Часть 1 ст.228 ук рф предусматривает ответственность за незаконные изготовление, приобретение или хранение без цели сбыта наркотических средств или психотропных веществ.

Объект данного преступления – здоровье населения и порядок законного оборота наркотических средств или психотропных веществ. Международная борьба с незаконным производством и оборотом наркотических средств или психотропных веществ осуществляется на основе Конвенции Организации Объединенных Наций о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ 1988 г.¹ с учетом Единой конвенции о наркотических средствах 1961 г.² (с поправками, вынесенными в нее в соответствии с Протоколом 1972 г.) и Конвенции о психотропных веществах 1971 г.³

Предметом преступления, предусмотренного ст.228 УК, являются наркотические средства и психотропные вещества. В соответствии с Федеральным законом «О наркотических средствах и психотропных веществах» 1998 г. к наркотическим средствам относятся вещества синтетического или естественного происхождения, препараты, растения, включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, надлежащих контролю в Российской Федерации, в соответствии с законодательством Российской Федерации, международными договорами Российской Федерации, в том числе Единой конвенции о наркотических средствах 1961 г.

Психотропные вещества (согласно этому же Федеральному закону) – это вещества синтетического или естественного происхождения, препараты, природные материалы, включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, в соответствии с законодательством Российской Федерации, международными договорами Российской Федерации, в том числе Конвенцией о психотропных веществах 1971 г.

Прекурсоры наркотических средств и психотропных веществ – это вещества, часто используемые при производстве, изготовлении, переработке наркотических средств и психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, в соответствии с законодательством Российской Федерации, международными договорами Российской Федерации, в том числе Конвенции Организации Объединенных Наций о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ 1988 г. (Федеральный закон «О наркотических средствах и психотропных веществах» 1998 г.).

Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации утвержден постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 1998 г. № 681. Он состоит из четырех списков, включающих соответствующие средства, вещества и их прекурсоры, в отношении которых предусмотрены различные меры контроля. Список I включает наркотические средства и психотропные вещества, оборот которых в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами запрещен. К ним относятся, например, такие наркотические средства, как героин, гашиш, каннабис (марихуана), маковая солома, метадон, опий. Из психотропных веществ в список I включены, например, дексамфетамин, катин, катинон, метаквалон. Список II охватывает наркотические средства и психотропные вещества, оборот которых в Российской Федерации ограничен и в отношении которых устанавливаются меры контроля в соответствии с законодательством и международными договорами Российской Федерации (наркотические средства – кодеин, кокаин, морфин и др., психотропные вещества – амобарбитал, петамин гидрохлорид, хальцион и др.). В список III включены психотропные вещества, оборот которых в Российской Федерации ограничен и в отношении которых допускается исключение некоторых мер контроля в соответствии с законодательством и международными договорами Российской Федерации (аминорекс, апрофен, пентабарбитал, тарен и др.). Наркотические средства и психотропные вещества, входящие в списки II и III, могут использоваться в медицине (за исключением медицинской деятельности частно-практикующих врачей) в научных и учебных целях, в экспертной и оперативно-розыскной деятельности, но гражданам они отпускаются строго по рецептам. В список IV входят прекурсоры, т.е., как отмечалось, вещества, часто используемые при производстве, изготовлении, переработке наркотических средств и психотропных веществ (например, ангидрид уксусной кислоты, ацетон, серная и соляная кислота, этиловый спирт). Оборот этих веществ ограничен и в отношении них установлены меры контроля в соответствии с законодательством и международными договорами Российской Федерации.

Пленум Верховного Суда Российской Федерации в своем постановлении от 27 мая 1998 г. № 9 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами» указал, что при рассмотрении дел о преступлениях, предметом которых являются наркотические средства или психотропные вещества, судам подлежит руководствоваться вышеназванным Перечнем наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, утвержденным Правительством Российской Федерации. В этом постановлении также указывается, что «учитывая, что для определения вида средств и веществ (наркотическое, психотропное..), их названий и свойств, происхождения, способа изготовления или переработки ... требуются специальные познания, суды при рассмотрении дел данной категории должны располагать соответствующими экспертными заключениями... » В соответствии с Федеральным законом «О наркотических средствах и психотропных веществах» такая экспертиза осуществляется экспертными учреждениями Генеральной прокуратуры РФ, Министерства внутренних дел РФ, Федеральной службы безопасности РФ, Государственного таможенного комитета РФ. Министерства юстиции РФ (имеющих право проводить эти экспертизы без лицензии), а также юридическими лицами при наличии у них лицензии на указанный вид деятельности.

Объективная сторона преступления, предусмотренного частью 1 ст.228 УК, характеризуется действиями: незаконным приобретением или хранением без цели сбыта наркотических средств или психотропных веществ в крупном размере.

В соответствии с указанным постановлением Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 27 мая 1998 г. приобретением наркотических средств или психотропных веществ следует считать их покупку, получение в качестве средства взаиморасчета за проделанную работу, оказанную услугу или в уплату долга, в обмен на другие товары и вещи, присвоение найденного, сбор дикорастущих растений или их частей, содержащих наркотические вещества (в том числе на земельных участках сельскохозяйственных и иных предприятий, а также на земельных участках граждан, если эти растения не высеивались и не выращивались), остатков находящихся на неохраняемых полях посевов наркотикосодержащих растений после завершения их уборки и т.д. Под хранением необходимо понимать любые умышленные действия, связанные с фактическим нахождением наркотических средств или психотропных веществ во владении виновного (при себе, если это не связано с их перевозкой, в помещении, в тайнике и других местах) и ответственность за хранение наступает независимо от его продолжительности. Действия виновного, выразившиеся в неоднократном приобретении или хранении наркотических средств или психотропных веществ в крупном размере без цели из сбыта, квалифицируется по ч.1 ст.228 УК.

Как уже отмечалось, часть 1 ст.228 УК предусматривает ответственность за незаконные приобретение или хранение без цели сбыта наркотических средств или психотропных веществ в крупном размере. Определение этого размера – один из самых «болезненных» для практики вопросов. В постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 27 мая 1998 г. указывается: «Имея в виду, что законом не установлены критерии отнесения находящихся в незаконном обороте наркотических средств или психотропных веществ к небольшому, крупному, особо крупному размеру, этот размер должен решаться судом в каждом конкретном случае исходя из их количества, свойств, степени воздействия на организм человека, других обстоятельств дела и с учетом рекомендаций, разработанных Постоянным комитетом по контролю наркотиков» (разрядка моя. – А.Н.). Приведенное разъяснение в части отношения к рекомендациям указанного Постоянного комитета может породить (и порождает) на практике сомнения и вопросы. Как понимать выражение «с учетом»? Какова степень его обязательности? Первый заместитель Председателя Верховного Суда РФ В.Радченко считает, что приведенные в таблицах (таблицах Постоянного комитета по контролю наркотиков с заключениями об отнесении к небольшим, крупным и особо крупным размерам количества наркотических средств, психотропных и сильнодействующих веществ – А.Н,) сведения о размерах носят рекомендательный характер, однако, как показало обобщение, большинством судов они воспринимаются не как рекомендации, а в качестве обязательных к исполнению¹. Согласен, что рекомендации Комитета не носят обязательного характера, но было бы лучше так и указать в самом постановлении Пленума Верховного Суда.

Вместе с тем подлинная юридическая природа рекомендаций Постоянного комитета по контролю наркотиков требует специального рассмотрения. И в первую очередь их международно-правовой характер. Сам Постоянный комитет создан в соответствии со ст.17 Единой конвенции о наркотических средствах 1961 г. и ст.6 Конвенции о психотропных веществах 1971 г. Статья 17 первой Конвенции предусматривает, чтобы каждая Сторона имела особое управление, ведающее вопросами контроля над наркотиками. При этом не указывается конкретно, на какой орган должен возлагаться контроль. Этот вопрос всецело относится к внутренней компетенции каждого государства. Статья 6 второй Конвенции по сути дела говорит о том же.

Таким образом, создание и функционирование Постоянного комитета, созданного при Минздраве России, вытекает из требований международных договоров Российской Федерации. Однако вопрос о конкретных его рекомендациях относительно уголовно наказуемых размеров количества наркотических средств или психотропных веществ является делом для России сугубо внутренним, так как в указанных конвенциях на этот счет не содержится даже каких-либо примерных указаний рекомендательного характера и, следовательно, можно вести речь о том, обоснованны или нет такие рекомендации Комитета. Думается, что последние нуждаются в серьезной корректировке (хотя бы с точки зрения здравого смысла).

Обратимся непосредственно к самим рекомендациям. В соответствии со Сводной таблицей заключений Постоянного комитета об отнесении к небольшим, крупным и особо крупным размерам количеств наркотических средств, психотропных и сильнодействующих веществ, обнаруженных в незаконном хранении или обороте (по состоянию на 1 мая 1998 г.) крупный размер таких разновидностей наркотических средств, как промедол и омнопон (пантопон) определен в пределах от 3 до 300 ампул 1% раствора. Вот и обоснование приводимых выше статистических данных! Наркоман, приобретая три ампулы для личного потребления, сразу же выполняет состав преступления, предусмотренный ч.1 ст.228 УК, так как считается, что наркотическое средство он приобрел в крупном размере. Конечно же, нижний порог таких рекомендаций противоречит здравому смыслу и способен лишь создать видимость борьбы с этим страшным злом. Проведем некоторую аналогию. Средний курильщик выкуривает в день примерно пачку-полпачки сигарет. Известно, что «уважающий» себя курильщик запасается блоками, насчитывающими десяток и более пачек, но ведь никому в голову не приходит считать систематическое приобретение им такого количества сигарет «оптовыми» закупками. И, конечно же, «крупный размер» приобретаемых наркотических средств необходимо соразмерить хотя бы с количеством доз употребляемого зелья. И приобретение наркоманом таких ампул для личного потребления никак «не тянет» на крупный размер незаконного оборота наркотиков.

Многие сотрудники правоохранительных органов это понимают. Так, научно-методический совет прокуратуры Омской области выработал собственные критерии отнесения размеров наркотиков крупным для их применения на территории области, превышающие (считаю, вполне справедливо) рекомендованные Постоянным комитетом. Однако инициатива «снизу» оказалась «наказуемой сверху». В обзоре практики по делам о незаконном обороте наркотических средств и психотропных веществ, подготовленном Главным следственным управлением Генпрокуратуры, ГТК и ФСБ ПФ и утвержденном заместителем Генерального прокурора, решение областной прокуратуры было отменено.

Этими же причинами, по-видимому, объясняется и практика назначения наказания за рассматриваемые преступления. По данным Генпрокуратуры, более чем к 60% осужденных применено условное осуждение. В указанном обзоре такие приговоры названы «несправедливо мягкими», на которые прокуроры обязаны реагировать. Однако очевидно, что дело не в «мягкости» приговоров, а в том, что суды в этих случаях лишь устраняют несправедливость и неэффективность существующих оснований привлечения к уголовной ответственности за наиболее массовое проявление незаконного оборота наркотиков – их приобретение наркоманами «в крупных» (в понимании Постоянного комитета) размерах без цели сбыта.

Вызывает сомнение и позиция Пленума Верховного Суда РФ, выраженная в постановлении от 27 мая 1998 г. по поводу квалификации действий лица, выразившихся в приобретении или хранении без цели сбыта наркотических средств или психотропных веществ в крупном размере и их последующей перевозке или пересылке. В соответствии с этим постановлением их необходимо квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных ч.1 и п. «в» ч.3 ст.228 УК. Действительно, незаконные приобретение или хранение без цели сбыта наркотических средств или психотропных веществ в крупном размере (ч.1 ст.228 УК) и их перевозка в крупном размере (п. «в» ч.3 ст.228 УК) – самостоятельные составы преступлений. В этом смысле получается, что в соответствии с ч.1 ст.17 УК есть все основания усматривать здесь наличие реальной совокупности преступлений. Думаю, однако, что такой подход слишком формален. Элементарная логика позволяет предположить, что законодатель не мог «развести» по самостоятельным составам приобретение «в крупном размере» без цели сбыта наркотического средства и последующую перевозку этого же самого наркотика. Очевидно, что указанные два деяния должны быть разведены по разным составам исключительно в случае, если они совершаются в отношении перевозки наркотиков, купленных самостоятельно. Только при этом самостоятельные «деяния» будут самостоятельными преступлениями. Иначе – это два деяния, образующие одно преступление. В противном случае нарушается суть принципа справедливости, выраженного в ч.2 ст.6 УК и являющегося отражением принципа, сформулированного в ч.1 ст.50 Конституции РФ.

Кстати говоря, Пленум Верховного Суда в указанном постановлении по-иному подошел к решению вопроса о квалификации хранения наркотического средства или психотропного вещества и их перевозки. Он полагает, что не может квалифицироваться как незаконная перевозка хранение лицом во время поездки наркотического средства или психотропного вещества в небольшом количестве, предназначенного для личного употребления. Вопрос о наличии в действиях лица состава незаконной перевозки и об отграничении указанного состава от незаконного хранения наркотического средства или психотропного вещества во время поездки должен решаться судом в каждом конкретном случае с учетом умысла, цели использования транспортного средства, количества, размера, объема и места нахождения наркотического средства или психотропного вещества и всех других обстоятельств дела. И это правильно, поскольку здесь перевозка выступает условием как приобретения, так и хранения наркотического средства или психотропного вещества. И в этом смысле ничто (по своей фактической природе) не меняется, если указанные средства или вещества приобретаются или перевозятся в крупном размере.

Субъект преступления – лицо, достигшее 16 лет (это относится также и к частям 2, 3 и 4 данной статьи УК).

Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом. Лицо осознает, что незаконно приобретает или хранит без цели сбыта наркотические средства или психотропные вещества и желает этого (правда, с учетом сказанного выше вопрос о психическом отношении виновного к крупному размеру приобретенного или хранимого им наркотического средства или психотропного вещества достаточно проблематичен).

Часть 2 ст.228 УК предусматривает ответственность за незаконные приобретение или хранение в целях сбыта, изготовление, переработку, перевозку, пересылку либо сбыт наркотических средств или психотропных веществ.

Объективная сторона характеризуется действиями: а) приобретением (в целях сбыта), б) хранением (в целях сбыта), в) изготовлением, г) переработкой, д) перевозкой, е) пересылкой или ж) сбытом наркотических средств или психотропных веществ.

Приобретение или хранение указанных средств и веществ понимается также, как и в составе преступления, предусмотренном частью 1 ст.228 УК Характеристика других действий, образующих объективную сторону данного состава преступления дается в указанно выше постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 27 мая 1998 г.

Так, под незаконным изготовлением наркотических средств или психотропных веществ следует понимать совершенные в нарушение законодательства Российской Федерации действия, направленные на получение из наркотикосодержащих растений, лекарственных, химических и иных веществ одного или нескольких готовых к использованию и потреблению наркотических средств или психотропных веществ, из числа включенных в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров. Как изготовление квалифицируется и производство наркотических средств или психотропных веществ, то есть действия, направленные на их серийное получение.

Незаконная переработка наркотических средств или психотропных веществ – это совершенные в нарушение законодательства Российской Федерации действия, направленные на рафинирование (очистку от посторонних примесей) твердой или жидкой смеси, содержащей одно или несколько наркотических средств или психотропных веществ, либо на повышение в такой смеси (препарате) концентрации наркотического средства или психотропного вещества.

И незаконное изготовление и незаконная переработка указанных средств или веществ образуют оконченное преступление с начала совершения действий, направленных на получение готовых к использованию и потреблению этих средств или веществ либо на рафинирование или повышение в препарате их концентрации.

Незаконная перевозка – это действия по перемещению наркотических средств или психотропных веществ из одного места в другое, в том числе в пределах одного и того же населенного пункта, совершенные с использованием любого вида транспортного средства и в нарушение общего порядка перевозки указанных средств и веществ, установленного Федеральным законом «О наркотических средствах и психотропных веществах». При этом не должна квалифицироваться как незаконная перевозка хранение лицом во время поездки наркотического средства или психотропного вещества в небольшом количества, предназначенного для личного потребления. Так, например, Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации признала ошибочной квалификацию как незаконной перевозки действий лица, выразившихся в хранении осужденным во время поездки маковой соломы в небольшом количестве (одного пакетика маковой соломы весом 19,5 г.), предназначенной для личного потребления¹.

Обобщение судебной практики свидетельствует о том, что суды, признавая в действиях осужденных наличие состава незаконной перевозки наркотических средств или психотропных веществ (для отграничения от состава хранения) учитывают следующие критерии: обязательное использование транспортного средства; количество наркотика, превышающее, как правило, одноразовую дозу потребления; более или менее значительный объем в случаях, когда предметом преступления являются наркотикосодержащие растения; сокрытие наркотического средства или психотропного вещества (под сидением автомашины, в багажнике и т.п.)².

Незаконная пересылка – это перемещение наркотических средств или психотропных веществ в виде почтовых, багажных отправлений, с нарочным либо иным способом, когда транспортировка этих средств и веществ осуществляется в отсутствие отправителя.

Под незаконным сбытом наркотических средств или психотропных веществ понимаются любые способы их возмездной или безвозмездной передачи другим лицам (продажу, дарение, обмен, уплату долга, дачу взаймы и т.д.), а также иные способы распространения, например путем введения инъекции наркотических средств или психотропных веществ. При этом не должно квалифицироваться как незаконный сбыт введение одним лицом другому лицу инъекций наркотического средства или психотропного вещества, если указанное средство или вещество принадлежит самому потребителю. Напротив, доказательством сбыта в судебной практике считается: наличие соответствующей договоренности с потребителями; приобретение, изготовление, переработка указанных средств или веществ лицом, самим их не употребляющим; их значительное количество, удобная для сбыта расфасовка и другие подобные обстоятельства совершенного преступления.

Для уяснения понятия «сбыта» наркотических средств весьма поучительным является дело Г., осужденного по приговору районного суда по ч.1 ст.228 и ч.4 ст.228 УК РФ. Г. признан виновным в незаконном приобретении и хранении наркотических средств в крупном размере без цели сбыта, а также в незаконном приобретении и хранении в целях сбыта, в перевозке и сбыте наркотических средств в особо крупном размере. Согласно приговору Г. купил у Ж. один пакетик с героином в количестве 0,03 грамма (особо крупный размер) для личного потребления и второй с таким же количеством героина – для сбыта. В тот же день на пригородном поезде Г. приехал на станцию Лианозово, где сбыл один пакетик с героином О., а со вторым был задержан.

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда приговор изменила, исключила квалифицирующий признак – совершение деяния неоднократно, в остальном оставила без изменения. Президиум Московского городского суда и Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ оставила без изменения протест заместителя Председателя Верховного Суда РФ о переквалификации действий Г. с ч.4 на ч.1 ст.228 УК РФ. Президиум Верховного Суда РФ аналогичный протест удовлетворил, указав следующее.

Суд первой инстанции, квалифицируя действия осужденного по ч.4 ст.228 УК РФ, сослался на показания свидетелей О., Ж. и другие материалы дела, из которых усматривается, что О. дал согласие сотрудникам милиции изобличить своего знакомого Г., занимавшегося по его мнению, торговлей наркотическими средствами. Для этого О., договорившись с Г. о встрече, обратился с просьбой приобрести для него за его деньги героин и передал ему 300 руб., на которые последний купил у Ж. два пакетика с героином по 0,03 грамма каждый. Один из них Г. оставил себе для личного потребления, а второй передал О. После этого оба были задержаны Органами предварительного следствия О. от уголовной ответственности освобожден в связи с добровольной выдачей приобретенного героина и активным способствованием раскрытию преступления, совершенного Г. В то же время Президиум Верховного Суда РФ указал, что суд, правильно установив, что Г. приобрел героин, хранил, перевез его и передал О., в то же время ошибочно квалифицировал его действия по ч.4 ст.228 УК.

По смыслу закона под сбытом наркотических средств следует понимать любые способы их возмездной или безвозмездной передачи лицу, которому они не принадлежат. При этом умысел виновного должен быть направлен на распространение наркотических средств. По настоящему же делу такие обстоятельства судом не установлены. Как видно из материалов дела, О. привлек Г. в качестве посредника для приобретения себе наркотического средства в количестве, свидетельствующем о предназначении для личного потребления. По договоренности с О. и совместно с ним Г. выполнил объективную сторону деяния, предусматривающего ответственность за незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере: за деньги О. и по его просьбе купил героин и отдал ему. Умыслом Г. охватывалось оказание О. помощи в приобретении героина, а не его сбыт (распространение Применительно к п.2 ст.33 УК РФ непосредственное участие в незаконном приобретении О. героина является соисполнительством, и их (О. и Г.) действия, в случае привлечения О. к уголовной ответственности по ч.1 ст.228 УК РФ, как предусмотрено ч.2 ст.34 УК РФ, должны были квалифицироваться по одной статье Особенной части УК РФ. Это не было учтено судом при квалификации действий Г. по ч.4 ст.228 УК РФ. Судебная коллегия Верховного Суда РФ, оставляя в силе судебные решения в отношении Г., указала, что он выполнил все действия, присущие незаконному сбыту наркотического средства. По мнению Коллегии, об умысле Г. на сбыт приобретенного у Ж. героина свидетельствует предварительная договоренность с О. и то, что сбыт был возмездным, так как часть героина Г. оставил себе. Однако Президиум Верховного Суда по-иному оценил фактические обстоятельства дела.

Как установлено органами предварительного следствия и судом, Г. не имел наркотического средства, которое мог бы продать (передать) О. при их первой встрече. Купленный за деньги О. героин принадлежал О., и это наркотическое средство он у Г. не «приобрел» в том смысле, который заложен законодателем в это понятие, а взял имущество как его владелец. Предварительная договоренность об оказании О. помощи в приобретении наркотического средства была у Г. не со сбытчиком, а с приобретателем героина, поэтому такая договоренность не может рассматриваться как признак сбыта наркотического средства. Эти существенные обстоятельства, влияющие на правильную квалификацию действий Г., надлежащей оценки в определении Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ не получили. Между тем данные обстоятельства объективно свидетельствуют о необоснованном осуждении Г. в качестве сбытчика наркотического средства. В его действиях также нет признака незаконной перевозки наркотического средства. Поэтому он приобрел героин без цели сбыта, проезд его с этим наркотическим средством в электропоезде по смыслу закона охватывается понятием – незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере во время поездки.

С учетом изложенного постановление президиума Московского городского суда и определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ в отношении Г. отменены. Приговор районного суда и определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда в отношении Г. изменены: его действия переквалифицированы с ч.4 ст.228 УК РФ (сбыт наркотических средств в особо крупных размерах) на ч.1 ст.228 УК РФ (незаконное приобретение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере)¹.

На практике встречаются случаи, когда лицо под видом наркотических средств либо психотропных веществ сбывает какие-либо иные средства или вещества с целью завладения деньгами или имуществом граждан. Такие случаи следует квалифицировать как мошенничество. Покупатели же при наличии предусмотренных законом оснований могут нести ответственность за покушение на незаконное приобретение наркотических средств или психотропных веществ².

Субъективная сторона преступления, предусмотренного ч.2 ст.228 УК, характеризуется прямым умыслом. Лицо осознает, что совершает указанные в диспозиции ч.2 ст.228 УК действия и желает этого. Для состава незаконного приобретения или хранения наркотических средств или психотропных веществ требуется установление цели – их сбыта.

Часть третья ст.228 УК предусматривает квалифицирующие (отягчающие) обстоятельства преступления, предусмотренного частями 1 и 2 этой статьи. Ими является совершение указанных деяний:

а) группой лиц по предварительному сговору;

б) неоднократно;

в) в отношении наркотических средств или психотропных веществ в крупном размере.

В соответствии с частью 2 ст.35 УК преступлением (в том числе и предусмотренном п. «а» ч.3 ст.228 УК), совершенным группой лиц по предварительному сговору, признается преступление, если в нем участвовали лица, заранее договорившиеся о его совместном совершении.

Под неоднократностью (в смысле п. «б» ч.3 ст.228 УК) понимаются действия лица, совершившего два или более раза любое их деяний, предусмотренных ч.2 ст.228 УК, независимо от того, было ли оно за это осуждено и являлось ли ранее совершенное деяние оконченным преступлением или покушением на преступление, а также ранее судимого по чч.2, 3 и 4 ст.228 УК и вновь совершившего какое-либо из преступлений, предусмотренных чч. 2 и 3 ст.228 УК.

Часть 4 ст.228 УК конструирует состав преступления при особо отягчающих (квалифицирующих) обстоятельствах. Его образуют деяния, предусмотренные частями второй или третьей рассматриваемой статьи УК, совершенные: организованной группой либо в отношении наркотических средств или психотропных веществ в особо крупном размере. О понятии преступления, совершенного организованной группой см. часть 3 ст.35 УК. При определении особо крупного (как и крупного) размера наркотического средства или психотропного вещества судебная практика (с «благословения» Пленума Верховного Суда Российской Федерации) руководствуется рекомендациями, разработанными Постоянным комитетом по контролю наркотиков, легитимность и целесообразность которых была нами поставлена под сомнение при характеристике части 1 ст.228 УК.

Часть 5 ст.228 УК предусматривает ответственность за нарушение правил производства, изготовления, переработки, хранения, учета, отпуска, реализации, продажи, распространения, перевозки, пересылки, приобретения, использования, ввоза, вывоза либо уничтожения наркотических средств или психотропных веществ, а также веществ, инструментов или оборудования, используемых для изготовления наркотических средств или психотропных веществ, находящихся под специальным контролем, если это деяние совершено лицом, в обязанности которого входит соблюдение указанных правил.

Следует сразу же отметить, что состав предусмотренный частью 5 ст.228 УК, является самостоятельным по отношению к составам преступлений, предусмотренным частями 1-4 этой же ст.228 УК по недоразумению. Если части 1-4 объединены тем, что в основе установленных оснований уголовной ответственности лежит незаконный оборот (в широком смысле) наркотических средств или психотропных веществ, то деяния, описанные в части 5 рассматриваемой статьи ни по объективной стороне, ни по субъекту не являются разновидностью незаконного оборота указанных средств или веществ. Разумеется, что эти деяния (предусмотренные частью 5) должны быть выделены в самостоятельный состав, предусмотренный самостоятельной статьей УК (допустим, ст.228-1).

Диспозиция части 5 ст.228 УК является бланкетной, в связи с чем при квалификации этого преступления следует обращаться к нормативным актам, регулирующим правила производства и оборота наркотических средств и психотропных веществ. Это, в первую очередь, и Федеральный закон «О наркотических средствах и психотропных веществах» и правила учета, хранения, выписки рецептов на наркотические средства и психотропные вещества и их использование, утвержденные приказами Министерства здравоохранения Российской Федерации. Пленум Верховного Суда Российской Федерации в своем постановлении от 27 мая 1998 г. указал, что при рассмотрении дел о преступлениях, связанных с нарушением правил производства, изготовления, хранения, перевозки, отпуска и т.д. инструментов или оборудования, используемых для изготовления наркотических средств или психотропных веществ, находящихся под специальным контролем, следует иметь в виду, что в соответствии с Федеральным законом «О наркотических средствах и психотропных веществах» перечень инструментов, оборудования, а также правила их производства, изготовления, хранения, перевозки, пересылки и т.д. устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Субъектом данного преступления являются как должностные лица, так и иные лица, на которых в силу выполняемой ими работы возложена обязанность соблюдения указанных правил.

Субъективная сторона характеризуется как прямым, так и косвенным умыслом. Лицо осознает общественную опасность своего деяния (осознает, что нарушает указанные правила) предвидит возможность или неизбежность наступления общественно опасных последствий и желает либо сознательно допускает эти последствия или относится к ним безразлично.

В примечании к ст.228 УК регламентируется специальный вид освобождения лица от уголовной ответственности: «Лицо, добровольно сдавшее наркотические средства или психотропные вещества и активно способствовавшее раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств или психотропных веществ, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем, освобождается от уголовной ответственности за данное преступление».

Пленум Верховного Суда Российской Федерации в своем постановлении от 27 мая 1998 г. указал, что добровольная сдача наркотических средств или психотропных веществ означает выдачу лицом этих средств или веществ представителям власти при реальной возможности распорядиться ими иным способом. В частности, как добровольную сдачу наркотических средств или психотропных веществ следует считать выдачу их по предложению следователя перед началом производства в помещении выемки или обыска. Кроме того, в нем указывается, что уголовный закон (имеется в виду рассматриваемое примечание к ст.228 УК) не исключает возможности освобождения от уголовной ответственности лица, хотя и не сдавшего наркотические средства или психотропные вещества в связи с отсутствием у него таковых, но активно способствовавшего раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств или психотропных веществ, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем..