14.2.9. Уклонение от получения акта выездной проверки. Отправка акта по почте

Если налогоплательщик уклоняется от получения акта, то акт направляется по почте заказным письмом по месту его нахождения (месту нахождения обособленного подразделения) (п. 5 ст. 100 НК РФ).

В самом акте на последней странице делается отметка, которая заверяется подписью руководителя проверки, о том, что налогоплательщик уклоняется от получения акта (абз. 3 п. 1.13 Требований к составлению акта налоговой проверки).

Если акт был отправлен почтой, то датой его получения считается шестой день с даты отправки заказного письма (абз. 2 п. 5 ст. 100 НК РФ). Таким образом, акт будет считаться полученным на шестой рабочий день со дня отправки независимо от того, когда в действительности налогоплательщик его получил (п. 5 ст. 100, п. 6 ст. 6.1 НК РФ).

Например, предположим, что инспектор В.А. Листов, не дождавшись представителя ООО "Альфа", отправил акт выездной проверки почтой 17 ноября 2009 г. В этом случае акт будет считаться полученным 25 ноября 2009 г.

В то же время указаний, что считать уклонением от получения акта, в Налоговом кодексе РФ нет. Как правило, под "уклонением" понимается намеренное действие (бездействие). То есть, чтобы уклониться от получения акта, налогоплательщик должен быть уведомлен о том, что акт подготовлен и его надо подписать и получить.

Следовательно, прежде чем отправить акт по почте, работники налогового органа должны убедиться в том, что налогоплательщик уклоняется от получения акта, и проставить отметку об этом в самом акте (см., например, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 12.02.2010 N А66-3108/2008). А если доказательств уклонения нет, то отправлять акт по почте налоговики не вправе.

Однако они отправляют. Дело в том, что абз. 1 п. 5 ст. 100 НК РФ допускает вручение акта выездной проверки не только лично налогоплательщику (представителю), но и "иным способом, свидетельствующим о дате его получения". Это дает основания налоговикам отправлять акт по почте и в том случае, если налогоплательщик не уклоняется от его получения.

Примечание

Также см. об этом в разд. 14.2.8 "Срок и способы вручения (предоставления) акта выездной проверки".

Отметим, что судебная практика преимущественно складывается в пользу налогоплательщиков. Есть судебные решения, в которых суды указали, что ссылка на "иной способ" неправомерна - направление акта по почте возможно только в случае уклонения налогоплательщика (Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 17.11.2008 N Ф04-6973/2008(15870-А03-34) <10>, ФАС Московского округа от 30.12.2008 N КА-А40/12239-08).

--------------------------------

<10> В данном Постановлении рассмотрена правомерность решения по результатам камеральной проверки, но поскольку порядок вручения акта от вида проверки не зависит, то вывод суда может быть применен и к решению по результатам выездной проверки.

Однако имейте в виду, что ненадлежащее вручение акта само по себе не может быть основанием для отмены решения налогового органа по результатам выездной проверки, поскольку не относится к существенным нарушениям процедуры рассмотрения материалов проверки (п. 14 ст. 101 НК РФ) <11>.

--------------------------------

<11> Безусловным основанием для отмены решения, принятого по результатам налоговой проверки, является нарушение права налогоплательщика участвовать в рассмотрении материалов проверки и представлять объяснения (абз. 2 п. 14 ст. 101 НК РФ).

Поэтому отменить решение только на том основании, что акт вам направили по почте, не удастся. Даже если вы получили его с существенным опозданием или не получили вовсе.

Примечание

О последствиях невручения или несвоевременного вручения акта выездной проверки см. в разд. 14.2.10 "Последствия невручения акта выездной проверки" и разд. 14.2.11 "Последствия нарушения срока вручения акта выездной проверки".

В частности, в судебных решениях, которые приведены выше, отмена решений по итогам налоговых проверок связана не столько с необоснованным направлением акта по почте, сколько с тем, что налогоплательщик не был уведомлен о рассмотрении материалов проверки.

Надо отметить, что на практике налоговики все чаще предпринимают меры, чтобы вручить акт выездной проверки лично налогоплательщику. Как правило, уведомляют налогоплательщика о том, что надо подписать и получить акт, по телефону. Иногда, не дозвонившись, предварительно отправляют уведомление о вызове налогоплательщика (форма уведомления приведена в Приложении N 1 к Приказу ФНС России от 31.05.2007 N ММ-3-06/338@). Такие действия правомерны и обеспечивают налоговиков доказательствами уклонения налогоплательщика от получения акта.

Обращаем ваше внимание на то, что для налогоплательщика дата получения акта весьма существенна, так как в течение 15 дней со дня получения акта можно представить в налоговую инспекцию возражения на акт (п. 6 ст. 100 НК РФ).

Поэтому в ваших интересах получить акт лично или через представителя, чтобы не терять времени, выделенного на подачу возражений и подготовку к рассмотрению материалов проверки.

В связи с этим рекомендуем избегать ситуаций, когда ваши действия могут быть расценены как уклонение. Убедитесь, что у проверяющих есть номера контактных телефонов, по которым вам можно дозвониться. И позаботьтесь, чтобы почта, приходящая на юридический адрес, регулярно передавалась руководству и (или) в бухгалтерию.

СИТУАЦИЯ: Считается ли акт выездной проверки врученным налогоплательщику, если налоговый орган направил его по почте на юридический адрес, не совпадающий с фактическим адресом налогоплательщика

Акт выездной проверки должен быть направлен по месту нахождения организации (месту жительства физического лица) (абз. 2 п. 5 ст. 100 НК РФ).

На практике налоговики при отправке акта по почте часто высылают его по официальному - юридическому - адресу налогоплательщика, содержащемуся в ЕГРЮЛ, ЕГРИП или по месту прописки физического лица.

Как известно, очень часто налогоплательщики отсутствуют по таким адресам, а значит, могут и не получить акт выездной проверки, направленный заказным письмом.

Действует ли в данном случае правило, что акт считается врученным налогоплательщику на шестой день с даты отправки письма (п. 5 ст. 100 НК РФ)?

Из норм Налогового кодекса РФ сделать однозначный вывод нельзя. Не располагаем мы и разъяснениями контролирующих органов по данному вопросу. Судебная практика, которая касалась бы непосредственно выездных проверок, также отсутствует.

Однако из судебной практики по камеральным проверкам (она применима в данному случае и к выездным) следует, что, по мнению судов, налоговый орган должен отправлять акт проверки не только по юридическому, но и по фактическому адресу налогоплательщика. А значит, если он этого не сделает, акт не будет считаться автоматически полученным по истечении 6 дней.

Разумеется, речь идет о ситуациях, когда налоговики были извещены о фактическом адресе налогоплательщика.

Однако есть и противоположные решения.

Примечание

С судебной практикой по данному вопросу вы можете ознакомиться в разделе "Ситуация: Считается ли акт камеральной проверки врученным налогоплательщику, если налоговый орган направил его по почте на юридический адрес, не совпадающий с фактическим адресом налогоплательщика".

Таким образом, если налоговики направили акт выездной проверки только по вашему юридическому адресу, по которому вы не находитесь, у вас есть возможность доказать, что акт вы не получали, и на этом основании отменить решение.

Однако сделать это вы сможете уже только в суде и только в том случае, если этим фактом существенно нарушены ваши права (например, вы не смогли привести в возражениях и при рассмотрении важные аргументы, которые должны были повлиять на принятие решения по итогам проверки).

Примечание

Подробнее о том, какие последствия для налогоплательщика может повлечь невручение ему акта выездной проверки, вы можете узнать в разд. 14.2.10 "Последствия невручения акта выездной проверки".

При этом вам нужно представить в суд доказательства, что акт вы не получали и что налоговый орган владеет информацией о вашем фактическом адресе и (или) номере телефона.

Доказательствами могут выступать копия отдельного письма с просьбой направлять корреспонденцию по указанному вами адресу, которое вы отправили в адрес налоговиков, или копия любого другого документа, в котором вы указали свой фактический адрес и (или) телефон.

Кроме того, необходимо доказать, что налоговики действительно данный документ получили. Подтвердить этот факт можно с помощью, к примеру, квитанции о направлении ценного письма с описью вложения или отметки налогового органа о получении документа на его копии.