и МКАС как суд.

Если контрагент настаивает на своём – можно предложить разрыв правового регулирования правопорядка.

Можно также выбрать третье государства, о праве которого достаточно информации которое близко российскому (германский правопорядок).

Правовое регулирование внешнеэкономических договоров.

Основной метод – Соглашение о применимом праве. Может быть заключено одновременно с основным соглашением, после или в суде.

П. 5 ст. 1210 Если из совокупности обстоятельств дела, существовавших на момент выбора подлежащего применению права, следует, что договор реально связан только с одной страной, то выбор сторонами права другой страны не может затрагивать действие императивных норм страны, с которой договор реально связан.

В понятие «применимого права» не входят:

1. проекты нормативных актов

2. утратившие силу нормативные акты

(Если сторонам нравится формулировка из них – могут включить её непосредственно в договор).

Иные: