1.2 Корпорации в России
в России термин «корпорация» применим преимущественно к хозяйственным обществам: акционерным обществом,обществом с ограниченной и дополнительной ответственностью.
1.3. Обязанность менеджеров-управляющих действовать в интересах общества (корпорации)
Поскольку корпорация относится к коммерческой организации, то, соответственно, извлечение прибыли является ее основной целью деятельности. Конечно, при этом имеется в виду извлечение соразмерной прибыли, которая отражает эффективность размещения ресурсов, обеспечена постоянным движением капитала и достаточна при наличии (соблюдении) других необходимых условий для поддержания рентабельности функционирования корпорации.
Отсюда следует, что основным общим интересом корпорации является долгосрочный коммерческий успех, т.е. прибыль, основанная на стабильности и рентабельности. Такое понимание корпорации служит для общества основным ориентиром. Нужно отметить, что при этом интерес корпорации может не совпадать (как правило, не совпадает) на практике с интересами ее участников, работников и других, связанных с обществом лиц, в том числе его управляющих, а также с общественными и государственными интересами.
Управляющие корпорацией должны проявлять лояльность по отношению к обществу (корпоративному сообществу). Это положение закреплено в ст. 71 Федерального Закона «Об акционерных обществах». Лояльность по отношению к обществу подразумевает запрет на использование управляющими их положения в обществе в личных целях, недопустимость обогащения за счет общества, в том числе путем совершения с ним сделок, а также обращения в свою пользу коммерческих шансов общества. Например, располагая информацией о возможности заключения на выгодных условиях договора, предмет которого относится к сфере интересов общества, управляющий не вправе воспользоваться этой информацией в личных целях, приняв самостоятельное (от своего имени) участие в указанном договоре. Он поступит добросовестно, если будет содействовать использованию обществом шансов на совершение выгодной сделки.
В уставе общества (корпорации) (должны быть отражены направления его деятельности по выполнению обязательств социальной ответственности (благотворительность, филантропия и др.). Поэтому, осуществление менеджерами-управляющими деятельности по выполнению мероприятий, связанных с корпоративной социальной ответственностью, должно быть в рамках устава общества. Конечно, принцип добросовестности и разумности в деятельности органов, осуществляющих управление корпорацией, как и каждый из его элементов - требование действовать в интересах общества, осуществлять свои права и исполнять обязанности в отношении общества добросовестно и разумно, - является основным объективным правилом для всех управляющих и одновременно критерием их оценки.
Нужно отметить, что все права и обязанности управляющих корпорациями подчинены принципу добросовестности и разумности, но таким образом, что в тех случаях, когда осуществление конкретного права или конкретной обязанности противоречит данному принципу, управляющие должны руководствоваться именно принципом. Напри мер, управляющий, формально обязанный подчиняться решениям общего собрания участников корпорации и совета директоров (наблюдательного совета) общества. не должен исполнять конкретное решение, если оно противозаконно. Таким образом, принцип добросовестности и разумности устанавливает границы прав и обязанностей управляющих.
Безусловно, выбор модели управления является весьма важным этапом при создании корпорации. При этом, для учредителей корпорации, которые вписывают в устав структуру органов управления, не задумываясь над альтернативными вариантами, существует опасность не только решения управленческих задач с невысокой эффективностью, но и утраты своего влияния на акционерное общество даже при наличии большого пакета акций.
Поэтому необходимо принимать во внимание такие общие принципы образования и организации деятельности органов управления корпорацией:
- принцип демократичности, выражающийся в том, что все руководящие должности в хозяйственных обществах являются выборными (за исключением тех случаев, когда члены исполнительного органа общества назначаются либо когда по решению общего собрания участников полномочия исполнительного органа передаются по договору управляющей организации или управляющему); при этом участникам гарантируется возможность посредством принятия решений на общем собрании влиять на определение общего направления деятельности корпорации, контролировать деятельность ее исполнительных органов и решать вопрос о целесообразности существования самой корпорации;
- принцип «остаточной компетенции», заключающийся в том, что формирование компетенции каждого органа управления строится по следующей формуле: в компетенции включаются полномочия по решению тех вопросов, которые не относятся к исключительной компетенции вышестоящего органа. В Федеральных Законах РФ «Об акционерных обществах» и «Об обществах с ограниченной ответственностью» , определена компетенция общего собрания акционеров (участников), установлен исчерпывающий перечень вопросов, которые собрание может решить. Отсюда следует, что вопросы, относящиеся к исключительной компетенции общего собрания участников, не могут быть переданы на решение совету директоров (за исключением отдельных случаев, предусмотренных самим законодательством). Тем не менее, открытый перечень вопросов, которые может решать совет директоров, позволяет через положения устава увеличивать объем компетенции по сравнению с тем, который определен для совета директоров в законах. По аналогии коллегиальный исполнительный орган полномочен решать вопросы, не отнесенные к исключительной компетенции общего собрания и совета директоров общества. Перечень этих вопросов также открыт и определен уставом акционерного общества. Одно временно следует заметить, что единоличный исполнительный орган может принимать решения по всем остальным вопросам, которые не относятся к компетенции ни общего собрания, ни совета директоров, ни коллегиального исполнительного органа (вопросы социальной ответственности корпорации, взаимодействия корпорации с властными органами могут быть заранее определены в уставе общества, но по решению общего собрания акционеров отдельным решением могут быть отнесены к компетенции исполнительных органов корпорации);
- принцип публичного ведения дел, он заключается, в частности, в том, что в иперативном порядке обязывает корпорации в определенных законом случаях публиковать для всеобщего ознакомления сведения годового отчета организации (например, бухгалтерский баланс, счета прибылей и убытков, проспект эмиссии акций общества и др.). Принцип «публичности» корпоративного управления проявляется и в ряде других положений: например, в соответствии с ФЗ «Об акционерных обществах» управляющий орган корпорации обязан представить в разумные сроки любому заинтересованному лицу возможность ознакомиться с учредительными документами общества. Вопросы проведения работы по социальной ответственности корпорации также публично должны освещаться: о них должны быть информированы члены общества и все заинтересованные лица;
- корпоративный принцип организации деятельности акционерных обществ заключается в том, что участники общества не могут принимать решения непосредственно, а только через соответствующие органы управления в пределах их компетенции.