Лекции по правоведению Введение
«Обычно новые научные истины побеждают не так, что их противников убеждают, но чаще так, что их противники постепенно вымирают, а новые поколения усваивают эту истину сразу и полностью».
Макс Планк
Незадолго до своей смерти Альберт Винник, Академик Белорусской АН писал:
«Самая важная и срочная проблема сейчас это экология души. Созидание внутреннего мира человека. Но на пути решения этой проблемы главное препятствие – наше порочное миропонимание. Причина заключается в науке и философии, с их ограниченной парадигмой несоответствующей действительности. Хотя уже после того, как в 30-е годы была открыта способность полей превращаться в вещество, а вещества в поле, уже не должна казаться невероятной идея о причастности тонкого и сверхтонкого мира, к таким бедам человечества, как: землетрясения, цунами, наводнения, тайфуны, засуха, голод, эпидемии, – а также связь между этими бедствиями и поведением людей.
Человечество созрело, чтобы всё это осмыслить, и помочь должна наука. Но для этого надо по новому взглянуть на мир и человека, и его место в этом мире. Новое мировоззрение неотвратимо. И возврат древних знаний о мире, его законах сегодня необходим, чтобы выжить. Именно тогда наука откроет двери истине».
В последнее время, на различных конференциях и симпозиумах все чаще обсуждаются проблемы, звучат слова о кризисе прежней научной парадигме. Научное сообщество при шло к выводу: кризису во всех научных направлениях, современная наука и в частности и фундаментальная и прикладная, влияющая и на учебные дисциплины почти во всех отраслях знаний, оказалась в плену догм, отсталых взглядов и невежества.
Именно с целью преодолеть это отставание нами и подготовлен настоящий курс.
Сразу обратим внимание, что приступая к работе над этим курсом мы осознаем что сильно рискуем.
Во-первых духовно-нравственные подходы к праву, рассуждения о нравственности права и государства не особенно приветствуется современной наукой права, но вместе с тем, круг людей, способных судить о праве чрезвычайно широк: экономисты, политики, руководители различных ступеней и уровней, все так или иначе сталкиваются с правом, но что ещё более примечательно, с правовой парадигмой мышления, хотя подчас этого и не осознают. .
Во-вторых, публично размышляя о добре и зле, благе и вреде, добродетели и грехе, с точки зрения религии и науки, мы полностью осознаем свою ответственность за все свои мысли, слова и поступки, ибо засвидетельствованное знание, лишает возможности оправдываться неведением. Кто служит, с того и взыскивают.
В-третьих, в средние века научная и философская парадигма была основана не фундаментально ином взгляде на знания и умения, науку и искусство. Считалось что человек «открыть» истину Сам не способен, ибо Истина открывается Сама, и только тому, кто этого Достоин.
Сегодня это как-то забылось, как и то, что всё хорошее, доброе, благое, в этой жизни совершается Божьей благодатью. а все ненужное, никчемное, плохое и есть плод человеческой деятельности. Ведь именно по плодам мы узнаем каково дерево. Даже само слово «автор», «цель», «благо» имеет прежде всего Божественное начало.
Мы уверенны что сегодня, как никогда, требуется прежде всего не просто установление «правовых отношений» в обществе, но прежде всего эти правоотношения должны быть справедливы.
Для справедливого отношения к человеку требуется учет нравственно значимых качеств человека, характеризующих его мысли, определяемые смыслом слова и деяния, отражающих достоинство человека и преобразующих человека на пути духовно-нравственного совершенствования, постижения Истины.
Именно поэтому мы и начнем с осмысления двух «субстанциональных» (сущностных) парадигм, раскроем их природу, чтобы понять что мы сегодня имеем, что с этим можно сделать, и как нам этого достичь.
Властная парадигма: Правовая парадигма:
ВЛАСТЬ (kratos) ПРАВО (ius)
ПОЛИТИКА (politia) СПРАВЕДЛИВОСТЬ (aequitas)
ИДЕОЛОГИЯ (ideologia) МИРОВОЗЗРЕНИЕ (conceptualis)
ЭТИКА (etika) НРАВСТВЕННОСТЬ (moralis)
ЗАКОН (nomos) САМОЗАКОННОСТЬ (avtonomos)
Власть – возможность требовать подчинения.
Такое определение понятия, полностью раскрывает природу Власти, как произвола и беззакония. Всякая власть это насилие над людьми: когда у одного лица есть «возможность» принудить к подчинению, силой физического или психического воздействия, невзирая на волю другого лица. А у другого лица нет «возможности» противостоять этой силе, давлению, гнету, и он «вынужден» исполнять волю другого, подчиняя ему свою волю. В этом случае можно говорить не о свободе воли Властвующего, а его произволе, пусть даже опирающемся на закон. Такова «властная парадигма», опирающаяся на «насилие», «принуждение» и «эксплуатацию». Нас, прежде всего, в этом определении (dеfinitio – дефиниции ) власти должно смущать слово «подчинение».
Что такое чин? Статус, положение, должность, характеризуемое полномочиями. Важно для нас должно быть:
- что это за положение?
- чем оно определяется и от чего зависит?
- каким образом приобретается?
Есть ещё одно определение, но оно одновременно, наполняя прежнее правовым содержанием, оставляет открытым вопрос: чем же власть отлична о права.
Это определение права было дано английским философом и экономистом, Джоном Локком: «Власть – право требовать подчинения».
Вроде бы различие небольшое, там «возможность», а тут «право», но по сути это в корне изменяет ситуацию, ибо теперь требуется дать дефиницию права. Тут-то и возникает проблема. Как рассматривать право, какой смысл в него вкладывать.
Обыденный? Что, по сути есть «фикция», ибо ничего конкретного в нем нет. Я имею право, часто толкуется как «я могу, хочу, желаю».
Если рассматривать его как «возможность требовать» исполнения закона, то тут всё то же требование, но основанное на предписании, распоряжении и т.п., т.е. опять таки навязанном лицу, не по его воле – такой смысл по своей сути «ложь – обман», «заблуждение».
В первом случае власть присваивалась с согласия или не согласия других, во втором случае право наделялось только согласием, ложным под угрозой насилия, принуждения.
И в том и другом случае, ни о какой свободе, доброй воле речь не идет.
Следовательно, сама по себе «возможность» как и «право», рассматриваемое в субъективном смысле, в данном Дж.Локком определении, ничего не меняет, ибо не затрагивает и не изменяет природы власти.
Подытожим: Джон Локк : право требовать подчинения (а если нет подчинения – принудить)
Власть – это возможность требовать подчинения под угрозой (гарантией) принуждения – насилия.
Властные отношения связанны с навязыванием воли властвующего субъекта подчинённому (подданному). Таким образом Валсть не видит: личности, человека, гражданина как цели, а только как средства.
Между тем, если раскрыть истинный смысл, права, как объективного и необходимого регулятора общественных отношений, то дефиниция права, становится приговором для власти, ибо оно способно её «уничтожить».
Но для этого не надо отрицать «субъективного» начала права – «возможности» требовать, но надо заменить слово «подчинение», но вместе с тем сохранить и раскрыть иной истинный смысл «положения», раскрыв его содержание – ипостась.
Как известно Бог есть Троица, но за словами, лицами (Отцом, Сыном и Св. Духом), скрывается не просто пустые сущности, а действующие энергии, причем каждая может быть сформулирована, но не сама по себе а через другую. И эти энергии не выдумка, не фантазии воспаленного ума, это истина и она всегда конкретна, всегда воплощается в слове и в действии.
Отец, он наставляет, он требует послушания, но он не один воспитывает детей а вместе с матерью, которая родив дитя, выстрадав его, отдает ему ничего не требуя взамен, свою любовь, нежность, ласку, прививает умение терпеть, не терять надежду, быть добрым и отзывчивым.
Библия нам это четко определяет: отец наставляет на должное поведение – заповедует исполнять закон, а мать учит заветам, т.е. умению договариваться, не навязывать своё мнение, прислушиваться к своему сердцу.
А что же сын (дочь), фактически человек? Он должен слушать, а главное уметь слышать наставления Отца, блюсти заповеди, т.е. законы данные Отцом и Матерью – Премудростью Божией, и воплощать их в жизнь с помощью Нового Завета – договора с Богом, центральным звеном этого завета, ключом его откровения, постижения истины и справедливости являются Заповеди Блаженства.
Св. Дух – это и есть объединяющее, связующее, скрепляющее начало Отца и Сына, с земным существованием Материнским лоном, рождением Слова, его воплощением, т.е. обретением тела – Corpus. Именно Дух воплощается от непорочного женского начала, рождаясь в Слове – Логосе. И дух этот скрыт в смысле – Логосе. И Дух этот есть Учение – Логос.
Только постигнув это можно что-либо познать. Не достигнув определенного уровня просвещения, не зная Духовного Закона, никогда не постичь Истину, никогда не достичь совершенства. Именно это хотели сказать в средние века философы своим высказыванием: Errare humanum tst – человек заблуждается.
Каким же образом, с учетом выше сказанного можно дать дефиницию «права»?
Давайте для начала разберемся с концептами: Jus – право, Nomos – закон, Avtonomos – самозаконность, дополнив последнее понятием «воли» – voluntas.
В результате вместо навязывания чужой воли, господина – хозяина, властителя, деспота или тирана, возникает ситуация, когда Свобода, т.е. возможность выбора, предполагается как уже существующее (презюмируется), как основное начало – принцип. Это и содержится в концепте принципа: voluntas аvtonomos – «автономия воли», что означает: делать должным нечто для себя по своей воле, т.е. Свободно.
Иными словами, закрепив этот принцип как единственное начало в неком «регуляторе», мы фактически исключаем какую либо «чуждую» нам волю, и тем самым какое либо принуждение и насилие над человеком. Именно такой принцип мы будем именовать «должным» началом этого регулятора, признавая его необходимым элементом правила поведения, но не достаточным. Он характеризует наше отношение к другим лицам, другим людям, как равным нам. Следовательно вторым непреложным требованием становится Равенство, но в чем? И здесь нам на помощь опять приходит Библия: «человек сотворен по образу и подобию Божьему и все люди равны перед Богом».
Именно опираясь на этот постулат Эпикур (пифагорейская школа) первый дал определение новой системы отношений, основанной на договоре, и одновременно дал критерий этим отношениям в понимании справедливости.
«Справедливость – соглашение между людьми о том, чтобы не чинить вреда и не терпеть вреда».
А Римляне, опираясь на это определение, дали дефиницию права, породили концепт Права:
«Предписания права суть таковы : честно жить другим не вредить каждому своё отдавать» (Honeste vivere alterum non leadere suum cvicvo tribure)
Исход я из этого требования, предписания, можно дать следующую дефиницию права:
Право – возможность требовать должного, отдавая каждому своё, не чиня и не терпя вреда
Должное – это возложенная на себя обязанность, проявляемая как автономия воли. Субъект в этом случае действует вынуждено, сам себя понуждая.
Обладание такими званиями назвали искусством добра и справедливости (Юстиция)
Два принципа – основ образа жизни Римлян – Ромеев: Aequitas и Justitio.
Развитие общества, государства, экономических, производственный и иных отношений возможно при использовании 2х научных парадигм условно именуемых парадигмой «неравенства» и парадигмой «равенства».
-
Неравенство
Власть, политика, идеология, этика,
Закон, принуждение, чужая воля, разум,
страх перед наказанием (кара).
Роскошь, произвол – отсутствие меры
Равенство/Равновесие
Право, справедливость, мировоззрение,
мораль, Автономия, понуждение, своя воля, рассудок, уважение положения,
достоинство и достаток – мера
Результатом такого отношения к себе самому и к другим людям, как свободным и равным, явилось формирование образа жизни на основе права и справедливости, возникновение и зарождение первого духовно-нравственного государства византийской империи – державы рамеев (новых римлян)
С помощью справедливости, заложенной в праве и с помощью восстановления справедливости в суде, а так же использования двух начал – публичного и частного римляне создавали новый образ жизни, который назвали Rei Publicae – дело публичное. В последствии преобразовав её в империю (первое многонациональное государство, существовала 1123 года).
Подовдя итог изложенному ещё раз отметим:
Право – возможность требовать должного, отдавая каждому своё, не терпя и не чиня вреда. Предписание права суть таковы: честно жить – другим не вредить, каждому своё отдавать.
Справедливость – соглашение между людьми о том, чтоб не чинить вреда и не терпеть вреда. Закон, не соблюдающий этого положения, не имеет природы справедливости.
Мораль (нравственность) – один из основных способов поведения человека. Мораль охватывает нравственные взгляды и чувства, жизненные ориентации и принципы, цели и мотивы поступков и отношений, проводя границу между добром и злом, честью и бесчестием и т.д.
Решение обустроить систему управления в обществе равных, свободных и честных людей они решили путём позиционирования: публичного (Publicum) и частного (Privatum) начала в праве, объединив их в одно право граждан (Jus Corpus Civile).
Право публичное, ибо уважает положение (статус) граждан всех и каждого, учитывая их Достоинство, а не достаток – имеет характер конкретно всеобщего – Объективного – Должного начала, что неразрывно связано с духовно-нравственным критерием Истины и Справедливости.
Право частное – к пользе каждого, т.е для удовлетворения потребностей в Достатке – характер каждого конкретного человека – Субъективного).
Эту систему управления Римляне стали именовать республикой (Rei Publicae – Дело Публичное), а позднее и Империей.
Наряду с определением концептуального существует определение, данное правовой дисциплиной об изучении права – юриспруденцией. Но прежде чем дать это определение, предлагаю взглянуть на выше приведенную таблицу.
Право – это система общеобязательных, формально определённых норм, издаваемых и обеспечиваемых государством, направленных на регулирование общественных отношений, в соответствии с устоями социально-экономической, политико-правовой и духовно-нравственной сфер жизни человека и общества.
Для того, чтобы усвоить правовые знание, воспитывать правосознание и зачатки правовой культуры необходимо изменить тип и форму мышления. Именно для этого используется таблица Путь Прави от Яви к Нави, Парадигмы определённости и неопределенности и 3 принципа, требования:
Внимание
Прилежание
Усердие
Внимание Возможность понимания Слово Понятие (лат conctptus – концепт) требование сосредоточиться на Цели или Средстве.
Умозаключение и Суждение (kritika) – Формальная логика (nous, frenos, ratio) – ум и разум.
Прилежание Положение Может выражаться в Образе (средства)
Рассуждние – диалектическая логика Идиате (способы)
Откровение смысла Идиале (методы )
Усердие Восприятие Истины постижение Духа
Мышление – концептуальная или системная логика познание квинтэссенции.
ПАРАДИГМА ОПРЕДЕЛЕННОСТИ (начало берет в ионийской философии Анаксимандра, Платона, Аристотеля и Демокрита, её продолжатели в эпоху становления Греческих Полисов. В эпоху Христианства – Плотин. Эта парадигма в средние века в трудах Фомы Аквинского, в новое время (XV-XVIII века), нашла отражение в теориях Ньютона, Декарта, Лейбница. Впоследствии в учениях немецких философов Канта, Фихте, Гегеля. В последние века Шопенгауер, Ницше. Её последними выразителями стали Эйнштейн, Постмодернисты, К. Поппер, для которых истина – абстрактное понятие, всегда относительна, а научные данные только тогда истинны, если они опровержимы фальсифицируемы). Для этой парадигмы крайним допущением является определенность Времени. Сущность этой парадигмы Разделение и Неравенство.
ОСНОВНЫЕ НАЧАЛА: ЗАКОНЫ
Для этой парадигмы: характерно обыденное – идеологизированное (догма) или религиозно – мифологическое (миф, догма) сознание, разделение разума и чувств, ибо иного не дано: - верю, ибо знаю; - знаю, ибо Верю.
|
ПАРАДИГМА НЕОПРЕДЕЛЕННОСТИ (начало берет в италийской философии, её родоначальником считают Пифагора. Его последователем и развивающим его идеи можно считать Эпикура. Эта парадигма в эпоху раннего Христианства нашла отражение в идее Православия (Ортодоксии). В Европе в Средние века в учениях Боэция, Петра Абеляра, Уильяма Оккама, , в эпоху Возрождения воплотилась в личностях Леонардо да Винчи, Бенедикта Спинозы, в эпоху Нового времени Шеллинг, Фейербах, Маркс, Фром. В науке в последнее столетие эта парадигма нашла воплощение в теории Бора, Гейзенберга, Планка, а также является современной парадигмой имеющей огромный творческий потенциал. Эта парадигма утверждает: Истина всегда Конкретна) Для этой парадигмы неопределенно пространство и время, оно как бы сжимается. Сущность этой парадигмы Единство и Равновесие.
ОСНОВНЫЕ НАЧАЛА : ПРИНЦИПЫ
Для этой парадигмы: характерно научное – мировоззренческое или религиозное (канон, писание) сознание, единства разума и чувства, ума и сердца: рождение рассудка и мышления, как путь к мудрости. - знаю/ведаю, ибо Верую; - Верую, ибо не сомневаюсь; - Знаю, ибо сомневаюсь. |
В ПАРАДИГМЕ НЕОПРЕДЕЛЕННОСТИ: Материя – объективная реальность (действительное), данная нам в ощущениях (органами чувств) Сознание– свойство высокоорганизованной материи, способной воспринимать (apperceptio) объективную реальность через ощущения: процесс (cogito), а также субъективная реальность, полученная в восприятии через данные объективные ощущения: результат – познание (cognitio). Дух – субъект –объектная потенциальная Сила (мощь), вскрывающая Смысл и постигающая Истину Бытия – Материи: ясно и точно – конкретно.
|
|
ДИКОСТЬ Потребление и присвоение |
ВАРВАРСТВО завладение и накопление |
ЦИВИЛИЗАЦИЯ Производство - обмен |
КУЛЬТУРА знание / умение |
ПРЕОБРАЖЕНИЕ творчество и созидание |
Вещь/Предмет |
Образ/идея |
Идеат – научный Предмет |
Идеал - осознанный предмет |
Дух – постигнутая энергия/синергия – Истина |
Цель/польза (utilita) |
Средства (instrumentia)/ процедура, стандарт |
Способ - механизм/ процесс, техника |
Метод/ методология творение – operatio, операция |
Принцип/ основные начала, искусство –технология |
Слово/ термин, черты, очертания |
Понятие/ свойства, характер, характеристика |
Категория/признак критерий |
Феномен (явление)/ ноумен (бытие) |
Концепт -зачатие этимон- происхождение |
Форма/ Формула |
Содержание/ структура, ипостась |
Сущность - substantio, essentio конструкция/ архитектура |
Смысл/ мысль subsistentio, intentio система/ архитектоника |
Квинтэссенция - пять сущностей, энергий структурирование |
Ум – ноус, не осознанное чувство |
Разум – ratio, френос, отделен от чувства |
Рассудок- intellectio (ratio + intuitio) разум и 6-е чувство |
Мышление/cogito -сознание и cognitio - познание |
Мудрость - sapiensi – ведение, знание |
Умозаключение |
Суждение - kritika |
Рассуждение - критерий |
Осмысление – оценка |
Постижение – признание |
духовно-нравственная
сфера НАВЬ
социально-
экономическая сфера
ЯВЬ
политико-правовая
сфера ПРАВЬ
Учение о государстве
Политико-правовая сфера – это и есть государственная система управления, это и есть собственно государство.
Сегодня исторически сложилось два различных подхода отношения человека и государства:
1. Либеральный.
Указывает, что государство должно быть минимизировано, его вмешательство в общественные отношения граждан должно заключаться в установлении единых правил поведения, государству недопустимо вливаться в их отношения регулирования. Государство – «ночной сторож», обеспечивающий должный порядок, с помощью институтов власти. Но граждане, при таком подходе рассматриваются, как буржуа, главная цель жизни которых – самосохранение и защита собственности. Как эта собственность появилась, какие источники этой собственности для государства значения быть не должно; такой подход позволяет неправедно, несправедливо присваивать чужой продукт, считает нормальным условием эксплуатацию со стороны капитала и минимальными угнетения со стороны власти.
Такой подход, к отношению государства и человека, предусматривает обязательное наличие единства власти и правового начала. Их лозунг: «Власть должна ограничиваться правом, капитал – властью». Этот порядок именуется капитализмом. Это приводит к сращиванию власти и капитала, при господстве капитала над властью.
Идеалом является рыночная экономика, предусматривающая недопущение монополизации рынков капитала и власти, постоянную борьбу интересов партии власти, партии капитала и партии трудящихся.
Идеал выразил Джон Локк: «Моя свобода заканчивается там, где начинается свобода другого человека». «Власть – право требовать подчинения».
Определение свободы сделано с субъективной стороны, а философская основа состоит в том, что сформулировал И. Кант: « Не делай другим то, чего не хочешь, чтоб делали тебе».
Человек всегда рассматривается, как средство, но провозглашается свободным «от», а не свободным «для». Такой подход основан полностью на греческой философии: неравенстве, лукавстве, фальши, цинизме, обмане и иных пороков. М. Аврелий сформулировал такое определение: «Там где порок по нраву, там нравы извращены». Там нравственность спит, а порок торжествует. В таком обществе справедливость – это призрак и фантом, а требование справедливости – фикция и утопия.
2. Консервативный.
Он предусматривает необходимость наличие государства, признаёт, что государство – это зло, но необходимое зло. В случае отсутствия такового наступит анархия и хаос. Такой подход определяет человека как «неразумное дитя», над которым необходим опекун, наставник, чтобы учить народ уму – разуму.
Философская концепция такого подхода заключается в том, что человеку нельзя сразу давать свободу, его нужно научить быть свободным, что свобода отравляет, делает общество неуправляемым.
Певцом такого подхода явился Макс Вебер, изложивший принцип рациональной бюрократии:
1) принцип иерархии (неравенства);
2) принцип вассалитета;
3) принцип индивидуально ответственности.
Макс Вебер подчеркнул, что достаточно нарушить этот принцип, вся система может рухнуть.
Второй подход – это феодальный абсолютизм или подход тоталитарной номенклатуры. Несмотря на то, что установился позднее, он более реакционный, чем либеральный, так как приводит к застою и стагнации общества. Именно такому подходу необходимы дополнения в лице якобы противоборствующих партий, а на самом деле поддерживающих, всячески, режим власти.
Гражданское общество, правовое общество – этому режиму «поперёк горла», ибо они уничтожают его основы.
Обе системы хорошо известны и дополняют друг друга, заставляют человека и общество жить в постоянном страхе и боязни между «сцилой» многоголовой бюрократии и «харибдой» свободного рынка, сотрясаемыми кризисами.
Но существует и третий подход, известный более 3 тыс. лет. Этот подход формировался постепенно и не сразу. Такой подход преследовался, из-за него гибли люди, устраивались массовые репрессии, уничтожались народы. Этот подход называется гуманизм. В этом подходе, человек является целью, а не средством. Необходимо раскрыть природу человека. Он отвергает властную парадигму, требует уважения человека, его достоинства. Подход гуманизма, в котором свобода рассматривается, как объективно-необходимая, только при таком подходе возможно воплощение в человеке его истинной человеческой природы.
Становлению гуманизма всячески препятствовали, превращали идеалы в утопии, считая, что достичь этих идеалов невозможно, как бы человечество не старалось. Но при этом прежнюю систему не давали подвергнуть сомнению.
Для поддержания такого порядка – образа жизни (modus Vivendi) нужна новая система образования и воспитания, которая не разделяет общество на элиту и остальных.
Сегодня уже сформировалось к сожалению как раз иное общество и носит оно название «элитаризм». Это общество уже для человека, общество свободных, но не равных и не честных. В этом обществе заложены основы жизни, позволяющие человеку быть счастливым, быть творцом, созидателем, но ещё не стать им. Ибо невозможно быть счастливым, быть достойным, унижая других. Это общество создаёт условия, чтобы воплотить принципы действительного положительного гуманизма:
Свободное развитие каждого является условием свободного развития всех;
Свобода – осознанная необходимость;
От каждого по способностям, каждому по потребности.
Все три принципа возможно взять за основу и реализовать, т.е. воплотить в действительность, при непременному условии: признании всех людей равными и свободными. Для такого общества необходимыми предпосылками являются правовое государство, гражданское общество, а их единство образует политическую систему, в которой право и правосудие составляют ядро.
В этой системе нравственность является основой справедливости, справедливость – основой права, право – основой закона и на основном законе Конституции строится государство.
Такое государство, именуемое правовым, должно в этих условиях опираться не на силу, а на Право, право – на Нравственность, в нравственность – на Духовность.
В Конституции РФ воплощена именно такая «политическая система», именуемая «демократическим правовым государством с республиканской формой правления» (ст.1), что также отражено и в преамбуле Конституции России:
«Мы, многонациональный народ Российской Федерации,
соединённые общей судьбой на своей земле,
утверждая права и свободы человека, гражданский мир и согласие,
сохраняя исторически сложившееся государственное единство,
исходя из общепризнанных принципов равноправия и самоопределения народов,
чтя память предков, передавших нам любовь и уважение к Отечеству, веру в добро и справедливость,
возрождая суверенную государственность России и утверждая незыблемость её демократической основы,
стремясь обеспечить благополучие и процветание России,
исходя из ответственности за свою Родину перед нынешним и будущими поколениями,
сознавая себя частью мирового сообщества,
принимаем КОНСТИТУЦИЮ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ»
Принимая Конституцию на референдуме, 12 декабря 1993 года, народ Российской Федерации фактически заключил общественный договор, на основании которого были признаны обязанности и права, которые народ возложил на институт «правового государства», предоставив ему правовые полномочия, издавать акты на всей территории Российской Федерации, указав, что высшей ценностью для правового государства является человек, его права и свободы, которые действуют, закреплены договором, определяют смысл, содержание законов, а также деятельность всех органов власти и должны быть обеспечены действенной системой правосудия (ст.18).
Для того, чтобы сформировать такую государственную систему необходим особый государственный механизм, построенный на новых принципах, использующий новые методы управления, которые предусматривают уважение положения граждан, как равных и свободных творческих личностей. Со своей стороны граждане должны уважительно относиться друг к другу, что выражается в соблюдении прав и свобод друг друга, соблюдать и исполнять законы, издаваемые по их поручению или с их ведома, по их поручению представительными и законодательными органами власти и подписываемые Президентом, как гарантом соблюдения Конституции.
Федеративное устройство предусматривает возможность в соответствии с Конституцией статьи 72 по вопросам, отнесенным к совместному ведению издавать законы на уровне субъектов Российской Федерации, если эти вопросы не урегулированы на уровне Российской Федерации.
Уважение к закону и есть уважение к государству, а соблюдение закона – проявление уважения. В Российской Федерации воплощен принцип общего запрета для государства, для граждан – общего дозволения.
В связи с чем законодательство, регулирующее отношение государства и человека в любой сфере, должно быть ясным, точным и недвусмысленным. Содержание закона должно исходить из статьи 2 «Признание прав и свобод граждан», а действие органов государственной власти и местного самоуправления в соответствии со статьей 18 должны определять смысл, содержание и применение законов этими органами. Исполнение же законов в соответствии с этой статьей обеспечивается правосудием. Именно такой подход и наличие системы правосудия нуждается в создании институтов гражданского общества.
Для устойчивого, стабильного функционирования системы правового государства необходимо развитое гражданское общество, в котором каждый осознает публичное Благо – как должное уважение его прав и свобод со стороны органов государственной власти и местного самоуправления. В таком обществе гражданин не просит, а требует такого уважения, в том числе через суд, требует восстановления попранной справедливости, как недопущения вреда достоинству его личности – чести, а также причинения вреда имущественным и иным частным Интересам, направленным на удовлетворении потребностей человека – его Пользы.
Именно для этого в Российской Федерации создан специальный институт «общественная палата» федеральным законом, также предусмотрено право создания таких палат на уровне субъектов Российской федерации и муниципальных образований.
Общественная палата избирается из 3 частей, всего в ней 126 человек, из них 42 человека – гражданина, не состоящих в партии, предоставляются Президентом. Они уже избирают из представителей общественных объединений, не являющихся партиями, еще 42 члена на уровне Российской Федерации и уже 84 члена выбирают из общественных организаций и муниципальных образований остальных. Палата избирает совет палаты и председателя палаты.
Все члены палаты работают на постоянной основе, финансирование палаты осуществляется за счет средств администрации Президента, и фиксируются как отдельная статья расхода в бюджете.
Таким образом, обеспечивается финансовая независимость общественной палаты от органов законодательной и исполнительной власти, что способствует беспристрастному и справедливому рассмотрению проблем, возникающих во всех сферах жизни человека и общества.
Общественная палата не является органом власти, не издает законодательных нормативно – правовых актов, но:
дает заключение по всем федеральным законам так или иначе затрагивающих права и свободу человека.
проводит антикоррупционную экспертизу наряду с антикоррупционным комитетом.
В случае установления коррупций законе любой член палаты в праве на прямую обратиться к Президентом. У членов совета палаты есть прямая связь с Президентом.
Палата обеспечивает Президента всей необходимой информацией о состояние всех дел в гражданском обществе. Имеет рычаги воздействия на власть любого уровня. Способствует соблюдению конституционных гарантий человека и гражданина.
Рекомендации общественной палаты обязательны к рассмотрению и по ним должно быть принято мотивированное решение.
С учетом вышесказанного, говорят о системе государственного устройства и форме правления Российской Федерации, можно сделать вывод, что положение статьи 1 Конституции РФ полностью соответствует конституционным принципам демократического государства, что и дало право Д.А. Медведеву сказать, что Российская Федерация является современным демократическим государством. Демократия в России установилась.
Однако это не может удовлетворить полностью, так как не до конца раскрыт потенциал государства.
Для раскрытия потенциала необходимо:
формирование независимой судебной системы, системы правосудия, опирающейся на систему права, а не систему законов.
необходим справедливый суд: честное и непредвзятое судейство.
Несменяемость судей должна быть воплощена в законе, но у лица – Президента, назначаемого судей, должно быть право отстранение их от должностей, в противном случае существует опасность превращения судейского общества в закрытую касту.
Воплощение в действительность форм непосредственной демократии, развития ее институтов, особенно на уровне муниципальных образований.
Теории происхождения и становления государства.
1. Классовая теория, связывает происхождение государства с возникновением производительной экономики, получения избыточного продукта. Согласно её формуле, появилась группа лиц, которая захотела присвоить этот продукт; эта группа создала специальный механизм под названием государство с целью безопасного присвоения избыточного продукта (в основе государства - насилие), Основоположники: К.Маркс, В.И. Ленин, Ф. Энгельс. («Происхождение семьи, частной собственности и государства, 1844 г.; «О государстве»).
2. Теологическая – божественное возникновение государства (подчиненного закону божию, десяти заповедям в Библии, требований Тибетской книги мудрости, Корану и Торе) в основе опиралась на веру в справедливость).
3. Патриархальная – возникновение государства непосредственно из разросшейся семьи, общины, племени рода; предполагает существование вождя и совета, власть должна быть только у Отца, Совет выполняет рекомендательные функции. Зародилась в Греции, первоначально нашла отражение в трудах Аристотеля.
4. Договорная – получила распространение в 17 – 18 веках в Голландии, Англии и во Франции (Гуго Гроций, Б. Спиноза, Дж. Локк, Т. Гобс, Ж-ЖРуссо); в России – А. Н. Радищев (Псков, Великий Новгород), договор между обществом и государством. Однако именно эта теория была во времена буржуазных революций наиболее востребованной обществом. Однако при этом почему-то все забывают что истоки этой теории заложил Эпикур, а развили Римляне и Ромеи, создав сначала Республику, а потом Империю, называя её «державой православных граждан».
5. Ирригационная – связана с именем немецкого ученого Витт Фогеля («Восточный деспотизм»; связал наличие деспотических форм государства(тоталитарного и авторитарного) необходимостью строительства гигантских сооружений на Востоке (Египет, Индия, Китай); осуществление контроля, появление надсмотрщиков.
Государство – одна из объективно необходимых, важнейших организационных форм существования, производства и воспроизводства человечества, возникшая органически в определенной экономической, социальной и духовной среде, играющая значительную политическую роль и имеющая большую исторически приходящую и не изменяющуюся ценность, как социального феномена.
Понятия и основные признаки государства.
Всегда у государства была двойственная сущность:
- классовая, которая проявилась через эксплуатацию и угнетение;
- социальная, которая проявляется через гражданское общество, через свободу и равенство возможностей.
Признаки государства, отличающие его от других видов соц. организаций.
1. Единое территориальное и экономическое пространство;
2. Единая система налогов и финансовая и денежная система, обеспечивающая ;единое экономическое пространство поддержание государства;
3. Наличие особого слоя людей – аппарата управления, выполняющего разнообразные общественные функции. При этом этот аппарат, имеющий возможность использовать эти функции в своих интересах и возможность принуждать к исполнению других лиц может действовать как ради общего блага, так и ради частного интереса.
4. Единый язык для общения на территории государства, единая оборона и внешняя политика, транспортная, информационная, энергетическая система;
5. Наличие прав и обязанностей личностей, гарантированных государством.
Социальное назначение государства.
Государство – это исторически сложившаяся социальная система, управляющая обществом. Как система - это организация всего общества, как институт, призванный обслуживать интересы общества и действовать во имя всеобщего блага. Главное предназначение государства – его задачи, функции, механизмы направлены на служение обществу и каждому человеку.
Сущностью социального государства является соединение всех социальных групп населения, наций и народностей в единое целое, объединение в понятие гражданское общество.
Принципиальное отличие от эксплуататорского и классового государств – основная его цель – обеспечение защиты всего общества в целом, а не определенной его части. Современное социальное государство – это институт, направленный на организацию достойной жизни каждого человека, защиту его прав и свобод, развитие всего общества в целом, механизм решения споров и конфликтов как внутри государства, так и за его пределами.
Социальная сущность государства, понятие и основные функции.
Государство – единая политическая организация общества, распространившая свою власть на всю территорию страны и ее население; располагающая для этого специальным аппаратом, издающая обязательные для всех веления и обладающая суверенитетом.
Основные признаки государства:
публичная власть (легитимность, открытость).
система налогов и сборов.
территориальное деление населения.
правовая система и система права.
суверенитет (внутренний и внешний).
Публичная власть отличается от власти только способом легитимизации.(посредством законодательства).Легитимизация осуществляется двумя способами (с подвидом).
всеобщее голосование принятия закона или иного принятия решения (референдум)
учреждения государства
принятие законов и избрание представительных органов власти (выборы).
Формы государства и их конституционно-правовая основа
Когда мы говорим о форме государства, мы подразумеваем 2 стороны:
форма правления и связанный с ней политический режим
Существуют, исторически сложившиеся следующие формы правления:
монархия
республика
империя
Говоря о политическом режиме, мы их разделяем на:
демократический
недемократический
Форма государственного устройства, в зависимости от территориального деления подразделяется на:
унитарное государство
федерацию
конфедерацию
Монархия (произв. от греч. слова – «единовладение»). Сущность монархии – верховная власть в стране сосредоточена полностью или частично в руках единоличного главы государства, передаётся по наследству от отца к старшему сыну, иногда к дочери или родственнику по боковой линии, ни один другой орган не в праве повлиять на этот процесс. Разделяют монархию:
абсолютную
ограниченную
теократическую
В абсолютной монархии вся полнота государственной власти сосредоточена в руках монарха, он же именуется помазанником Божьим на земле (Россия до 18 веке, Франция до революции), по сути является исторически переходным видом государства.
В ограниченной монархии власть монарха ограничена выборным органом-парламентом; или особым правовым актом-конституцией. Пример: Великобритания.
Парламентская монархия-Бельгия, Дания, Нидерланды. В этих странах монархия сохранилась как традиция, что способствует укреплению государства.
Дуалистическая монархия - в странах Азии и Африки; власть сосредоточена в руках монарха больших полномочий или государственной власти. Вся исполнительная власть и право налагать «вето» на законы, издаваемые парламентом.
Республика.
Государство, в котором верховная власть принадлежит избранным на определённый срок органам государственной власти – народным представителям: депутатам .
Современные республики делятся на:
парламентские
президентские
смешанные, именно они имеют имперские основания.
В парламентской республике население страны избирает высший представительный органам власти. Парламент формирует органы исполнительной власти, т.е. избирает президента или формирует правительство. Положение исполнительной власти зависит от решения парламента.
Концентрация власти в руках парламента преодолевается наличием многопартийности, которая обеспечивает участие в деятельности различных представителей партий. Положение президента напоминает положение монарха в ограниченной монархии. Он имеет представительную функцию, но реальной властью не обладает. Пример: Италия, Франция, Индии, Германия.
Президентская республика. В этой республике всенародно избранные президент и парламент. Президент является высшим органом исполнительной власти, он формирует правительство, структуру исполнительной власти, назначает и освобождает от должности руководство. Однако для недопущения усиления авторитарности власти в президентской республике введена процедура импичмента – досрочное отрешение от должности. Также вводится судебный контроль за деятельностью президента.
Смешанная республика – сочетание двух республик; для неё характерно:
отсутствие прямой юридической связи между президентом и правительством. Всенародно избранный президент оказывается отдалён от руководства исполнительной властью. По конституции такое руководство возлагается на правительство. но пари этом правительство формируется частично по представлению президента, частично с согласия парламента. По окончание истечения сроков действия полномочий парламента истекает срок действия правительства. в республике смешанного типа предусматривается досрочный роспуск парламента по решению президента.
Формы государственного устройства - территориальное устройство, характер взаимоотношение между составными частями и центральной властью.
Унитарное – государство, построенное по системе вертикального подчинения, имеет простую структуру, административное образование в таком государстве не самостоятельно и подчинено центральным органам власти; в случае создания государства в многонациональной стране предусмотрена автономия, то есть право какой-либо части государства решать свои внутренние вопросы (Италия, Россия).
Федеративное – сложное образование, имеющее в своём составе административно-территориальные или национальные образование – члены федерации, обладающие в значительной степени самостоятельностью или даже суверенитетом ( штаты США, земли в ФРГ). Для защиты и представления интересов субъектов федерации предусматривает создание 2-х палатной системы представительно-законодательной власти, а также создание представительной и исполнительной власти в субъектах федеоации.
В федерации осуществляется двойная система законодательство:
федеративная
субъектов федерации
Правовая основа большинства федераций является Конституция.
Конфедеративное государство. Отличительные черты:
не имеет общезаконодательных, исполнительных и судебных органов.
не имеет единой армии, единой системы налогов, единого государственного бюджета.
сохраняет гражданство тех государств, которые находятся во временном союзе, хотя режим перемещения граждан одного государства на территории другого значительно сокращен.
государственные органы могут договариваются о единой денежной системе, единых таможенных правилах, единой межгосударственной кредитной политике, возможности создания иных органов, которые занимаются координированием общих интересов объединённых государств в межгосударственных отношениях в международном сообщении.
конфедеративные государства не долговечны, ини или распадаются по достижении общих целей или превращаются в федерации(Германский союз (1815-1867), Австро-Венгрия (1867-1918)). Своеобразной формой конфедерации является СНГ. Наблюдается 2 тенденции:
объединительная и разъединительная,
которые делают данные союз непрочным, а его субъектов – незавершенными государствами.
Империя – сложное многонациональное государство, создаваемое с целью захвата или присоединения и насильственного или договорного удержания в своём составе суверенных, в том числе и соседних государств, одним мощным, деспотическим государством (Византийская, Русская или Остманская империя).
Содружество – весьма редкое, аморфное, неопределённое, но организационное объединения государств, характеризуемое наличием общих признаков, касающихся:
экономики
права
языка
культуры
религии.
Политический режим – совокупность приемов и методов, с помощью которых государственные органы (государство) осуществляет принадлежащую им власть. Политический режим отражает степень авторитарности, тоталитарности, демократичности в стране.
История знает демократичные и недемократичные режимы.
Демократии:
античная (власть всех граждан)
олигархическая (власть немногих)
аристократическая (власть лучших, власть знати)
парламентская ( характеризуется передачей власти парламенту, избираемого всем народом на основе всеобщего равного избирательного права).
Разновидность парламентской демократии является либерально-демократический режим, отстаивающий ценность индивидуализма, противопоставляя его коллективизму в организации экономической и политической жизни.
Либерально-демократический режим считает, что коллективные начала тяготеет к тоталитарным формам правления, в отличие от либерально-демократического, тяготеют к рыночным, свободным равноправным отношениям. Однако преувеличивать либеральный режим не стоит, так как у него есть свои проблемы:
социальное неравенство
расслоение общества
недобросовестная конкуренция
стремление к монополии как власти, так и капитала
На сегодняшний день либеральные идеи уступают место идеям справедливого социального устройства общества, рассматривая главной ценностью личность, а не индивидуализм.
Недемократический режим основан на сосредоточение всей государственной власти в руках одного человека или группы лиц, связанных между собой общим корыстным или властным интересом.
Такие режимы принято называть
автократичными (самовластие)
авторитарными (самопровозглашение)
Авторитарные и автократические режимы характеризуются способом публично властного управления общественными отношениями, при котором обратная связь (реакция общества) блокируется и не воспринимается организацией власти (предварительная цензура, отсутствие свободы выражения мнения, отсутствие свободы выбора, свободы объединения, необоснованное препятствие власти аппозиционной деятельности). Тоталитарный режим – пораждение 20 века.
Для них политика и идеология является системообразующим фактором, с помощью которого они могут манипулировать массами народа.
Недемократичные режимы с господствующей идеологией называются авторитарными:
коммунистический режим (диктатура пролетариата)
фашистский
рассистский
военно-диктаторский
Функции государства.
Отличие функций государства и признаки этих функций:
содержание каждой функции государства складывается из совокупности однородных аспектов государственной деятельности.
отличие функций государственных органов (финансовых, налоговых, таможенных) специально предназначенных для определенной деятельности – функциий государства, охватывающих его деятельность в целом.
функции государства носят комплексный собирательный характер; именно этим они отличаются от видов государственной деятельности, а также форм и методов реализации функций государства.
Задачи государства:
обеспечение безопасности внутренней и внешней.
защита прав и свобод человека и гражданина.
регулирование внутренней и внешней экономической деятельности.
Виды функций государства:
по сферам общественной деятельности (жизни):
– социально – экономические
– политико - правовые
– духовно – нравственные
2. по способу осуществления:
- регулятивные
- охранительные
- контрольно – надзорные
3. по продолжительности действий
- постоянные и временные
4. по территориальному масштабу, в федеральном государстве:
- функции федерации в целом и функции субъектов федерации
в конфедерации
- координированная функция всего сообщества (союз государств)
в унитарном государстве
- функции, осуществляемые на территории единого государства.
5. по принципу разделения властей:
- представительная
- исполнительная
- судебная
Социально-экономическая функция – функция, осуществляемая государством в целях регулирования экономической и социальной жизни путём запрета и предписания.
Политико-правовая функция-функция регулирования с ограниченным количеством запретов.
Духовно нравственная функция – функция координации (государство не может предписывать).
Регулятивные функции (действия) осуществляются в следующих видах:
обязывание
запрет
дозволение
Это функции, которое государство осуществляет исключительно с использованием права.
Охранительные функции - охрана интересов общества, государства.
Контрольно-надзорные функции - осуществление контроля и надзора.
Функции делятся на:
основные
производные
Основные функции - наиболее общие, важнейшие направления деятельности государства по осуществлению стратегических задач и целей, стоящих перед государством в определённый исторический период и характеризующие государство по его сущности ( классовый или социальный).
Основные функции отличаются от многочисленных государственных функций специально предназначенные для этого органами.
С точки зрения содержания и структуры основные функции носят комплексный характер, требуют системного анализа, при этом воплощают сосредоточение усилий государства на одном из государственных направлений его внешней и внутренней политики.
Экономическая функция государства выражается в выработке и координации государством стратегических направлений развития страны в наиболее оптимальном режиме.
На современном этапе при рыночных отношениях в свободе предпринимательской деятельности, в многообразии и равенстве всех форм собственности, добросовестной конкуренции экономика развивалась преимущественно на основе самоуправления. Государственное воздействие выражается в формирование бюджета и контроля за его расходами, определение стратегии экономического развития.
Экономическая функция заключается в регулятивных, стимулирующих, конституционных действиях. Ещё одним видом экономической деятельности государства является непосредственное руководство государственными секторами экономики.
Функции контроля и надзора:
финансовые
таможенные
налоговые
прокурорские
Функции финансового контроля осуществляет Счётная Палата РФ, Министерство финансов и Центробанк.
Функции таможенного контроля осуществляет таможня.
Функции налогового контроля осуществляют налоговые органы.
Функции налогообложения выступают самостоятельные основные функции государства.
Социальная функция призвана обеспечить социальную защищённость личности, норм, условия жизни в независимости от их непосредственного участия в производственной деятельности; направлена на:
регулирование и распределение социальных благ независимо от трудового вклад в целях обеспечения достойного уровня жизни для тех, кто в силу объективных причин не может трудиться полноценно.
обеспечение надлежащей реализации прав граждан на охрану здоровья, на отдых, на жилище, на образование, на пользование достижения культуры.
обеспечение защиты прав и свобод человека, закреплённых в конституции страны.
Политическая функция. Все функции государства носят политический характер, но в сфере политико-нравственных отношений действует целая система инструментов, учреждений, осуществляющие непосредственное воздействие государственно власти.
Органы представительной власти, являясь высшим органом власти, несут на себе основную политическую функцию – реализацию интересов либо социальных групп (классов), либо каждого конкретного человека.
Государство, реализую политическую функцию, использует партийное представительство, берёт на себя организацию и проведении референдумов, выборов, плебисцитов.
Функция охраны правопорядка - деятельность государства, направленная на обеспечение точного и полного его законными предписаниями всеми участниками общественных отношений, а так же контроль за исполнением правовых норм.
В центре правоохранительных действий государства находятся в первую очередь личность, человек, гражданин, член общества, а также само государство и его различные структуры. При осуществлении этой функции необходимо соблюдение баланса публичного и личного. Государство обеспечивает эту функцию с помощью специальных органов при таких условиях, чтобы порядок общественной жизни полностью отвечал требованиям правовых норм, заложенным в них началом свободы и справедливости. Переход к демократическому государству возводит в разряд приоритетных Функцию защиты прав и свобод личности, обеспечение законности и правопорядка.
Разделение публичной власти.
по горизонтали (по функциональным признакам)
- представительная, исполнительная, судебная
2. по вертикали
- федеральная
- субъектов федерации
- муниципальная (самоуправление)
Органы государственные власти. Механизм государства.
Механизм государства состоит из нескольких частей, имеющих специфическое устройство и выполняющих свойственные им функции. Основным элементом этого механизма является орган государственной власти, или государственный орган.
Государственный орган (орган государственной власти) – это составная часть механизма государства, которая имеет собственную структуру, определённые законом полномочия властного характер по управлению конкретной сферой общественной жизни, честно взаимодействующее с другими элементами государственного механизма, образующими единое целое.
Признаки государственного органа:
все органы государства образуются в законодательном порядке, определяющем их компетенцию
орган государства является самостоятельным элементом, действует специализировано в системе других органов и обладает властными полномочиями
государственные органы тесно взаимодействуют между собой.
государственные органы подразделяются на 5 видов по сследующим основаниям:
по принципу разделения властей: законодательные, исполнительные и особым органом одновременно выполняющим как властные так и правосудные функции являются органы правосудия и органы судебных исполнителей (приставов)
по порядку осуществления компетенции: коллегиальные и единоличные
по характеру компетенции: общие и специальные
в зависимости от порядка формирования: назначаемые и избираемые
5. по территориальному признаку: федеральные, субъектов федерации и местные
Законодательные органы власти – органы, избираемые гражданами путём открытого, равного им тайного голосования: на простые и сложные.
К простым относятся однопалатны парламент, совет, дума, сейм (совпадает с названием самого органа). К сложным относятся двухпалатные органы власти, чаще называется собранием, собором, рейхстагом (не совпадает с названием органа). Пример: Федеральное собрание РФ состоит из 2х палат: Госдума и Совет Федерации.
Исполнительные органы власти – глава государства, правительство, совет министров, администрация, министерства, ведомства, комитеты, комиссии, службы, агентства на федеральном уровне; на уровне субъектов федерации – правительства, министерства, ведомства; на муниципальном уровне – администрация, мэры.
В подавляющем большинстве главами государств являются президенты, в конституционной и ограниченной монархии – монарх-, который в отношении парламента обладает рядом прав, в частности:
созывы сессии парламента
роспуска нижней палаты
назначение членов верхней палаты
утверждение и опубликование законов
право вето ( в Японии).
В странах с республиканским правлением главой государства является президент.
В президентской республике наибольше компетенцией обладает президент, в парламентской республики его роль формально ( основную функцию выполняет председатель правительства, глава правительства или премьер-министр).
По конституции РФ президент РФ как глава государства не относится непосредственно ник одной из властей, является гарантом соблюдения конституции, прав и свобод граждан; в установленном конституцией порядке принимает меры по охране суверенитета РФ, независимости и целостности РФ; обеспечивает согласование, функционирование и взаимодействия органов государственной власти; в соответствии с конституцией и федеральными законами определяет основные направления внутренней и внешней политики; представляет Россию внутри страны и в международных отношениях.
Механизм государства – это система государственных органов, призванных осуществлять государственную власть, задачи и функции государства это тот реальный механизм, та организационная структура, располагая которой государства проводит ту или иную политику.
Механизм государства является универсальным, не зависит от государственного устройства и политического режима, но проявление этого механизма его использование неразрывно связано с политическим режимом и государственным устройством. Проявляется через функции и сущность государства.
Понятие механизма тесно связано с государственным аппаратом. Государственный аппарат принято толковать в двояком смысле: широком и узком.
Государственный аппарат, в широком смысле – это совокупность всех государственных органов, совпадающий по сути с понятием механизма государства.
Государственный аппарат в узком понимании - это аппарат конкретных органов государственной власти, характеризующийся совокупностью исполнительно-распорядительных, управленческих и контрольных функций, присущих конкретному аппарату.
Государственный аппарат – это система органов государства, с помощью которых осуществляется государственная власть, выполняются основные функции, достигаются стоящие перед государством основные цели и задачи.
Построение государственного аппарата как механизма государства, механизма конкретных государственных органов осуществляется на основе определённых принципов, имеющих объективные характер, всесторонний учёт которых как при образовании государственных органов, так и в процессе их функционирования позволяет обеспечить максимальную эффективность государственного управления обществом на основе принятия решений органами государственной власти.
Принципы функционирования государственного аппарата в социальном государстве:
принцип широкого участия масс в управлении государством
принцип интернационализма
принцип законности
принцип учёта и контроля
принцип ответственности за принятые решения
1. Принцип представительство понимается как принцип представительства интересов граждан во всех звеньях государственного аппарата. обеспечивается демократической избирательной системой, гарантией социально-экономических, политических и личных прав и свобод граждан, в том числе с применением конкурсной системы принятия на госслужбу.
2. Принцип разделения властей формирует механизмы, исключающие произвол (исходя из собственной воли) со стороны властных органов и должностных лиц.
3. Принцип гласности и открытости в деятельности государственного аппарата – электронное правительство.
4. Высокий профессионализм и компетентность государственных органов заключается в их способности на высоком научном уровне решать основные вопросы государственной жизни в интересах всего населения.
5. Принципы демократизма формирования и деятельности государственных органов позволяет учитывать разнообразные интересы как большинства населения, так и социальных меньшинств, их религиозных воззрений, особенности национальной культуры, уровень цивилизации, их традиций обычаев.
Выяснение понятия (концепта) механизма государства и соответственного понятия государственного аппарата связано с раскрытием его характерных черт (признаков), позволяющих ограничить его как от не государственных структур в политической системе общества, так и от отдельно взятых других государственных органов. Данные признаки заключаются в следующем:
– это система может быть открытой и закрытой, проникнутой единством принципов его организации и деятельности, закреплённых в конституции РФ, в законе РФ «об основах государственной службы РФ» и «о государственной и гражданской службе РФ»;
– механизм характеризуется сложной структурой (как системе), отражающей определённое место, которое занимает в ней различные виды и группы (подсистемы государственных органов), их соотношение и взаимосвязи;
– этот механизм неразрывно связан с функциями государства, между ними существует тесная обратная связь, заключающаяся в том , что функции государства осуществляются при помощи государственного механизма и государственного аппарата;
– этот механизм для обеспечения возложенных на него задач, связан с управлением, то есть принятием решений, контролем за принятыми решениями; связан с воздействием на сложные социальные процессы и сферы ( социально – экономическая); располагает необходимыми материальными ресурсами ( средствами), на которые и опирается в своей деятельности указанные аппарат.
Механизм осуществления публичной власти.
Госаппарат должен существовать в каждой из ветвей публичной власти, то есть
- законодательной
- исполнительной
- судебной
Все организации и объединения граждан, функционирующие в стране можно разделить на 2 группы: занятые осуществлением государственных функций и незанятые
Первые в совокупности образуют политические организованное общество. Вторые – неполитическое общество, то есть гражданское.
Политически организованное общество организует механизм осуществления публичной власти.
избрание представительных органов власти
назначение на государственные должности
обучение лиц, назначенных на государственные должности или желающих занять эти должности или по госзаказу в специальных государственных учреждениях.
Система налогов и сборов.
Система характеризуется следующими признаками:
структура (осуществляет контроль за исполнением законодательных актов, правовых актов, за взымание сборов ; структура самих органов.
Элементы.
Связи между элементами, создающие структуру.
Элементы налоговой системы – нормы налогового права. Налог – безвозмездный обязательный платеж, предусмотренный оказанием органами власти и местного самоуправления определенного вида услуг.
Территориальное деление населения.
- субъекты федерации(г. Москва, г. С. – Петербург), области, края, республики, автономные округа и области, муниципальные образования (районы, города нефедерального значения, поселки, населенные пункты).
Политическая система общества.
Политическая система общества – сложный комплекс, объединяющий государственные институты, политические партии, общественные организации и объединения, в рамках которого происходит политическая жизнь общества, осуществляется государственная и политическая власть.
политика – концентрирует выражение экономики, преследует защиту и отстаивание экономических интересов, связано с правительством, обменом и распределением общественных благ (от греческого - город).
власть.
Политическая власть – негосударственный механизм, обеспечивающий реализацию программ и проектов, идей и концепций, разработанных и реализуемых институтами политической власти (партии, общественные организации, общественные движения, органы территориального местного самоуправления, трудовые коллективы и иные объединения граждан, в том числе сходы, собрания, создание которых не запрещено действующим законодательством).
Политическая власть представляет собой способность (потенциальные возможности) личности, социальной группы, класса проводит в жизнь политическую линию в соответствии со своими экономическими интересами.
После октября 1917 года была установлена политическая система (до 1988 г.)
1. закрытая система - на основе классового принципа (все что не соответствует интересам рабочего класса, считается враждебным).
2. преобладают методы революционного насилия, обусловленные низким уровнем общественной и политической культуры трудящихся, что нашло закрепление в существовании закрепленной разветвленной карательной системы.
3. система основывается на принципах совмещения концентрации политических функций в руках правящей коммунистической партии.
4. Связующим звеном системы являлась монопольная власть партии.
5. в основе механизма формирования и функционирования власти лежал номенклатурный принцип, характерной чертой которого являлась номенклатура – закрытая система попасть в которую было сложно, но престижно. Эта номенклатура включала лиц, обладающих абсолютной экономической, политической и идеологической властью.
Существовало 2 списка номенклатуры.
- № 1 номенклатура палитбюро ЦК КПСС (соответсвующих бюро райкомов, горкомов, обкомов КПСС
- № 2 номенклатура ЦК КПСС (ЦК ВКПБ)
В 1989 г. номенклатура была упразднена, в 1990 г. – исключена 6 статья, в 1990 – принят закон « Об общественных объединениях».
Политическая партия – формализованная политическая организация, основанная на членстве, имеющая региональные и местные структуры(руководящие органы, отделения), выражающие интересы социальных слоев, групп, классов, объединяющая наиболее активных их представителей, ставящая, как правило, своей задачей завоевание и удержание своей власти для осуществления определенной программы социально – экономических и политически – правовых преобразований, достижение неких целей и идеалов, а также обеспечение применения и отражения связей между теми социальными группами, которыми они представляют и государством.
И.Вебер указал на три этапа, через которые проходит каждая политическая партия.
1 этап – верхушечные союзы аристократов (котерии – 16 – 17 в.в.).
2 этап – парламентские (политические) клубы 18 в.
3 этап – современные массовые политические партии – 19 в.
Все 3 этапа прошли 2 политические партии в Великобритании либеральная (виги) и консервативная (тори).
Для всех политических систем характерна двух партийная система, но существует также квазипартийная политическая система, характерные наличием большого количества партий, но действительно активно только в период проведения выборной компании.
Во Франции – 3 – х партийная система (с 18 в. до настоящего времени)
- правые
- левые
- центр
Первая массовая политическая партия была создана в 1861 году – либеральная партия Англии, в 1863 г. – первая массовая рабочая партия – всеобщий германский рабочий союз (основан немецким философом Лоссалем). Исторически причинами создания этих партий были: распространение всеобщего избирательного права и организационное развитие рабочего класса.
В России первой массовой партией стала российская социал – демократическая рабочая партия (РСДРП), остаивающая интересы прежде всего рабочего класса. Существовали также партии конституционных демократов (кодетов) – демократическая - консервативная партия интеллигенции и аристократии, партия социал – революционеров (эсеров), отстаивающая интересы крестьян.
После раскола между Лениным и Марковым образовалась партия меньшивиков.
Политическая партия всегда обладала внутренней структурой.
Высший лидер и штаб (центр, комитет, президиум, совет т.д.).
стабильный бюрократический аппарат, проводящий решения партии.
активные члены партии, участвующие в ее жизни.
пассивные члены партии, участвующие незначительно («болото»).
Закон управления партией всегда умеет привлечь на свою сторону болото. Оно всегда агрессивно и послушно.
Общественные организации и объединения.
Создается на основе закона «Об общественных объединениях РФ», закона « О некоммерческих организациях» (3 сектор).
Общественные организации являются главной двигательными формированиями гражданского общества.
Закон « Об общественной палате РФ» на сегодняшний день позволяет общественным объединениям принимает непосредственное участие в политической жизни, минуя партийные структуры. Членами общественной палаты не могут быть члены партий, чиновники всех уровней, руководители коммерческих организаций.
Палата формируется в количестве 135 человек, 45 человек назначает Президент, 45 – представители которых утверждают назначают 45 человек, эти 90 человек из субъектов федерации выбирают остальных членов.
На сегодняшний день общественная палата обладает полномочиями подготовки, выдачи заключений по законопроектам, рассматриваемых в Госдуме, которые затрагивают права и свободы человека и гражданина.
Соотношение государства и права.
Право тесно связано с государством. Они зарождаются и становятся, развиваются параллельно, воздействуя друг на друга.
Проблема соотношения государства и права по существу сводится к одному вопросу – что первично: право или государство. Здесь можно выделить 5 основных концепцией.
Этатистская – сводится к тому, что государство является главным институтом общества, предшествовает праву, которое зависимо от государства и порождено им.
2. Естественно - правовая – предполагает существование права до государства, государство же – продукт права, подчиняется праву; именно из этой позиции возникла идея правового государства, утверждается верховенство права.
3. Дуалистическая – исходит из существования двухсторонней функциональной связи между государством и правом.
4. Позитивистская – тесно связана с идеей правового государства, базируется на философской концепции юридического позитивизма, была распространена в конце 19 века в Германии и России, проповедует идею самоограничения государства, которое, издавая законы, ограничивает себя и обязано подчиняться этим законам.
5. Либерально – демократическая –тесно связана с 3 - ей позицией, обосновывает идею связанности государства с правом, но выделяет и различает закон и право, считая право первичным элементом.
Все эти концепции, так или иначе связаны с правом, правоотношениями и правосознанием, которым занимается учение о праве, к рассмотрению и изучению которого мы и переходим.
Учение о праве.
Для реализации защиты человека, его собственности, его жизни, общество на протяжение всего своего развития создавало определённые структуры.
Задача человечества заключается в стремление сохранить свой род. Человек, таким образом, ставил целью найти механизм, способы обеспечения этого сохранения.
По мере увеличения населения стал вопрос о разделение функций внутри рода, племени, союза. Одновременно с развитием религии, обращения человека к осознанию добра и зла, а также появление излишков продукта, общество разделилось на: воинов, жрецов и вождей (мудрецов, судей). На сегодняшний день государство в той или иной мере повторяет это деление.
С древних времён, в системе управления выделяется функция суда для достижения мира в племени, необходимо было выработать некие правила – нормы поведения. Первыми из них стали табу (запреты), вторые – обвязывания, родившиеся из отношений связывания (на охоте, во время боевых действий, при разделе добычи) и только последним, для избранных, стали зарождаться привилегии. Именно привилегии в последствие стали одной из частей рождения власти. Другой составляющей привилегии стало возможно применение насилия или угроза применения насилия. Именно с возникновением власти связано возникновение первых государств.
Главным оружием власти была, есть и остаётся тайна - скрытые знания и умения манипулировать людьми. Именно этому служил особый язык, терминология, обряды и ритуалы, носящий сакральный, божественный характер, которому допускались только избранные, те которые по мнению властителей не могли причинить системе вреда. Именно это послужило делению на касты, классы, при этом у каждой был свой кастовый или классовый интерес.
У вождей стремление обеспечить мирный переход власти к своим наследникам. У воинов – обеспечить своё существование за счёт войн как при нападении, так и при защите. У жрецов – обеспечить своё существование и поддержку системы вождей и воинов с целью угнетения, подавления и эксплуатации использования народа.
Именно жрецы в последствии дали рождение системе управления, исполнительной власти, бюрократии. В результате развития этих отношений стали складываться организации, системы, которые получили название «государство».
На этом этапе развития общества праву предшествовало «протоправо» в форме ритуалов и обычаев. Ими, в частности были, запрет (табу) на убийство определенных животных, в определенное время, а также связанный с выживанием человека в непростых условиях, регулирование взаимоотношений с помощью позитивных связываний, которые постепенно перешли в позитивные обязывания. Именно на этом этапе произошло отделение Власти, ибо стало возможным под видом необходимости навязывать свою волю другим людям. Зарождение права, ввиду неопытности и неграмотности человека, его боязни и страха, который всячески постулировался и поддерживался властвующими, надолго на сотни веков было отложено.
Следует отметить социальные нормы в присваивающем и потребляющем обществе имели свое особое содержание, формы выражения, способы реализации и защиты, имели достаточно сложную регулятивную систему.
Здесь зарождается право – сохраняется запрет, появляется обязывание, но прежде всего предписание, распоряжение, требования подчиниться воле Властителя или воле Бога – Закону. Таким образом, на этом этапе можно говорить только о части права – обязанности, но никак о самом «действительном праве», подразумевающем дополнение обязанностей правом, т.е. требованием. Право по своей природе как и Власть близки, но все же не идентичны. Что мы и попытаемся объяснить в дальнейшем.
Содержание таких отношений, прежде всего было направлено на обеспечение присваивающего и потребляющего общества на основе не гармоничного сосуществования человека с природой, а скорее варварскую эксплуатацию природы, а человека как средства производства и воспроизводства, как биологического вида;
закрепление тотемной системы – идеализирование живых существ (выполняет функции экологического регулятора); поддерживание воспроизводства биологического вида (определенное количество женских и мужских особей); использование социальных форм добычи и дележа пищи. Вот что характеризует «правила»: обычаи и ритуалы этой эпохи.
Способы регулирования
- запреты
– дозволение, как предписание
- позитивное связывание, как обязывание.
Запреты в виде табу.
Дозволение (разрешение определяли поведение человека, указывали на виды животных, время охоты на них, на пользование той или иной территории, источников воды, распределение пищи, участие в коллективных акциях, в том числе мщение за вред.
Позитивное связывание, как обязывание, использовали с целью организовать необходимое поведение человека в процессах приготовления пищи, строительство и оборудование жилья, разжигание костров и поддержание огня, изготовление средств передвижения, но характерным отличием было то, что они не направлены на изменение природных условий, обеспечивающих жизнеспособность человека.
Формы выражения – единственная форма - мифы.
Эти нормы существовали как санкции изгнание из общины, причинение вреда, в том числе телесного, лишение жизни. Они были связаны с нарушением запретов.
Возникновение (зачатие) и зарождение права.
Мононормы – единство правовых начал и моральных устоев.
(когда появилась производящая экономика).
1. В содержании мононорм, отразилось качественное изменение всех сторон жизни общества – переход от мифического сознания к магическому, связанному с творческим процессом зарождения некого высшего существа; появились лица которые предназначены для осуществления контроля и реализации этих установлений и положений, необходимых, для поддержания рода или племени – маги, жрецы (служители культов), обладающие особыми знаниями, использующие их двояко – на пользу всему роду или в своих интересах. Причем если такое частное использование было обнаружено, тот мага, жреца могли предать смерти или изгнать за пределы проживания рода – города.
2. По способу регулирования продолжает развиваться система запретов и предписаний, но позитивное обязывание постепенно уступает отношениям позитивного связывания, а именно взаимозависимости. Растет уровень образования, сознания, зарождается культура. Человек начинает себя отличать от животного, но пока не умеет себя вести как Человек, ибо не осознал ещё себя таковым.
3. По формам выражения – подражание действиям животным заменяется подражанием действиям богов, закреплено в агрокалендарях (соединение пространства и времени); появился новый элемент – четкое фиксирование письменных источников норм, регулирующих производственную деятельность земледельческого общества.
Законы раннеклассового общества выражали лишь идеалы устройства первых государств, содержали попытки ограничить богатства, ростовщичество, закрепить справедливые цены, но не отражали действительную практику царей, фараонов, вождей; не учитывали развитие товарного производства, распространение денежных систем, которые развивались в раннеклассовом обществе.
На этом этапе появляются коренные отличия – создание системы стандартов и процедур – регламенов, как формы обеспечения и осуществления правил поведения – этических нор; появление специальных должностных лиц, в полномочия которых входит разработка, внедрение и применение этих регламентов – законов, формирование служилого люда, который призван прежде всего защищать и отстаивать, оберегать источник своей власти: тайну, закрытость и знание неких исходных начал – прообраза государственного аппарата, профессии государственного чиновника – служащего.
Санкции приобретают существенное отличие, и главное их предназначение – карать ослушников, непокорных, виновных в проявлении этих «злых начал» ; подтверждающее и закрепляющее расслоение общества на имущих и неимущих.
Принцип когда Достаток – состояние, богатство и власть, определяет «положение» – статус человека Достоинство, в общине, роде, городе. Отражается это в ужесточении санкций неимущим за причинение вреда собственности имущих.
Санкции раннего права становятся жестко фиксированными, четко определенными, касающихся имущественных взысканий, денежных штрафов, телесных повреждений, изгнаний и смерти.
Безнравственная политика всегда скрывает, способы, средства и методы её осуществления, которые тщательно охраняются, передаются в тайне, система управления, система межноменклатурных связей запутана, закодирована, является тайной «за семью печатями», выдаётся за «общее благо», давая возможность лицам, стоящим у власти (политической элите) безнаказанно эксплуатировать и угнетать. Такая политика не совместима с понятием справедливости, такой политике и не нужно право, как реальное бытие, ей нужно право как фикция.
Нравственному государству, гражданскому обществу и духовному человеку, нужны совсем другие методы, которые должны быть признаны обществом.
Такой политике нужна открытость, свобода и равенство, такая политика не для избранных, а для всех и для каждого. Такой политике не нужны тайны, но необходимо инновационное и эффективное государство, как система управления. Такая политика нуждается в новом праве, в котором немыслимо отсутствие справедливости.
«Там где порок по праву, там нравы извращены, там нравственность спит, там невозможно достичь истины и справедливости» (Сенека).
Главным отличием права от других социальных норм является то, что оно утверждается и подтверждается путём издания специальных актов, содержащих правовые нормы:
федеральные законы;
законы субъектов;
нормативно-правовые акты;
нормативные акты;
правовые акты, в том числе судебные решения.
Все указанные акты имеют один и тот же источник их общеобязательности подтверждение от имени государственной власти: законодательного, исполнительного или органа правосудия – суда. Никакие другие органы, нормы права издавать не могут.
Особым субъектом, не относящимся к органам власти, но уполномоченным издавать нормы права – органы местного самоуправления, муниципального образования.
Систематизация норм права предусматривает их объединения по: отраслям, подотраслям, институтам, разделам, главам, статьям.
Формирование правовой нормы возникает с момента осознания необходимости в регулировании определённых общественных отношений. Такое осознание прежде всего возникает у научного сообщества, у практиков юристов, у управляющих органов власти.
Право занимается обеспечением, служит реализации политики через законы, или соединяясь с духовно нравственной сферой непосредственно управляет человеком и обществом, определяя политику государства. Таким образом право и политика неразрывно связана с нравственным или порочным устройством общества. А право опирается на свой дух.
Право-учебная дисциплина.
Право – это система общеобязательных, формально определенных норм, издаваемых и обеспечиваемых государством, направленных на регулирование отношений, в соответствии с устоями духовно-нравственных, социально-экономических, политических сфер общественной жизни человека.
Таким образом содержание права раскрывается в его системности, формальной определённости, общеобязательности, гарантированности, обеспеченности.
Раскрывая содержание и сущность определения права нужно ответить на его составляющие вопросы:
1) система;
2) норма и правовая норма;
3) формальность и определённость;
4) общественное отношение;
5) обеспечиваемость государством.
Система: определение системы можно дать с трёх сторон. В любой системе есть три составляющие: элементы, структура и функции или связи. Существующий на сегодняшний день научный подход опирается на структурно-функциональное определение системы или элементарно-функциональное.
Оба подхода опираются на концептуальную парадигму Ньютона, допуская некое влияние теории относительности, именно такой подход они называют системным. Согласно теории системы, разработанной Спартаком Никаноровым, главным является не функции, а взаимосвязи элементов, которые образуют структуру. Согласно его подходу можно дать следующее определение: система – структурированные связи элементов.
Система включает в себя подсистемы и входит в надсистему. Она может быть в стабильном или нестабильном состоянии.
Норма: это правила, каноны, догмы, но одновременно это и мера, и пропорция. Эта мера всегда триедина, т.е. имеет два противоположных начала и их связь. Любые нормы подразделяются на технические и социальные. Исходя из понятия «норма меры» они могут быть количественными и качественными.
Особым видом нормы является пропорция, соотношение, как качественная норма, именуемая гармонией, красотой, благом.
Любое слово, поступок, действие вызывает эмоциональное состояние – отклик души. Взаимосвязь слов, фраз, предложений, также воздействуют на эмоциональнее состояние, но дополнительно возбуждает и побуждает человека рассуждать и мыслить. Любая норма всегда мыслима как стандарт или процедура.
Социальная норма – это регулятор общественных отношений, социальных проблем.
Техническая норма – это способ и средство решения технических проблем.
Любая проблема, всегда выступает как некое диалектическое противоречие, требующее своего разрешения, на: техническом, физическом или метафизическом уровне. Регулирование с помощью социальных норм, в том числе правовых, осуществляется путём:
1) запрета;
2) дозволения/соблюдения;
3) предписания.
Именно этот набор именуется механизмом правового регулирования. Механизм правового регулирования предусматривает два принципа: принцип общего дозволения и принцип общего запрета.
Принцип общего дозволения – всё что не запрещено, разрешено.
Принцип общего запрета – всё что не разрешено, запрещено.
Используя эти принципы, не формируя их в основном законе, Конституции, а только в науке права, закладывая их в основу, при правотворчестве можно построить тираническое тоталитарно-тираническое государство, также демократическое правовое государство.
Механизм правового регулирования на основе указанных принципов для установления полномочий органов государственной власти и местного самоуправления, их должностных лиц, определяется как запрет или предписание, и направлен прежде всего на исполнение обязанности, исходя из положений Конституции РФ, а именно ст.2 «Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина – обязанность государства» .
Для регулирования отношений между гражданами и государством в части прав граждан, должны регулироваться дозволениями или запретами.
Механизм предписания раскрывается следующим образом: только так и не иначе. Указанный механизм позволяет ограничить возможность органов государственной власти, должностных лиц действовать по своему усмотрению. Именно такой подход обеспечивает уничтожение, замену отношения частной собственности на власть, порождающих коррупцию, взяточничество, произвол на истинно-правовые отношения, обеспечивающих надлежащие права и свободу человека.
Немаловажным фактором является гражданское общество и политические партии. Указанные органы формируют запрос на необходимость разработки правовых норм и правовых актов. После принятия нормативно-правового акта определяется круг отношений, которые он регулирует. Уже на этом уровне возникает система. Любой нормативно-правовой акт уже системен, в нем как минимум есть статьи, указывающие на предмет правового регулирования и связывающие механизмы правового регулирования, включая методы, способы и средства, принципы правового регулирования.
Обыденное мышление на уровне любого человека, гражданина разумного, способного понять право и руководствоваться им в своей деятельности, то что называется правопониманием. Для большинства граждан этого вполне достаточно, поэтому общий подход государства и общество связывает такое понимание со знанием. Отсюда и принцип: «Незнание закона не освобождает от ответственности!»
Вторым этапом инкорпорации нормативно-правовые акты начинают объединяться (инкорпорироваться). Целью инкорпорации считается объединение по предмету правового регулирования (по отношениям). Инкорпорация способствует изучению, обобщению права, но еще не определяет четкие отраслевые признаки. Здесь схожесть еще не видна, но предчувствуема.
Следующим шагом систематизации является классификация, где начинается процесс появления единого метода, связанным с предметом регулирования. Начинает формироваться отрасль права. Одновременно идут 2 процесса:
практический
научный
Систематизация осуществляется посредством: компиляции, инкорпорации и кодификации. Последний способ систематизации - кодификация, формирует отрасль права. В ней четко выделяется предмет и метод правового регулирования, принципы, способы, механизм правового регулирования. Издание кодекса завершает процесс систематизации, формирование отрасли права. Появляется научная дисциплина и учебная.
Кодексы характерны следующими особенностями:
Своды законов, имеющие общие положения, которые так и называются «общая часть» или «основные положения» и часть особенная, в которых одновременно конкретизируются основные положения с учетом конкретных обстоятельств, видов отношений, видов объектов и субъектов отношений.
Такой подход человеку, желающему знать право, позволяет быстро ориентироваться в кодексах, закона, поскольку знание закона – это не запоминание его наизусть, а умение его применить в конкретных необходимых случаях.
Формальная определенность понимается как установление пределов, границ внешних, как структуры и содержание внутреннего (внутри конституции).
Формальная определенность: Любая правовая норма с этой точки зрения всегда содержится в правовом акте – это и есть ее внешнее проявление. Одновременно она имеет внутреннюю конституцию:
Гипотеза – предположение
Диспозиция – положение, расположение
Санкция – ответственность
Выражается: если…, то …, иначе…! Однако такое общепринятое слово образование не совсем точно. В конце скорее должно стоять «ибо, или «так как».
Общая обязанность вытекает из единства публичного и частного начала в праве. Она реализуется через легальность, законность и легитимность (признание).
Понятие обеспеченность имеет огромное значение для жизни права. Право превращается в функцию, если не обеспечена. Исходя из внешней и внутренней формальности, обеспеченность имеет внутренние и внешне признаки.
Норма любая, особенно социальная и правовая, это не застывшая конструкция, а живой организм. Если норма не применятся, не реализуется длительное время – она отмирает. Ее реализация связана с функцией. Исходя из этого мы разделяем нормы на:
Запрещающие (никак иначе)
Предписывающие (только так, никак иначе)
Дозволяющие (так или иначе)
Норма права – это мера единства возможного и должного. Пока она находится в нормативно-правовом акте, она как бы «спит», но как только люди вступают в правоотношения, норма «просыпается» и приходит в динамическое равновесие.
Как только одно лицо исполняет обязанность, весы изменяются и другое лицо в может требовать должного обеспечиваемого правом, для установления баланса интересов, в целях защиты Общего Блага – непричинения вреда – восстановления справедливости – «aequitas», с помощью органов правосудия – «justitio».
Для того, чтобы норма права могла выполнять свою внешнюю функцию она должна быть способна этому внутренне. В ней должен быть потенциал, который реализуется во внешней функции.
Кроме этого норма права должна быть ясна, точна, не двусмысленно выражать внешнюю функцию.
Главная задача государства при обеспечении нового права - создать такие условия, при которых гражданин в максимально-возможной степени может действовать по своей воле и своим интересам, но не нарушая интересов других, а органы государства могли действовать только в законных интересах граждан, обеспечивающих их свободу, для чего органы власти должны быть лишены возможности действовать по своему усмотрению и в своих интересах, они должны реализовать волю государства и органов местного самоуправления, в соответствии с предписаниями закона.
Сущность права, его социальное значение.
В развитых цивилизованных странах социальная сущность права выражает волю всего общества и направлено на охрану и защиту интересов личности, согласование потребностей различных социальных слоев, координацию их интересов, призвано быть арбитром в разрешении конфликтов между людьми.
Цивилизация подразумевает, что право – единственный посредник для достижения оптимального согласования между публичными (общественными), групповыми и индивидуальными(личными) интересами, служащий общенациональным благам и потребностям личности.
Без права не может существовать современное общество. Это объективно необходимый элемент мировой цивилизации. Элемент, служащий главным инструментом регулирования общественных отношений.
Право реализуется через закон, который устанавливает в современном государстве равноправное существование всех форм собственности, определяет права и обязанности участников гражданского оборота, порядок разрешения имущественных споров, устанавливает меры юридической ответственности за неисполнение своих прав и обязанностей, злоупотребление правом и иные виды правонарушений.
Основы права.
Основные принципы права – основные идеи, руководящие положения которых определяет содержание и направление правового регулирования, выступая одновременно несущей конструкцией, на которой создаются и реализуются нормы, институты, отрасли права, то есть вся система права.
Эти принципы служат ориентирами для правотворческой и правоприменительной практики. Они делятся по трем критериям:
1. Общеправовые:
- принцип законности
- юридическое равенство граждан
- демократизм
- единство прав и обязанностей
- гуманизм
- принцип свободы
- принцип (критерий) справедливости
2. межотраслевые
в процессуальном праве
- гласность и состязательность процесса
в материальном праве (гражданское, уголовное, налоговое)
- необратимость ответственности
в гражданском семейном праве
- равенство сторон
- свобода договора
3. отраслевые
в трудовом праве
- свобода распоряжаться своей способностью к труду
- материальная заинтересованность
Они всегда закреплены в первых статьях кодексов, законов.
В гражданском праве
- всеобщность защиты
- полное возмещение вреда
В уголовном и административном праве
- презумкция невиновности
Общеправовые принципы раскрываются в Конституциях, причем раскрытие этих принципов происходит не в одной, а в ряде статей, закрепленных конституцией в главе «основные права и свободы человека и гражданина»
Признаки права и его функции.
Социальность – первичное содержание права, обеспечивающие либо общесоциальную, либо классовую функцию, но направленную на организацию производства, распределение или перераспределение производимого продукта для удовлетворения потребностей человека.
Нормативность – право выступает как система норм, характеризуемых логической структурой (если … то … иначе); установление масштаба, меры поведения, определения границы дозволенного, запрещенного, предписанного.
Обязательность – правовые нормы обеспечиваются возможностью государственного принуждения.
Формализм – формальные изречения, так , несущие в себе строго определенный смысл; фиксировался в письменном виде в специальной форме.
Процедурность
Институциональность.
Объективность.
5 – 7 Закономерный характер появления права на этапе перехода общества к производящей экономике, естественный результат внутреннего развития регулятивной системы.
Закономерность появление и ценность права вытекает из функций права.
регулятивная
охранительная
гуманистическая (смягчение противоречий в обществе)
идеологическая (идеи справедливости, равенства, свободы)
воспитательная
Критику государства и права и следующий этап развития государства и права продолжил К. Маркс с позиции историзма и классовой сущности государства и права. Анализируя буржуазное общество, Маркс доказал, что юридический закон есть продукт и отражение материальных производственных отношений этого общества. От государства же зависит насколько адекватно оно сможет отразить в законах исторически сложившиеся отношения между людьми, соответственно данному социально – экономическому строю, который Маркс назвал общественно-экономическими формациями.
Социальную формацию – сущность государства Маркс видел только в будущем обществе, которое он назвал «социалистическим».
Если мы говорим о сущности государства, мы должны знать, что только государство располагает исключительным правом на навязывание своей воли с помощью аппарата насилия (силовых ведомств): армия, службы безопасности, правоохранительные органы, а также правом на нормирование жизни всего общества на основе объективного права, регулирующего общественную жизнь и имеющую общеобязательный характер в виде законов. Для того чтобы осуществить свои полномочия, именуемые государственной властью, необходимо иметь средства, которые только государство имеет право собирать со своих граждан в виде налогов и сборов. Налоги – это живительный источник, питающий государство и забота об их поступлении – главная цель государства. Поэтому налоговая служба, таможенная служба, финансовые органы это своего рода индикаторы и главные элементы любого государства.
По мере развития государства выделяется еще одна сторона - аспект сущности государства, который на сегодняшний день становится главным определяющим государственно – правовым устройством государства.
Функции права.
Функции права – это реализация социальных назначений права, правовое воздействие на общественные отношения, способы и пути такого воздействия.
Признаки – особенности функций права.
проявление сущности права: социальное, классовое или гуманистическое.
функции права – социальное явление реализации интереса.
функции права выражают главные черты права (позитивного), направленная на осуществление задач, стоящих перед правом на определенном этапе развития общества.
Три вида функций права.
Внешние функции (общесоциальные)
- политическая
- экономическая
2 Внутренние
- воспитательные
- культурно – историческая
- социального контроля
- информационного регулирования
- коммуникативная
3. не основные (дополнительные)
- компенсационная
- ограничительная
- восстановительная
Внешние функции находятся за пределом права и неразрывно связанные с моралью (нравственностью); характеризуют право как социальный регулятор
Внутренние функции – это способы юридического воздействия на поведение людей и, следовательно, общественные отношения, которые лежат в рамках самого права.
Регулятивная функция – основная функция современного права, направленная на упорядочивание общественных отношений, на установление правил поведения людей, не связанным с правонарушением.
Охранительная функция направлена на борьбу и вытеснение вредных и общественно – опасных вариантов поведения, охрану и защиту от нарушений прав личности, обеспечение охраны законностей.
Динамическая функция – обеспечивает активное поведение людей, использование субъективных прав либо исполнение позитивных обязанностей.
Статические функции – закрепление общественных связей и порядка.
Дополнительные функции:
Компенсационная функция заключается в компенсации ущерба или вреда, причиненные незаконными действиями.
Ограничительная функция состоит в ограничении некоторых действий лиц, ущемляющих права других.
Восстановительная функция направлена на восстановление нарушенного права или прежнего правового положения, или на возврат незаконно отобранного имущества, или на восстановление на работе.
Правовая система и система права
Правовая система понимается наукой о государстве и праве (структура, элементы, связи), регулируется правом.
Система права – система (структура, элементы, связи) самого права.
Правовая система определяется видом элементов (правовых норм), регулирующих определенные виды права отношений; отр-ли материального права, отр – ли процессуального права. отр – ли матер. права (требования и непосредственно правоотношения, гражданское, налоговое, уголовное право). Процессуальное право (посредник в виде арбитра в судебной инстанции).
Система права – объективная, но обусловленная системой общественных отношений, многоуровневые внутреннее строение национального права, заключающееся в разделение единых по своей социальной сущности и назначению в общественной жизни, внутренне согласованных норм на определённой части, называемыми отраслями, подотраслями и институтами права.
Система права – внутреннее строение (структура права), отражающее объединение и дифференциацию юридических норм.
Система права подразделяется на 4 вида систем:
кодификационная – романогерманское право, специальные правовые акты – кодексы, на основе которых издаются законы.
англо – саксонская (прецендентское право). Прецендент – раз установлено судом не требует доказательства.
религиозно – масульманская – основана на Коране (обычаях масульман) смешение прецендентного права с местными правами и обычаями.
Суверинитет.
- внутренний
- внешний
Суверинитет – недопущение вмешательства во внутренние дела государства со стороны других государств (внешний суверинитет), со стороны федеральных органов государственной власти в дела субъекта РФ или муниципальных образований с превышением полномочий или без полномочий, указом конституции РФ (внутренний суверинитет).
Норма права – форма определения и закрепления прав и обязанностей.
Правовая норма – исходный элемент, первичная «клеточка» права, как система. В правовой норме содержится основные признаки, присущие праву в целом, поэтому именно в правовой норме выражается воля социальных сил, стоящих у власти. Правовая норма утверждаются (санкционируется) государством, формализуется в нормативных актах, как источниках права, обязательных для исполнения и обеспечивается принудительной силой государства. Все установления, дозволения, запреты закрепляются в правовой норме.
Норма права отличается от других норм морали, этики, поведения следующими признаками:
общеобязательность для всех субъектов правоотношений.
формальная определенность, понимается двояко:
а) по определенному источнику (закон, кодекс, конституция), проходит соответствующую процедуру закрепления и легитимизации.
б)чёткое полное всестороннее, имеющее всестороннюю корму закрепления в норме права конституционно правового смысла (дух закона).
Легитимность – осознание и признание обществом и каждым человеком правовых установлений.
обеспечиваемость государственным принуждением (возможность применения)
определённый механизм реализации, который неразрывно связан с принципами регулирования (общедозволительный и общезакрепительный)
Структура нормы права.
гипотеза (предположение)
диспозиция (нахождение субъекта в определённых объективных обстоятельств) – фактическое нахождение
санкции ( обеспечивает принуждение)
Если … - то… иначе…
Механизмы правового регулирования:
общего дозволения – в праве свободно распоряжаться
общего запрета
обвязывание позитивного.
Классификация норм:
по отраслям права:
материального права, то есть нормы, регулирующие непосредственно отношения между субъектами права; нормы материального права неразрывно связаны правоотношений (уголовное, гражданское, налоговое, трудовое)
процессуальное права характеризуются наличием посредника в виде специально уполномоченного государственного органа (суд)(гражданско-процессуальное, уголовное, арбитражно-процессуальное).
административное судопроизводство. Разделение на материальное и процессуальное право – характер регулирования.
по степени определённости гипотезы:
абсолютная определённость
относительная гипотеза
по степени определённости диспозиции:
абсолютная
относительная
бланкетная (отсылочная)
по степени определённости санкции:
абсолютная
относительная
кумулятивная
по действию, по лицам:
общие
специальные
исключительные
субъективные
по характеру правил поведения:
управомачивающие ( дозволяющие)
обязывающие
запрещающие
по степени обязательности:
безусловная(обязательная)
диспозитивные (возможные, выбранные)
Таким образом, исходя из этой классификации, можно сделать вывод: норма права, выступая как мера свободы, фактически регулирует должное или возможное поведение; критерием такого поведения в свою очередь выступает мера добра и справедливости.
В зависимости от сферы деятельности людей и институтов власти правовые нормы подразделяются на отрасли. Отрасли права – это совокупность правовых норм, регулирующих сходные правоотношения и закрепленные в отраслевых источниках права (кодексы, законы).
Отрасль права – наиболее крупное и относительно самостоятельное подразделение системы права, включающее в себя правовые принципы, нормы права, регулирующее определённую, качественно обособленную сферу общественных отношений с помощью механизмов и методов правового регулирования с учётом специфики общественных отношений.
Отрасли права делятся на:
- материальные отрасли
- процессуальные отрасли.
Материальные отрасли права – регулируют общественные отношения в определенной сфере деятельности человека и направленная на непосредственное регулирование этих отношений.
Процессуальные отрасли права регулируют правоотношения, направленные на защиту прав и свобод лиц, связанных или потенциально могущие быть связанными в материальных отраслях права.
Правотворчество и правоприменение.
Норма права – это не констатация фактов, не отражение действительности, не рекомендация, это государственное веление, имеющая категоричный характер, предписание как люди должны или могут вести себя в конкретной ситуации.
Правотворчество – процесс, состоящий и регулирующий стадии применения и вступления в законную силу законодательных и иных правовых нормативных актов, судебных решений (конституционного суда).
Законодательные акты имеют следующие стадии принятия:
разработка концепции (осуществляется в институтах, в вузах на соответствующих кафедрах, представляется в правительство, президиум, Госдуму)
на основании концепции по решению правительства, Госдумы разрабатывается проект закона
проект закона рассматривается правительством и президентом (прваовым управлением администрации президента, в Госдуме – советом Госдумы)
проект закона направляется правительством, президентом, советом Госдумы наи рассмотрение в первом чтении в думу; дальше совет думы направляет проект закона в профильные комитеты и комиссии, которые дают своё заключение; к проекту прилагается пояснительная записка: если проект требует дополнительного финансового заключения, где бы он ни был приготовлен, требуентся обязательное заключение на проект Минфина; если прект закона затрагивает права и свободы человека, то он направляется в общественную палату – заключение палаты носит рекомендательный характер, но оглашение заключения общественной палаты при рассмотрении проекта в первом чтении считаетсч обязательным. Представители общественной палаты имеют право выступит на совете Госдумы и обосновать решение.
принятие закона в первом чтении – закон принят концептуально, структурно, идея закона одобряется. Внесения поправок допускается, но не затрагивает суть закона (смысл).
второе чтение – закон принимается вцелом, изменения возможны только синтаксические, орфографические, то есть редакционные поправки, не затрагивающие структуры закона.
третье чтение – принятие закона в окончательной редакции
направление закона в совет федерации или президенту РФ(если не требуется заключение совета федерации.
Совет федерации либо одобряет закон, либо нет; во втором случае он обязан создать согласительную комиссию с участием представителей Госдумы, совета федерации, администрации президента РФ.
закон направляется президенту, который обязан либо подписать закон в течение 10 дней, либо наложить вето на закон. Вето (запрет) может быть преодолено 2/3 голосов общего количества членов Госдумы. Если закон конституционный – ¾ голосов.
После этого закон опубликовывается и вступает в законную силу.
Если в законе нет отметки о публикации, то он вступает в силу по истечение 7дневного периода.
Нормативно-правовые акты органов исполнительной власти.
Постановление, распоряжение правительства РФ подлежат обязательному опубликованию. Иные нормативно-правовые акты, затрагивающие права и свободы человека, должны быть зарегистрированы в министерстве юстиции и опубликована в сборнике нормативно-правовых актов РФ. Они вступят только при на наличии регистрации и публикации.
Нормативно-правовые акты субъектов федерации.
Порядок вступления регулируется уставом.