Банковская гарантия. Условия предоставления

Выдача банковских гарантий является банковской операцией (ст. 5 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности" (в ред. от 15.11.2010, с изменениями от 07.02.2011) (далее - Закон N 395-1)), и выдавать ее согласно ст. 1 данного Закона имеет право кредитная организация - юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка Российской Федерации имеет право осуществлять банковские операции.

Основные положения о банковской гарантии изложены в ст. ст. 368 - 379 ГК РФ.

В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

Банковская гарантия обеспечивает надлежащее исполнение принципалом его обязательства перед бенефициаром (основного обязательства). За выдачу банковской гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение. Банковская гарантия вступает в силу со дня ее выдачи, если в гарантии не предусмотрено иное.

В настоящее время наиболее актуальны банковские гарантии, предоставляемые налогоплательщикам в целях ускоренного возмещения НДС. Для таких гарантий установлены специальные требования (п. 6 ст. 176.1 НК РФ):

- банковская гарантия должна быть безотзывной и непередаваемой;

- банковская гарантия не может содержать указание на представление налоговым органом банку документов, которые не предусмотрены настоящей статьей;

- срок действия банковской гарантии должен истекать не ранее чем через 8 месяцев со дня подачи налоговой декларации, в которой заявлена сумма налога к возмещению;

- сумма, на которую выдана банковская гарантия, должна обеспечивать исполнение обязательств по возврату в бюджет в полном объеме суммы налога, заявляемой к возмещению;

- банковская гарантия должна допускать бесспорное списание денежных средств со счета гаранта в случае неисполнения им в установленный срок требования об уплате денежной суммы по банковской гарантии, направленного до окончания срока действия банковской гарантии.

В соответствии с п. 4 ст. 176.1 НК РФ банковская гарантия должна быть предоставлена банком, включенным в перечень банков, отвечающих установленным требованиям для принятия банковских гарантий в целях налогообложения (далее - Перечень). Перечень ведется Минфином России на основании сведений, полученных от Банка России, и подлежит размещению на официальном сайте Минфина России в Интернете. Согласно п. 4 ст. 176.1 НК РФ в качестве гаранта может выступать только тот банк, который соответствует установленным требованиям. Так, например, уставный капитал банка должен составлять не менее 500 млн руб., а собственные средства - не менее 1 млрд руб.

Банк России в Письме от 01.06.2010 N 04-15-7/2630, доведенном до сведения налоговых органов и налогоплательщиков Письмом ФНС России от 15.06.2010 N ШС-37-3/4049@, указал, что, поскольку юридические лица отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом, банковские гарантии, "выданные" филиалами банков, включенных в перечень, от имени этих банков, принимаются налоговыми органами как банковские гарантии, выданные самими банками.

Данная позиция обоснована в Письме Банка России следующим образом.

В соответствии со ст. 55 ГК РФ филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть. Филиал не является юридическим лицом, он действует на основании положения, утвержденного создавшим его юридическим лицом. Руководители филиалов назначаются юридическим лицом и работают на основании его доверенности. Данные положения закреплены также и в ст. 22 Закона N 395-1.

Следовательно, филиал банка, включенного в перечень банков, отвечающих установленным требованиям для принятия банковских гарантий в целях налогообложения, размещенный на официальном сайте Минфина России в Интернете в разделе "Налоговая и таможенно-тарифная политика" <*>, вправе выдавать банковскую гарантию с подписью уполномоченного лица, которому соответствующей доверенностью предоставлено право от имени банка подписывать банковские гарантии.

--------------------------------

<*> http://www1.minfin.ru/ru/tax_relations/policy.

При этом обязательным условием является наличие в доверенности записи о проставлении подписи уполномоченного лица на банковской гарантии.

Таким образом, доверенность должна содержать:

- место и дату ее совершения (без этих сведений доверенность признается ничтожной);

- срок, на который выдана доверенность. Если этот срок не будет указан (ст. 186 ГК РФ), она сохраняет силу только в течение года со дня ее совершения. Общий срок доверенности не может превышать трех лет;

- наименование юридического лица, от имени которого выдана доверенность, его ИНН, место нахождения, фамилию, имя, отчество руководителя банка или другого лица, уполномоченного подписывать доверенность, и (в указанном случае) основания полномочий и реквизиты документов, подтверждающих такие полномочия;

- сведения о представителе - физическом лице (должность, место жительства, паспортные данные);

- перечень действий, на совершение которых уполномочен руководитель филиала (в их числе должно быть указано право на выдачу банковских гарантий на указанную в гарантии сумму).

Согласно пп. 4 п. 6 ст. 176.1 НК РФ сумма, на которую выдана банковская гарантия, должна обеспечивать исполнение обязательств по возврату в бюджет в полном объеме суммы налога, заявляемой к возмещению.

Банк обязан выдать гарантию на сумму, заявленную налогоплательщиком к возмещению из бюджета в налоговой декларации, даже если налогоплательщик не вправе применить заявительный порядок на всю сумму НДС, указанную им в декларации. Законодательством не предусмотрено предоставление банковской гарантии на часть заявленной к возмещению суммы одним банком и на другую часть - другим банком.

Согласно пп. 5 п. 6 ст. 176.1 НК РФ банковская гарантия должна допускать бесспорное списание денежных средств со счета гаранта (банка) в случае неисполнения им в установленный срок требования об уплате денежной суммы по банковской гарантии, направленного до окончания срока ее действия.

Надо иметь в виду, что поскольку гарантия выдается от имени банка как юридического лица (включая случаи, когда гарантия выдана филиалом банка), то исходя из п. 1 ст. 56 ГК РФ в случае недостаточности средств на корреспондентском счете филиала налоговые органы будут вправе реализовать право на бесспорное взыскание денежных средств в отношении любого из счетов, принадлежащих банку.

Е.Антаненкова

Эксперт

Первого Дома Консалтинга

"Что делать Консалт"

Подписано в печать

11.04.2012

"Бухгалтерский учет в издательстве и полиграфии", 2012, N 1