2.7. Стадии заключения договора

Как мы уже установили, договор считается заключенным, если меж­ду сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто со­глашение по всем существенным условиям договора.

49

Порядок достижения такого соглашения определен п.2 ст.432 ГК: до­говор заключается направлением одной из сторон оферты (от лат. о//еПт -предложенный), т.е. предложения заключить договор, и ее акцепта (от лат. ассерШз - принятый) - принятия предложения другой стороной.

Направившая сторона именуется оферент, принявшая - акцептант.

Общие положения о договоре применяются к многосторонним догово­рам, если это не противоречит многостороннему характеру таких договоров (п.4 ст.420 ГК). Это различие проявляется, прежде всего, именно при заклю­чении договора. Так, многосторонний договор не может быть заключен на­правлением оферентом предложения к заключению договора нескольким сторонам и получением от них акцепта, поскольку согласие должно быть вы­ражено всем участникам договора, а не одному из них. Вместе с тем, можно считать в принципе допустимым заключением договора направлением не­сколькими лицами согласованного ими между собой предложения (оферты) другому лицу и принятия последним такого, сделанного всеми остальными участниками, договора предложения.

Из сказанного с очевидностью следует, что процесс заключения до­говора - двустадийный - направление оферты и ее акцепт.

Направление оферты

Офертой признается адресованное одному или нескольким конкрет­ным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает на­мерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим дого­вор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна со­держать существенные условия договора.

Следовательно, для того, чтобы предложение считалось офертой оно должно обладать следующими признаками:

1. конкретность адресата;

2. достаточная определенность, т.е. никаких оговорок о возможном;

3. предложение должно выражать намерение сделавшего его лица считать себя заключившим договор с адресатом, которым это предложение будет принято;

4. оферта должна содержать все существенные условия договора.

Оферта обладает свойством безотзывности (ст.436 ГК) - полученная ад­ресатом оферта не может быть отозвана в течение срока установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте или не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано. Безотзывность оферты не означает, что у оферента возникают обязательства перед лицом, ко­торому оферта направлена, т.е. что по требованию адресата, оферент обязан к исполнению условий, содержащихся в оферте. Безотзывность оферты означает, что оферент не может повлиять на заключение договора, т.е. что он в течении определенного срока связан своими намерениями к заключению договор, а не

50

договорным обязательством.

Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения ад­ресатом. Однако, оферта считается неполученной, если извещение об от­зыве оферты поступило адресату ранее или одновременно с офертой. И ес­ли адресат получил извещение об отзыве оферты ранее или одновременно с офертой, то она считается именно ненаправленной, а не отозванной. В этом отличие от принципа, именуемого принципом "почтового ящика", действующего в англосаксонской системе права, в соответствие с которым, оферент связан предложением заключить договор с момента направления предложения о заключении договора.

В отличие от оферты, которая должна быть адресована конкретному ад­ресату, реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются, как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении (такие предложения направлены на то, чтобы обозна­чить себя или товар на рынке, а не на непосредственное возникновение обяза­тельства). Однако если из содержащего все существенные условия договора предложения усматривается воля лица, делающего предложение, заключить до­говор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, то такое предложение признается офертой. Такая оферта именуется публичной. Несмот­ря на то, что публичная оферта так же, как и предложение делать оферты, не имеет признака конкретности адресата, она вызвана особенностями публичного договора, в котором формирование условий договора осуществляется не лицом, обратившемся к коммерческой организации, обязанной заключить договор с каждым, кто к ней обратился, а этой организацией.

Акцепт (направление акцепта)

Акцептом, признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее при­нятии (ст.438 ГК). К акцепту не предъявляется стольких условий, как к оферте. Единственное требование - акцепт должен быть полным и безоговорочным.

Акцепт, как и оферта, может быть сделан устно и письменно. Поскольку волеизъявление может быть сделан не только устно или письменно, то возника­ет вопрос о том, может ли быть сделан акцепт молчанием или действием.

По общему правилу, молчание не является акцептом, если иное не выте­кает из закона, обычая делового оборота или из ранее сложившихся деловых отношений сторон. А вот совершение лицом, получившим оферту, в срок, уста­новленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора, таких как отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п. считается акцептом, если иное не преду­смотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте. Такие действия, направленные на выполнение указанных в оферте условий, называ­ются конклюдентными, т.е. согласительными.

Как и оферта, акцепт является безотзывным, т.к. отозвать акцепт

51

нельзя, а если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направивше­му оферту, ранее акцепта или одновременно с ним, то акцепт также счита­ется не полученным (ст.439 ГК).

Момент заключения договора (ст.433 ГК)

Договор признается заключенным в момент получения лицом, напра­вившим оферту, ее акцепта. Если в соответствии с законом для заключения до­говора необходима также передача имущества (реальные договоры), то такой договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имуще­ства. Передачей признается вручение вещи приобретателю, а равно сдача пере­возчику для отправки приобретателю или сдача в организацию связи для пере­сылки приобретателю вещей, отчужденных без обязательства доставки.

Порядок передачи вещи определен ст.224 ГК: вещь признается вру­ченной приобретателю с момента ее фактического поступления во владе­ние приобретателя или указанного им лица. Если же к моменту заключе­ния договора об отчуждении вещи она уже находится во владении приоб­ретателя, вещь признается переданной ему с этого момента. Законом к пе­редаче вещи приравнивается передача коносамента или иного товарорас­порядительного документа на эту вещь.

Если договор, подлежит государственной регистрации, то он заклю­чен с момента его регистрации, если иное не установлено законом. Срок заключения договора

Сроки заключения договора зависят от того, был ли указан срок для акцепта в договоре или нет (ст.440-442 ГК).

Если в оферте указан срок для акцепта, то договор считается заклю­ченным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока.

В том случае, когда в письменной оферте не определен срок для ак­цепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, на­правившим оферту, до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установлен, - в течение нормально необходимого для этого времени.

При заключении договора в устной форме, если оферта сделана уст­но без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила о ее акцепте.

Особенности получения акцепта также влияют на заключение дого­вора и на срок его заключения.

В случаях, когда своевременно направленное извещение об акцепте по­лучено с опозданием, акцепт не считается опоздавшим, если оферент, немед­ленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием - т.е. договор считается заключенным, если не последовало уведомления об опозда­нии акцепта. Т.о. если акцепг опоздал, это не означает, что договор изначально

52

считается незаключенным, он будет признан незаключенным только, если оферент не уведомит другую сторону об опоздании акцепта.

В том случае, если сторона, направившая оферту, немедленно сооб­щит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, до­говор также считается заключенным.

Важно также, что если сторона, получившая оферту, ответит согласием на заключение договора на иных условиях, чем предложено в оферте (акцепт на иных условиях), то такое согласие не является акцептом. Такой ответ при­знается отказом от акцепта и в то же время новой офертой (ст.443 ГК).

Специальные сроки законом установлены в случае обязательного за­ключения договора.

В случаях, когда в соответствии с законом или добровольно приня­тым на себя обязательством (п.1 ст.421 ГК) для стороны, которой направ­лена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сто­рона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об от­казе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол раз­ногласий к проекту договора) в течение 30 дней со дня получения оферты.

Сторона, направившая оферту и получившая от стороны, для кото­рой заключение договора обязательно, извещение о ее акцепте на иных ус­ловиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разно­гласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в тече­ние 30 дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта (если никакого ответа не получено).

Когда оферта (проект договора) направляется стороной, для которой заключение договора является обязательным (в соответствии с законом или принятым на себя обязательством (п.2 ст.445 ГК)) и ей в течение 30 дней адресат направляет протокол разногласий к проекту договора, сторо­на, получившая протокол разногласий и для которой заключение договора обязательно, обязана в течение 30 дней со дня получения протокола разно­гласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий.

При отклонении протокола разногласий либо неполучении извеще­ния о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направив­шая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

Правила о 30-ти дневных сроках для акцепта (отказа от акцепта, акцепта на иных условиях), или предъявления иска, применяются, если другие сроки не установлены законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Место заключения договора

Место заключения договора имеет довольно большое значение, в ча­стности при заключении международных договоров, поскольку в зависи-

53

мость от места заключения договора может ставиться право страны, под­лежащее применение к таким договорам. И хотя российское право (ст. 1211 ГК) прямо не ставит в зависимость от места заключения договора право, применимое к отношениям, вытекающим из договора (если только сторо­ны сами в соответствии со ст. 1210 ГК не достигли соглашения о таком по­рядке определения права), тем не менее, требования к форме договора оп­ределяются правом страны, в которой он заключен (ст1209 ГК). Кроме все­го, по общему правилу, в большинстве стран, иск предъявляется по месту нахождения ответчика, и суд при выборе применимого права будет руко­водствоваться правилами, действующими в стране суда.

Местом заключения договора в соответствие со ст.444 ГК признается место, указанное в договоре, а если в договоре не указано место его заклю­чения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направившего оферту.

Способы заключения договора

В контексте порядка заключения договора имеет смысл вернуться к способам заключения договора.

Если договор устный, то заключение договора обычно происходит при непосредственном общении контрагентов, к такому способу заключе­ния договора можно приравнять общение по телефону.

Если договор подлежит заключению в письменной форме, то он мо­жет быть заключен путем:

1. составления одного документа, подписанного всеми сторонами;

1. обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайп­ ной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно ус­ тановить, что документ исходит от стороны по договору. При таком порядке заключения договора важно то, что оно происходит путем обмена докумен­ тами (что соответствует оферте и акцепту) и, основное требование заключа­ ется не в подписании документов сторонами, а в возможности достоверно ус­ тановить, что документ исходит от стороны по договору. При этом, при ука­ зании в законе на средства связи подразумевает не сами способы связи, а до­ кументы, полученные таким образом. Т.е. документом, полученным при по­ мощи телефонной связи, является телефонограмма.

Преддоговорные отношения, преддоговорные споры Этап, предшествующий заключению договора законодательством в це­лом не урегулирован, тем не менее, он имеет большие значение, поскольку на этом этапе с целью уменьшения риска последствий необходимо получить мак­симум информации о контрагенте, о товаре, услугах и т.п., именно на этом этапе устанавливается право- и дееспособность контрагентов, его финансовое состояние, деловые качества и т.п. Существует, тем не менее, исключение, ко­гда несоблюдение правил о преддоговорных отношениях, порождает ответст-

54

венность. Это исключение установлено Законом РФ "О защите прав потреби­телей", обязывающим коммерческую организацию предоставлять необходи­мую информацию потребителю (т.е. приобретателю товара, заказчику работы или услуги или лицу, имеющему намерение приобрести товар, заказать работу или услугу) об изготовителе, качестве и свойствах товаров, работ, услуг и т.п., и ответственность за не предоставление или ненадлежащее представление этой информации. Такая ответственность продиктована потребностью защиты слабой стороны договора - непрофессионала перед лицом, профессионально осуществляющим предпринимательскую деятельность.

Преддоговорные споры возникают в случаях, если заключение дого­вора обязательно для одной из сторон и стороны не пришли к соглашению относительно условий такого договора. Если такие разногласия переданы в течение 30 дней или иного установленного законом, иным правовым актом или соглашением сторон срока (ст.445 ГК) на рассмотрение суда, условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соот­ветствии с решением суда (ст446 ГК).

На рассмотрение суда могут быть споры относительно условий договора и в том случае, если заключение договора не является обязательным, суд разре­шает такие разногласия при условии, если стороны достигли соглашения о раз­решении разногласий судом. И в этом случае условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Обращение в суд может быть продиктовано и тем, что сторона, для кото­рой заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, т.е. во всех случаях, а не только в частных случаях, когда имеются разногласия по от­дельным условиям, но сторона в принципе согласна. Если такая сторона, для которой заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, дру­гая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. При этом, сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения дого­вора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки (ст.445 ГК).

Заключение договора на торгах

Заключение договора на торгах урегулировано ст.447-449 ГК и обла­дает существенными особенностями в заключении договора.

Путем проведения торгов может быть заключен любой договор, если иное не противоречит его существу. В частности, не могут быть заключе­ны таким образом авторские, издательские договоры, договор дарения, до­говор о совместной деятельности (простого товарищества), учредительный договор, соглашения о порядке пользования имуществом, находящимся в общей собственности, брачный договор и т.п. Не существует препятствия для продажи в порядке проведения торгов какого-либо имущества, в том числе недвижимости, ценных бумаг, имущественных прав, например, пра­ва аренды помещения. Договор заключается с лицом, выигравшим торги.

55

Организатором торгов может выступать собственник вещи или обла­датель имущественного права либо специализированная организация. Специализированная организация действует на основании договора с соб­ственником вещи или обладателем имущественного права и выступает от их имени или от своего имени.

В случаях, указанных в ГК или ином законе, договоры о продаже вещи или имущественного права могут быть заключены только на торгах.

Торги проводятся в форме аукциона или конкурса.

Выжравшим торги на аукционе признается тот, кто предложил наибо­лее высокую цену, а по конкурсу - кто, по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложил лучшие условия.

Форма торгов определяется собственником продаваемой вещи или обладателем реализуемого имущественного права, если только форма тор­гов не предусмотрена законом. Аукцион или конкурс, в котором участво­вал только один участник, признаются несостоявшимися.

Порядок организации и проведения торгов, а также последствия на­рушения правил проведения торгов применяются и к публичным торгам, т.е. тем, которые проводятся в порядке исполнения решений суда, иной порядок организации и проведения торгов, а также последствия их нару­шения могут быть предусмотрены процессуальным законодательством.

Организация и порядок проведения торгов

Аукционы и конкурсы могут быть как открытыми, так и закрытыми.

В открытом аукционе и открытом конкурсе может участвовать любое лицо, в закрытых - только лица, специально приглашенные для этой цели.

Если иное не предусмотрено законом, извещение о проведении тор­гов должно быть сделано организатором не менее чем за 30 дней до их проведения. Извещение должно содержать сведения:

1. о месте торгов;

2. о времени проведения торгов;

3. о предмете торгов;

4. о форме торгов и порядке их проведения, в том числе об оформле­ нии участия в торгах, определении лица, выигравшего торги;

5. о начальной цене;

6. если предметом торгов является только право на заключение до­ говора, в извещении о предстоящих торгах должен быть указан предостав­ ляемый для этого срок (речь идет не о сроке договора, а о времени, в тече­ ние которого данный договор должен быть заключен).

Если иное не предусмотрено законом или в извещении о торгах, ор­ганизатор открытых торгов, сделавший извещение, вправе отказаться от проведения аукциона в любое время, но не позднее, чем за 3 дня до торгов, а от проведения конкурса - не позднее, чем за 30 дней до конкурса.

56

Если организатор открытых торгов отказался от их проведения с на­рушением указанных сроков, он обязан возместить участникам только по­несенный ими реальный ущерб.

Организатор закрытого аукциона или закрытого конкурса обязан воз­местить приглашенным им участникам реальный ущерб независимо от того, в какой именно срок после направления извещения последовал отказ от торгов.

Участники торгов обязаны внести задаток в размере, сроки и поряд­ке, которые указаны в извещении о проведении торгов. Если торги не со­стоялись, задаток подлежит возврату. Задаток возвращается также лицам, которые участвовали в торгах, но не выиграли их.

При заключении договора с лицом, выигравшим торги, сумма вне­сенного им задатка засчитывается в счет исполнения обязательств по за­ключенному договору.

Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. Лицо, выигравшее торги, при уклонении от подписания протокола утрачивает внесенный им задаток. Организатор торгов, уклонив­шийся от подписания протокола, обязан возвратить задаток в двойном разме­ре, а также возместить лицу, выигравшему торги, убытки, причиненные уча­стием в торгах, в части, превышающей сумму задатка (таким образом, задаток носит характер обеспечения исполнения обязательства (ст.380 ГК)).

Если предметом торгов было только право на заключение договора, такой договор должен быть подписан сторонами не позднее 20 дней, или, если в извещении указан иной срок, то в этот срок после завершения тор­гов и оформления протокола. В случае уклонения одной из них от заклю­чения договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, причи­ненных уклонением от его заключения. Таким образом, в случае проведе­ния торгов, заключение договора становится обязательным.

Последствия нарушения правил проведения торгов

Торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованно­го лица. Признание торгов недействительными влечет и недействитель­ность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги (ст.449 ГК).

Общим последствие недействительности сделок, не соответствующих требованиям закона, является их ничтожность. Однако в данном случае, сделка является оспоримой, поскольку торги признаются недействительными по решению суда, а не являются недействительными в силу закона.

2.8. Изменение и расторжение договора Основания изменения и расторжения договора (ст.452 ГК)

Стабильность договорных отношений является непременным усло-

57

вием развития имущественного оборота, одним из способов достижения которой может быть установление таких правил, которые препятствуют нарушению договорных обязательств и в то же время не ограничивают свободу участников частноправовых отношений. Нельзя допускать, чтобы гражданско-правовой договор на каком-либо этапе его исполнения вдруг по воле любой из сторон независимо от желания другой прекращал свое действие. Данная проблема решается в ГК путем введения правил, регули­рующих изменение и расторжение договоров.

Общим правилом является то, что изменение и расторжение догово­ра возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК, дру­гими законами или договором.

Как и в случае заключения договора, главным основанием изменения и расторжения договора является волеизъявление сторон.

Второе основание - иные правила, которые установлены ГК, другими законами или договором. Эти правила существенны, поскольку из них сле­дуют основания изменения или расторжения договора в одностороннем порядке, из них могут вытекать и запреты на одностороннее изменение или расторжение договора, а также ограничения на изменение (расторже­ние) договора по соглашения сторон.

Так, согласно ст.310 ГК, односторонний отказ от исполнения обяза­тельства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за ис­ключением случаев, предусмотренных законом. Дополнительные основа­ния одностороннего отказа от исполнения и одностороннего изменения ус­ловий обязательства предусмотрены для обязательства, связанное с осуще­ствлением его сторонами предпринимательской деятельности. Односто­ронний отказ от исполнения и одностороннее изменение условий такого обязательства, допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

Таким образом, односторонне изменение или расторжение договора, лежащего вне сферы предпринимательских отношений сторон, не допус­кается, даже если договор содержит условие о его одностороннем измене­нии или расторжении. Такое условие будет ничтожным, если только оно не вытекает из закона.

В тоже время, действующие в предпринимательских целях участни­ки договора могут предусмотреть в нем возможность одностороннего рас­торжения или изменения его условий.

В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сто­рон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным. При­мером может служить отказ кредитора по причине утраты интереса от при­нятия исполнения в случаях просрочки должника (п.2 ст.405 ГК).

58

Законом или соглашением сторон может устанавливаться требование к форме или условиям отказа от исполнения договора. Так, если договор даре­ния заключен в письменной форме, отказ от дара должен быть совершен также в письменной форме, а в случае, когда договор дарения зарегистрирован, отказ от принятия дара также подлежит государственной регистрации (ст.573 ГК). Пример отказа под условием: плательщик постоянной ренты вправе отказаться от дальнейшей выплаты ренты путем ее выкупа (ст.592 ГК).

Еще один пример ограничения законом расторжения договора - до­говор в пользу третьего лица (ст.430 ГК) - стороны не могут расторгать или изменять заключенный ими договор в пользу третьего лица с момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору без его согласия, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором.

Допускается еще один способ одностороннего изменения или рас­торжения договора (п.2 ст.452 ГК) - по требованию одной из сторон до­говор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:

1) при существенном нарушении договора другой стороной.

При этом, существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значи­тельной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при за­ключении договора;

Так, например, в случаях, когда по договору подряда подрядчик вы­полнил работу ненадлежащего качества, т.е. с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, ко­торые делают его (результат) не пригодным для предусмотренного в дого­воре использования либо, когда в договоре отсутствует соответствующее условие непригодности, то для обычного использования, заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору по­требовать от подрядчика (ст. 723 ГК):

• безвозмездного устранения недостатков в разумный срок;

• соразмерного уменьшения установленной за работу цены;

• возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда пра­ во заказчика устранять их, предусмотрено в договоре подряда.

Т.е. заказчик вправе требовать изменения договора в одностороннем порядке.

В случае же, если отступления в работе от условий договора подряда или иные недостатки результата работы в установленный заказчиком ра­зумный срок не были устранены либо являются существенными и неуст­ранимыми, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребо­вать возмещения причиненных убытков.

2) в иных случаях, предусмотренных ГК, другими законами или до-

59

говором.

К примеру, основанием для изменения или расторжения договора присоединения по требованию присоединившейся стороны может служить включение в договор условий, хотя и не противоречит закону и иным пра­вовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по до­говорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обремени­тельные для присоединившейся стороны условия, которые она исходя из своих разумно понимаемых интересов не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора.

Другим примером расторжения или изменения его условий (в части сро­ков исполнения) договора по требованию стороны может быть расторжение или досрочное исполнение договора по требованию кредитора юридического лица -должника, принявшего решение о своей реорганизации (ст.60 ГК).

Законом допускается также изменение и расторжение договора в связи с существенным изменением обстоятельств.

Существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или растор­жения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа.

Само по себе изменение обстоятельств признается существенным, если они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заклю­чен на значительно отличающихся условиях.

Примером изменения договора по требованию стороны вследствие суще­ственного изменения обстоятельств может быть изменение договора аренды по требованию арендатора (ст.614 ГК) в виде соответственного уменьшения арендной платы, если в силу обстоятельств, за которые арендатор не отвечает, условия пользования, предусмотренные договором аренды, или состояние имущества существенно ухудшились. Арендатор может требовать изменения цены договора при условии, если законом не предусмотрено иное.

В случае существенного изменения обстоятельств, изменение или расторжение договора осуществляются по соглашению сторон. И только, если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответст­вие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторже­нии, договор может быть расторгнут, а по основаниям, предусмотренным законом (пп.4 ст.451 ГК), изменен судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий:

1. в момент заключения договора стороны исходили из того, что та­ кого изменения обстоятельств не произойдет;

2. изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтере­ сованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той

60

степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по ха­рактеру договора и условиям оборота;

3. исполнение договора без изменения его условий настолько нару­ шило бы соответствующее договору соотношение имущественных интере­ сов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчи­ тывать при заключении договора;

4. из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

При расторжении договора вследствие существенно изменившихся обстоятельств, суд по требованию любой из сторон определяет последст­вия расторжения договора, исходя из необходимости справедливого рас­пределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с испол­нением этого договора.

Изменение договора в связи с существенным изменением обстоя­тельств допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо по­влечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходи­мые для исполнения договора на измененных судом условиях.

Порядок изменения и расторжения договора (с 1.452 Г К)

Соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, дого­вора или обычаев делового оборота не вытекает иное.

Требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение, изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо дого­вором, а при его отсутствии - в 30-ти дневный срок.

Этот порядок затрагивает случаи, расторжения (изменения) договора по требованию одной из сторон или существенного изменения обстоя­тельств, но не касается расторжения договора, когда допускается отказ от исполнения (принятия исполнения). Законом также может быть преду­смотрен порядок, когда в случаях, предусматривающих расторжение дого­вора по решению суда, если другой стороной не дано согласие на требова­ние о расторжении (изменении) договора, договор может быть расторгнут (изменен) на основании заявления лишь одной из сторон.

Так, в силу ст.523 ГК односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннее его изменение до­пускаются в случае существенного нарушения договора одной из сторон, т.е. по основаниям, предусмотренным абзацем 4 п.2 ст. 450 ГК.

При этом, нарушение договора поставки поставщиком предполагает-

61

ся существенным в случаях:

• поставки товаров ненадлежащего качества с недостатками, кото­ рые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок;

• неоднократного нарушения сроков поставки товаров. Нарушение договора поставки покупателем считается существенным

в случаях:

• неоднократного нарушения сроков оплаты товаров;

• неоднократной не выборки товаров (т.е. нарушения обязанности получить товар в месте нахождения поставщика).

Договор поставки считается измененным или расторгнутым с мо­мента получения одной стороной уведомления другой стороны об одно­стороннем отказе от исполнения договора полностью или частично, если иной срок расторжения или изменения договора не предусмотрен в уве­домлении либо не определен соглашением сторон.

В случае существенного изменения обстоятельств, договор, если это предусмотрено законом, также может быть расторгнут в одностороннем порядке без обязательного решения суда. Так, в силу ст. 577 ГК даритель вправе отказаться от исполнения договора дарения, содержащего обеща­ние передать в будущем одаряемому вещь или право либо освободить ода­ряемого от имущественной обязанности, если после заключения договора имущественное или семейное положение либо состояние здоровья дарите­ля изменилось настолько, что исполнение договора в новых условиях при­ведет к существенному снижению уровня его жизни.

Статья 610 ГК предусматривает еще одно основание расторжения дого­вора, отличное от отказа от договорного обязательства, т.е. исполнения или принятия исполнения), и расторжения по требованию одной из сторон, - отказ от договора. В отличие от отказа от исполнения, расторжение путем отказа от договора может быть сделано и в случае, если исполнения уже совершилось.

Если срок аренды в договоре не определен, договор аренды считает­ся заключенным на неопределенный срок. В этом случае каждая из сторон вправе в любое время отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону за 1 месяц, а при аренде недвижимого имущества за 3 месяца, если законом или договором не установлен иной срок для предупреждения о прекращении договора аренды, заключенного на неопределенный срок.

Последствия изменения и расторжения договора (ст.453 ГК) При изменении договора обязательства сторон сохраняются, но в измененном виде.

В случае расторжения договора обязательства сторон прекращаются.

При изменении или расторжении договора обязательства считаются измененными или прекращенными с момента заключения соглашения сто­рон об изменении или о расторжении договора, если иное не вытекает из

62

соглашения или характера изменения договора, а при изменении или рас­торжении договора в судебном порядке - с момента вступления в законную силу решения суда об изменении или о расторжении договора.

Существенным последствие расторжения договора является то, что стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон.

Если основанием для изменения или расторжения договора послу­жило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или рас­торжением договора.

Право на возмещение убытков может быть предусмотрено законом или договором и в других случаях, если причиной расторжения (измене­ния) договора стало нарушение одной из сторон условий договора. Так, кредитор, отказавшийся от принятия исполнения вследствие того, что оно утратило для него интерес из-за просрочки должника вправе требовать возмещения убытков, вызванных расторжением договора.