Лекция: тема 4. Договоры в сфере коммерческой деятельности
Статья 420 ГК РФ определяет договор как соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. К договорам применяются правила о двух- и многосторонних сделках. Однако договор и сделка – не тождественные понятия. Термин «договор» в коммерческом праве может употребляться в нескольких значениях. Во-первых, как юридический факт, т.е. основание возникновения, изменения и прекращения коммерческого правоотношения. Именно в этом значении и говорит о договоре п.1 ст.420 ГК РФ. Во-вторых, под договором часто понимают договорное обязательство, а в-третьих, документ, фиксирующий факт установления обязательственного правоотношения. Однако, рассматривая договор как наиболее распространенное основание возникновения, изменения и прекращения коммерческих правоотношений (как сделку), коммерческий договор можно назвать «сделкой сделок», поскольку в пределах одного договора могут совершаться несколько организационных и имущественных действий, влекущих возникновение, изменение и прекращение других правоотношений. Например, если предприятие-изготовитель заключает с оптовой торговой организаций договор оптовой купли-продажи произведенных им товаров, это влечет возникновение не только отношений собственно оптовой купли-продажи, но и относительно обособленные правоотношения по транспортировке, возврату тары, страхованию товаров и т.д. Коммерческий договор характеризуется следующими особенностями: 1) используется в коммерческой деятельности, т.е. для регулирования отношений, возникающих в сфере оптовой торговли; 2) сторонами договора являются специальные субъекты-предприниматели, действующие в коммерческой сфере, но не граждане; 3) установление в ряде случаев более жестких правил – повышенной ответственности за нарушение договорных обязательств и т.д. Основными функциями договора в коммерческой деятельности являются: а) установление юридически значимых связей между субъектами коммерческого оборота б) определение содержания деятельности сторон коммерческого договора; в) оформление взаимных прав и обязанностей сторон. Коммерческий договор помогает сторонам составить юридическую программу и упорядочить их действия, осуществлять эффективный контроль за исполнением соглашения; г) содействие становлению рыночной экономики. Коммерческий договор является одним из самых гибких правовых регуляторов, поскольку позволяет сторонам максимально реализовать свои интересы и обеспечить потребности, а также сочетать их с интересами других участников коммерческого оборота, не являющихся сторонами конкретного договора. Кроме того, именно договор в коммерческой деятельности может обеспечить необходимый баланс между спросом и предложением, наполнить рынок товарами, необходимыми для потребителя. В коммерческой деятельности заключение договоров направлено на реализацию основной цели – эффективной организации сбыта товаров и продвижения их на товарном рынке с целью получения наибольшей прибыли. Следовательно, эффективность коммерческой деятельности зависит от рационального установления структуры договорных связей, от правильного определения субъектов, с которыми необходимо заключить договор. Установление наиболее оптимальных коммерческих связей, опосредуемых договорами, важно и для производителя, и для оптового торговца. В настоящее время быстро развивается такая наука, как логистика, основной целью которой является научная организация управления различными потоковыми процессами в любых сферах человеческой деятельности, в том числе, организация управления товарными потоками, транспортно-экспедиционными, погрузочно-разгрузочными, складскими и иными операциями с целью реализации товаров в наиболее короткие сроки с наименьшими издержками. Эффективная организация продвижения товаров предполагает: - обеспечение кратчайших путей движения товаров; - применение наиболее целесообразных форм движения и доставки товаров; - использование наиболее удобных и экономичных видов транспорта и др. Производители могут один из двух вариантов сбыта своих товаров: 1) минуя оптовых посредников, т.е. товары поставляются непосредственно к потребителю, в розничную торговую сеть. Такая система позволяет осуществлять контроль за процессом продажи товаров, получать наиболее полную информацию о потребителях товара, их предпочтениях и т.д., но предполагает дополнительные затраты и наличие разветвленной системы управления. В этом случае производители, как правило, заключают договоры оптовой купли-продажи, поставки непосредственно с покупателями, осуществляющими розничную торговлю. 2) через оптовых посредников, к которым товар поступает от производителя и которые затем его реализуют потребителям. Несмотря на преимущества прямых коммерческих связей, т.е. минуя звено посредников, в ряде случаев необходимо и более выгодно участие оптовых торговых и иных посреднических организаций, которые осуществляют сбыт продукции, производителя и комплексное ее поступление на рынок. Посредники могут выполнять функции хранения товаров, транспортировки, упаковки, фасовки, комплектования необходимого ассортимента и др., следовательно, берут на себя часть административных и коммерческих расходов, а также как правило, обладают более подробными знаниями о рынке товара, что является несомненным преимуществом. В этих случаях оптовые посредники, приобретающие право собственности на товар, заключают договоры с производителями в качестве покупателей и с потребителями в качестве поставщиков. Производитель может придерживаться трех возможных подходов к решению вопроса о числе посредников: а) При интенсивном распределении производитель стремится обеспечить наличие запасов своих товаров у возможно большего числа предприятий. Такой подход обеспечивает максимально широкое распространение товара и удобство для покупателей. б) Распределение на правах исключительности (эксклюзивное) означает намеренное резкое ограничение числа посредников и их исключительные права на продажу товаров производителя. в) При избирательном распределении производитель использует среднее число оптовых посредников, что дает ему возможность сочетать престижный образ товара с хорошим объемом продаж и контролем над движением товаров. Предпочтение в выборе пути сбыта товаров связано с несколькими факторами: а) в зависимости от вида товара, его характеристик (на каком рынке продается, какое поведение типично для его покупателей, какие услуги требуются при его продаже и т.п.); б) масштабов производства товаров, их конкурентоспособности; в) характеристик самих путей сбыта (величина торговых расходов, степень охвата торговой сети, предполагаемый объем сбыта, финансовое положение и техническое оснащение коммерческого посредника и др.) и т.д. Например, в сельских районах, где население не сконцентрировано, предприятий и торговых точек немного, прямое продвижение товара невыгодно для производителей, которые часто стремятся в этом случае использовать помощь посредников. И, наоборот, в городских районах, где население сконцентрировано, высок уровень его личной мобильности, существует множество розничных торговых организаций, производителю может оказаться выгоднее продавать товар, не используя звено посредников. С другой стороны, одни производители готовы инвестировать средства в сферу сбыта своих товаров, а другие предпочитают концентрировать денежные средства в производственной сфере и ответственность за сбыт товаров возлагают на звено посредников. Помимо названных, можно выделить основные (заключаются по основным направлениям деятельности) и вспомогательные (дополнительные) (направлены на исполнение основных) договоры. Следует согласиться с Б.И. Пугинским, что структура основных связей определяет профиль, содержание деятельности фирмы. Исполнение договоров формирует доходы, предопределяет размеры налоговых выплат и другие затраты. Структура договорных связей решающим образом влияет на внутреннее построение фирмы, на численность персонала, на распределение обязанностей. Большинство управленческих решений должно сообразовываться с процессом исполнения договоров. Все функциональные блоки деятельности фирмы также должны строиться в прямой зависимости от заключенных договоров . Законодательство неодинаково определяет различные условия коммерческих договоров. В некоторых случаях это делается с помощью посредством императивных предписаний, от которых нельзя отступать в договоре. Но нередко условия коммерческого договора определяются с помощью норм, которые создают правила, подлежащие применению в случае, если стороны в договоре не согласовали иное. По условиям, не урегулированным в законодательстве, условия определяются самими контрагентами. В договоре обычно согласовываются многочисленные условия взаимоотношений сторон. Эти условия неодинаковы по своему юридическому значению. Условия, на которых достигнуто соглашение сторон, составляют содержание договора. Все условия принято делить на существенные, обычные и случайные. При этом законодательство определяет только существенные условия. В соответствии с п.1 ст.432 ГК РФ, договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Общим существенным условием для всех видов договоров, прямо названным в ГК РФ, является предмет договора (п.1 ст.432 ГК РФ). конкретное содержание предмета договора зависит от вида (разновидности) договора. Предметом договора может быть имущество, которое одна сторона обязуется передать другой (например, товар в договоре купли-продажи), услуги (в договоре перевозки) и т.д. Если предмет договора сторонами не согласован, то договор считается незаключенным. Так, Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ по одному из дел указал, что, как следует из договора поставки, его предмет, а также другие существенные условия определяются сторонами в дополнительных соглашениях, доказательства заключения которых в материалах дела отсутствуют или судом они не истребовались. Поскольку иной порядок условий поставки договором не установлен, у суда не было оснований утверждать, что количество ассортимент, цена и сроки поставки согласованы сторонами устно. Эти обстоятельства послужили основанием для отмены решения и направления дела на новое рассмотрение. Правильное определение предмета договора имеет важное значение для установления вида и нормы ответственности. К числу существенных относятся также условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные. Ст.942 ГК РФ «Существенные условия договора страхования» указывает, что при заключении договора имущественного страхования, который часто используется в коммерческой деятельности, должно быть достигнуто соглашение: а) об определенном имуществе либо ином имущественном интересе, являющемся объектом страхования; б) о характере события, на случай наступления которого осуществляется страхование (страховой случай); в) о размере страховой суммы; г) о сроке действия договора. Существенными считаются и все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. При этом условия, на включении которых настаивает сторона, не должны противоречить закону. Требование контрагента включить в договор то или иное условие может быть обусловлено стремлением, во-первых, урегулировать отношение, не предусмотренное для договора данного вида, но по соображениям контрагента имеющее крайне важное для него значение. Во-вторых, устранить применение к отношениям диспозитивной нормы. Например, в соответствии с п.2 ст.363 ГК РФ, поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником. Однако в силу диспозитивности п.2 ст.363 ГК РФ поручитель вправе настаивать на ограничении своей ответственности перед кредитором путем фиксации соответствующего условия в договоре. Если кредитор не согласится с условием, на котором настаивает поручитель, то договор поручительства будет считаться незаключенным. Существенным условием возмездных договоров может выступать цена.. Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ в постановлении № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса РФ» от 1 октября 1996 года указывал, что при наличии разногласий по условию о цене и недостижении сторонами соответствующего соглашения договор считается незаключенным. При этом необходимо отличать ситуацию, когда в договоре, например, купли-продажи, отсутствует определяемая по закону цена и одна из сторон выполнила условия договора. В этом случае договор должен быть признан заключенным на основании п.3 ст.424 ГК РФ. Таким образом, ГК РФ к существенным условиям относит: 1) предмет договора; 2) условия, прямо названные в законе или ином правовом акте как существенные для данного вида договора; 3) условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Решая вопрос о наличии или отсутствии в конкретном договоре существенных условий, необходимо анализировать всю совокупность правовоых норм, регулирующих данный вид (разновидность) договора, и учитывать общие положения о заключении договора. В отличие от существенных обычные и случайные условия выделяются только в литературе. При этом вопрос о выделении последних и их отличительных признаках остается в литературе спорным. Ряд авторов полагает, что «оснований для выделения как обычных, так и случайных условий не остается». Однако большинство авторов считают необходимым выделять обычные и случайные условия. Их отсутствие в договоре не сказывается на его юридической силе. Обычные условия предусмотрены в соответствующих нормативно-правовых актах и автоматически вступают в действие в момент заключения договора. Соглашение сторон подчинить договор обычным условиям, содержащимся в нормативно-правовых актах, выражается в самом факте заключения договора данного вида. Обычные условия присущи договорам данного вида и не нуждаются в специальном согласовании, они чаще всего соответствуют правилам диспозитивных норм, относящихся к данному виду договора. Если эти условия не всключены в договор, то в случае спора применяются диспозитивные нормы. К числу обычных можно отнести ответственность сторон, способы обеспечения обязательств (гл. 23 ГК РФ), основания изменения или расторжения договора в одностороннем порядке (гл. 29 ГК РФ), условия о конфиденциальности информации по договору, порядок разрешения споров между сторонами по договору, особенности перемены лиц по договору и др. Случайными называются такие условия, которые изменяют либо дополняют обычные условия. Они включаются в текст договора по усмотрению сторон. В отличие от обычных, случайные условия приобретают юридическую силу лишь в случае включения их в текст договора. Случайные условия могут регулировать следующие вопросы: 1. Законодательство, регулирующее отношения сторон (особенно это важно для внешнеторговых контрактов). 2. Особенности согласований связи между сторонами. Здесь для каждой стороны указываются: а) лица, полномочные давать информацию и решать вопросы, относящиеся к исполнению договора. Это может формулироваться двумя способами: с персональным указанием полномочного лица (лиц) или с указанием должностей; б) сроки связи между сторонами. Например: "... каждый вторник с ______ ч."; в) способы связи: телефон, факс, телекс, телеграф, телетайп с указанием их номеров и иных данных. 3. Судьба преддоговорной работы и ее результатов после подписания договора. Данный пункт содержит положение, в соответствии с которым стороны устанавливают, что после подписания настоящего договора все предварительные переговоры по нему, переписка, предварительные соглашения и протоколы о намерениях теряют силу. 4. Реквизиты сторон: а) почтовые реквизиты; б) местонахождение (адрес) предприятия; в) банковские реквизиты сторон (номер расчетного счета, учреждение банка, код банка); г) отгрузочные реквизиты (для железнодорожных отправок, для контейнеров, для мелких отправок). 5. Количество экземпляров договора. 6. Подписи сторон с приложением каждой организации (предприятия). Статья 421 ГК РФ закрепляет основной принцип договорных отношений – принцип свободы договора. Данная норма включает в себя следующие основные элементы : - право участников коммерческого оборота самостоятельно решать, следует ли им заключать договор или нет. В этом проявляется независимость воли субъектов коммерческого права, которые свободны в установлении своих прав и обязанностей на основании договора. Не допускается принуждение к заключению договора, за исключением случаев, установленных федеральным законом. - субъекты коммерческого права свободны в выборе контрагента по договору. - в процессе достижения соглашения стороны являются юридически равноправными друг другу, что вытекает из п.1 ст.1 ГК РФ: «Гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений…». Это означает равенство правосубъектности, равенство в исходных юридических позициях контрагентов по договору, предоставляя им возможность предлагать и отвергать условия договора. - в ходе заключения договора стороны самостоятельно определяют вид договора, которому они хотят подчинить свои правоотношения. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом и иными правовыми актами (п.2 ст.421 ГК). Однако такой договор не может противоречить закону (п.1 ст.8 ГК РФ). При заключении договора стороны могут обратиться к примерным условиям, разработанным для договоров соответствующего вида и опубликованным в печати (ст.427 ГК РФ). Например, в процессе осуществления коммерческой деятельности могут заключаться договор на выполнение маркетинговых исследований, оказания рекламных и информационных услуг и др. Стороны могут использовать в качестве образца модель, взятую из законодательства иного государства, международного акта, а также из существующей договорной практики в коммерческой деятельности. Примером может служить дистрибьюторский контракт, заключаемый на основе Типового дистрибьюторского контракта, который был издан Международной торговой палатой в 1991 году. - стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом и иными правовыми актами (смешанные договоры). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора (п.3 ст.421 ГК РФ). - стороны вправе вести переговоры с целью достижения соглашения любыми правомерными способами без ограничения времени, а также вправе решать, продолжать им переговоры или нет. В некоторых случаях свобода договора в коммерческой деятельности может быть ограничена. Данные ограничения состоят во введении следующих конструкций: а) ограничении инициативы в заключении договора путем института заключения договора в обязательном порядке; б) ограничении свободы выбора контрагента в публичных договорах; в) ограничении свободы формирования условий в договорах присоединения; г) ограничении процедуры заключения договора в связи с требованиями заключать отдельные виды договоров только на торгах. В соответствии со ст.432 ГК РФ возникновение договорных отношений возможно при наличии двух условий: 1) достижение сторонами соглашения по всем существенным условиям договора; 2) придание этому соглашению определенной формы, если это необходимо в силу правового акта или соглашения сторон. Гражданский кодекс РФ подробно регулирует порядок заключения договора, который включает в себя три последовательные стадии: 1) направление одной стороной предложения заключить договор (оферта); 2) принятие предложения заключить договор (акцепт); 3) получения акцепта стороной, направившей оферту. Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно выражаети намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора (п.1 ст.435 ГК РФ). Оферта характеризуется признаками: 1. она должна быть адресована одному или нескольким конкретным лицам. В некоторых случаях офертой признается предложение, обращенное к неопределенному кругу лиц, - публичная оферта. Необходимо, чтобы из такого предложения явствовала воля оферента, то есть лица, сделавшего предложение, заключить договор с любым, кто отзовется; 2. предложение должно быть достаточно определенным и выражать намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. 3. Предложение заключить договор должно содержать существенные условия. Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии (п.1 ст.438 ГК РФ). чятобы ответ мог повлечь за собой заключение договора он должен отвечать следующим требованиям: 1. В акцепте должно быть четко указано, что акцептант согласен заключить договор. Не может рассматриваться в качестве акцепта такой ответ на оферту, в котором только сообщается о ее получении или содержится информация о заинтересованности предложением; 2. В соответствии с п.1 ст.438 ГК РФ, акцепт должен быть полным и безоговорочным. Это означает, что акцепт не может быть поставлен в зависимость от действий, которые должен сделать оферент или акцептант; 3. Если полученная адресатом оферта предусматривает срок для ответа, то акцепт должен быть отправлен в указанный срок. Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т. п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте (п. 3 ст. 438 ГК). Следует учитывать, что для признания соответствующих действий адресата оферты акцептом не требуется выполнения условий оферты в полном объеме. В этих целях для признания указанных действий акцептом достаточно, чтобы лицо, получившее оферту (в том числе проект договора), приступило к исполнению на условиях, указанных в оферте, и в установленный для ее акцепта срок (пункт 58 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса РФ» ). Обладающие необходимыми признаками оферта и акцепт порождают определенные юридические последствия для совершивших их лиц. Если предложение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, оферта считается не полученной (п. 2 ст. 435 ГК). Наоборот, с момента получения оферты ее адресатом она юридически связывает оферента. Полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой она была сделана (ст. 436 ГК). Оферент не может в течение этого срока в одностороннем порядке снять оферту или заключить договор, указанный в оферте, с другим лицом. В противном случае он будет обязан возместить своему контрагенту все понесенные убытки. Как и оферта, акцепт связывает акцептанта с того момента, когда он получен оферентом. До получения акцепта оферентом акцептант вправе отозвать акцепт. При этом если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направившему оферту, ранее акцепта или одновременно с ним, акцепт считается не полученным (ст. 439 ГК). Если адресат вообще никак не отреагировал на предложение заключить договор, то его молчание рассматривается, по общему правилу, как отказ от заключения договора. И только в случаях, прямо предусмотренных законом, обычаями делового оборота или прежними деловыми отношениями сторон, молчание рассматривается как согласие закончить договор (п. 2 ст. 438 ГК). Важное значение при заключении договоров приобретает вопрос о времени и месте заключения договора. К договорным отношениям применяется законодательство, действующее на момент его заключения на той территории, где он был заключен. Соглашение считается состоявшимся в тот момент, когда оферент получил согласие акцептанта. Этот момент и признается временем заключения договора. Иное правило установлено для реальных договоров, для заключения которых необходимо не только соглашение сторон, но и передача имущества. Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом (ст. 433 ГК). Если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина или в месте нахождения юридического лица, направившего оферту (ст. 444 ГК). Большое значение имеет также вопрос о начале и окончании действия договора. В соответствии со ст. 425 ГК договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Вместе с тем стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора. Это могут быть фактические отношения, сложившиеся между сторонами. Например, изготовитель продукции отгрузил ее потребителю, нуждающемуся в данной продукции, а последний принял ее без какой-либо договоренности между ними. В этом случае стороны могут юридически оформить свои отношения путем заключения договора, который распространяет свое действие на уже существующие между ними отношения по поставке продукции. Это может быть и правоотношение, возникшее между сторонами из других юридических фактов и не урегулированное должным образом. Так, если при заключении кредитного договора сроком на один год стороны не оговорили порядок возврата кредита, а должник стал гасить его ежемесячными платежами по 1/12 части взятой в кредит суммы, то стороны могут заключить договор, предусматривающий такой порядок погашения кредита как за истекшие, так и на последующие периоды платежей. По общему правилу, истечение срока договора только тогда прекращает его действие, когда стороны надлежащим образом исполнили все лежащие на них обязанности. Если же не исполнена надлежащим образом хотя бы одна обязанность, вытекающая из договора, то последний не прекращает свое действие и по истечении срока, на который был заключен договор. Вместе с тем законом или договором может быть предусмотрено, что окончание, срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по договору. Так, в договоре простого товарищества стороны могут предусмотреть, что по окончании срока договора прекращаются и обязательства сторон по договору. Наконец, окончание срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение. Так, поставщик отвечает перед покупателем за недостатки поставленного товара и после окончания действия договора поставки. Статья 445 ГК предусматривает заключение договора в обязательном порядке. Указанный порядок применяется в тех случаях, когда заключение договора является обязательным для одной из сторон в силу закона, т. е. при заключении обязательных договоров. Заинтересованная в заключении договора сторона, для которой его заключение не является обязательным, направляет другой стороне, для которой заключение договора обязательно, проект договора (оферту). Сторона, для которой заключение договора является обязательным, должна в течение 30 дней со дня получения оферты рассмотреть ее и направить другой стороне: либо извещение об акцепте; либо извещение об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора); либо извещение об отказе от акцепта. В первом случае договор считается заключенным в момент получения оферентом извещения об акцепте. Во втором случае сторона, получившая извещение об акцепте оферты на иных условиях, вправе либо известить другую сторону о принятии договора в ее редакции, либо передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение 30 дней со дня получения такого извещения или истечения срока для акцепта. Если же сторона, не согласная с протоколом разногласий, в указанные сроки не передаст возникший спор на рассмотрение суда, договор считается незаключенным. В третьем случае, а также в случае неполучения ответа на оферту в установленный срок оферент вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. Проект договора может направить и сторона, для которой заключение договора обязательно. В таком случае другая сторона, для которой заключение договора не является обязательным, вправе в течение 30 дней направить другой стороне: либо извещение об акцепте; либо извещение об отказе от акцепта; либо извещение об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора). В первом случае договор будет заключен на условиях, содержащихся в оферте. Во втором случае, а также в случае неполучения ответа на оферту в установленный срок договор не будет заключен, так как его заключение не является обязательным для акцептанта. В третьем случае сторона, для которой заключение договора является обязательным, должна в течение 30 дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий. При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда, который и определит условия, по которым у сторон имелись разногласий. Если сторона, направившая протокол разногласий, не перенесет возникший спор на рассмотрение суда, договор считается незаключенным. Указанные выше правила о сроках применяются, если другие сроки не установлены законом, иными правовыми актами или не согласованы сторонами. Если сторона, для которой заключение договора является обязательным, необоснованно уклоняется от его заключения, то она должна возместить другой стороне причиненные этим убытки. Так, если коммерческая организация необоснованно уклоняется от заключения публичного договора, то гражданин вправе предъявить иск не только о понуждении заключить договор, но и о возмещении ему понесенных убытков. Возможность заключения договора на торгах предусмотрена ст. 447—449 ГК. Этот способ заключения договоров широко применяется, например, при заключении договоров приватизации государственного (муниципального) имущества. Сущность указанного способа состоит в том, что договор заключается организатором торгов с лицом, выигравшим торги. Таким способом может быть заключен любой договор, если иное не вытекает из его существа. Торги могут проводиться в форме аукциона или конкурса. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу — лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия. Форма торгов определяется собственником продаваемой вещи или обладателем реализуемого имущественного права, если иное не предусмотрено законом. В конкурсе или аукционе должно участвовать два или большее число лиц, иначе они теряют смысл. Поэтому п. 5 ст. 447 ГК устанавливает, что аукцион и конкурс, в которых участвовал только один участник, признаются несостоявшимися. По изложенным выше правилам должны проводиться и публичные торги в порядке исполнения решения суда, если иное не предусмотрено процессуальным законодательством. Аукционы и конкурсы могут быть как открытыми, так и закрытыми. В открытом аукционе и открытом конкурсе может участвовать любое лицо. В закрытом аукционе и закрытом конкурсе участвуют только лица, специально приглашенные для этой цели. Если иное не предусмотрено законом, извещение о проведении торгов должно бить сделано организатором не менее чем за тридцать дней до их проведения. Извещение должно содержать во всяком случае сведения о времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, в том числе об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене. В случае, если предметом торгов является только право на заключение договора (например, право на заключение договора аренды нежилого помещения), в извещении о предстоящих торгах должен быть указан срок, предоставляемый для заключения договора. В силу прямого указания закона (п. 3 ст. 448 ГК) организатор открытых торгов, сделавший извещение, вправе отказаться от проведения аукциона в любое время, но не позднее чем за три дня до наступления даты его проведения, а конкурса — не позднее чем за 30 дней до проведения конкурса, если иное не предусмотрено в законе или в извещении о проведении торгов. В случае, когда организатор открытых торгов отказался от их проведения с нарушением указанных сроков, он обязан возместить участникам понесенный ими реальный ущерб. Организатор же закрытого аукциона или закрытого конкурса вообще не вправе отказаться от его проведения и несет соответствующую ответственность перед лицами, приглашенными для участия в торгах. Если организатор закрытого аукциона или закрытого конкурса откажется от торгов, он обязан возместить приглашенным участникам реальный ущерб независимо от того, в какое время последовал отказ от торгов. Определенные обязанности возлагаются не только на организатора торгов, но и на их участников. В частности, участники торгов должны внести задаток в размере, в срок и порядке, которые указаны в извещении о проведении торгов. Если торги не состоялись, задаток подлежит возврату. Задаток также возвращается лицам, которые участвовали в торгах, но не выиграли их. При заключении договора с лицом, выигравшим торги, сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения обязательства по заключенному договору. Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. Лицо, выигравшее торги, при уклонении от подписания протокола утрачивает внесенный им задаток. Если же от подписания протокола уклоняется организатор торгов, он обязан возвратить лицу, выигравшему торги, задаток в двойном размере, а также возместить ему убытки, причиненные участием в торгах, в части, превышающей сумму задатка. Если предметом торгов было только право на заключение договора, такой договор должен быть подписан сторонами не позднее 20 дней или иного указанного в извещении срока после завершения торгов и оформления протокола. В случае уклонения организатора или победителя торгов от заключения договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, причиненных уклонением от его заключения. В результате проведения торгов между победителем и организатором торгов устанавливается обязательство по заключению соответствующего договора. В рамках этого обязательства победителю торгов принадлежит право требовать заключения с ним договора . Само же обязательство по передаче имущества, выполнению работ или оказанию услуг возникает из сложного юридического состава: проведения торгов и заключенного на основе их результатов договора. Поскольку договор в таких случаях заключается на основе проведения торгов, его действительность зависит от действительности проведенных торгов. Если торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, будут признаны судом недействительным по иску заинтересованного лица, недействительным признается и договор, заключенный с лицом, выигравшим торги (ст. 449 ГК). С требованием о признании недействительными результатов конкурса или аукциона могут обращаться в суд не только участники конкурса или аукциона, но и лица, которым было отказано в участии в конкурсе (аукционе). При этом незаконный отказ в участии в конкурсе (аукционе) может служить основанием для признания результатов конкурса (аукциона) недействительными . Заключенные договоры должны исполняться, на тех условиях, на которых было достигнуто соглашение сторон, и не должны изменяться. Такое общее правило придает устойчивость гражданскому обороту. Это правило применяется и тогда, когда после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила, иные, чем те, которые действовали при заключении договора. В этих случаях условия заключенного договора, по общему правилу п. 2 ст. 422 ГК, сохраняют силу. Тем самым у участников договора создается уверенность в стабильности условий заключенного ими договора, необходимая для нормального развития гражданского оборота. Вместе с тем может возникнуть и такая ситуация, когда необходимо изменение или расторжение договора. В соответствии со ст. 450 ГК РФ изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено законодательством или договором. Расторжение договора – акт, направленный на прекращение действия неисполненного договора (либо договора, исполнение которого носит длящийся характер), и тем самым возникающих из него обязательств на будущее время. По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только: 1) при существенном нарушении условий договора другой стороной; 2) в иных случаях, предусмотренных законодательством или договором. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным. Также существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа (ст. 451 ГК). Соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное. Требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны не предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии – в 30-дневный срок ( ст. 452 ГК РФ). Важное значение имеет классификация договоров в коммерческой деятельности. В литературе предлагаются различные классификации по различным основаниям. Наиболее целесообразной представляется классификация договоров в коммерческой деятельности на три группы: 1) Реализационные договоры, направленные на реализацию (сбыт) товаров. К ним относятся: договор оптовой купли-продажи, договор поставки, договор контрактации, договор поставки для государственных нужд, договор мены товаров, дистрибьюторский договор, товарный кредит; 2) посреднические договоры. Основным признаком, отличающим договоры данной группы является обязательное участие посредника (поверенного, комиссионера и т.д.), не приобретающего право собственности на реализуемый с его участием товар, в правоотношениях с третьими лицами и совершение им юридических действий. При этом возникают отношения между клиентом (комитентом, принципалом и т.д.) и посредником, и отношения посредника с третьими лицами, совершение им действий, ради которых заключался договор с клиентом. В эту группу включаются такие договоры: договор поручения, договор комиссии, агентский договор, договор коммерческой концессии, договор коммерческого представительства, биржевые сделки. 3) в третью группу входят договоры, содействующие торговле. Это: договор на выполнение маркетинговых исследований, договор на создание рекламной продукции, договор оказания информационных услуг, договор хранения, договор складского хранения, договор страхования, транспортные договоры.