Вопрос 3:

Институт такого наследования составляет специфику отечественного наследственного права и уходит своими конями в Декрет от 27.04.1918 г. об отмене наследования по которому распределение имущества умершего лица являлось формой социального обеспечения близких наследодателю нетрудоспособных лиц. (ст. 2 и 9 Декрета) ст. 418 Кодекса 22 г. и ч.5 ст.135 Гражданского кодекса 64 г..

Согласно ст. 1148 ГК выделяются 2 группы нетрудоспособных иждивенцев наследодателя:

• Граждане которые относятся к наследникам по закону указанным в ст. 1143 по 1145 (то есть со 2 по 7ю очередь) но не входят в список наследников то очереди которая призывается к наследованию и которая является нетрудоспособными ко дню открытия наследства и не менее года до смерти наследодателя находились на его иждивении независимо от того прлживали они совместно с наследодателем или нет.

• Граждане которые не входят в круг наследников указанных в ст. 1142 по 1145 ГК но ко дню открытия наследства являлись нетрудоспособными и не менее года до смерти наследодателя находились на его иждивении и проживали совместно с ним.

К таким лицам при соблюдении прочих условий могут быть отнесены фактический супруг наследодателя, разведенный супруг наследодателя, сводный брат или сестра.

Общим для обеих групп является то что среди других наследников по закону они составляют так называемую плавающую или скользящую очередь, т.е. при наличии других наследников по закону они наследуют вместе или наравне с наследниками той очереди которая призывается к наследованию.

Отличие второй группы заключается в том, что при отсутствии других наследников по закону они наследуют самостоятельно в качестве наследников 8ой очереди

Понятие нетрудоспособности в НП как и в ГП не определяется.

1-ый подход:

Постановление ВС СССР от 1.06ю1966 г. Нетрудоспособными признаются :

- женщины достигшие 55 лет, мужчины 60 лет

- инвалиды 1,2,3 групп независимо от того назначена ли им пенсия по инвалидности

- лица не достигшие 16 лет а учащиеся 18 лет

2-ой подход:

Нетрудоспособность следует определять по критериям получения права на пенсию по старости, по инвалидности, по случаю потери кормильца. В соответствии со ст. 7, 9 ФЗ от 17.12. «О трудовых пенсиях» при таком подходе получалось бы например что под нетрудоспособным иждивенцем любые лица не достигшие 18 лет а если они продолжают обучаться по очной системе то и до 23 лет. Следует по аналогии применять п.2 ст. 1088 ГК.

Скорее всего понятие нетрудоспособности применительно к гражданскому законодательству следует определять по тем критериям которые заложены в ФЗ « о трудовых пенсиях» как это сделалприменителльно к жилищному законодательству Пленум ВС РФ в постановлении № 14 2009 г. (п. 11) нахождением на иждивении наследодателя считается нахождение соответствующих лиц на полном содержании наследодателя или получении от наследодателя такой помощи которая была для них основным и постоянным источником средств к существованию. Отельные нерегулярные случаи не могут считаться доказательством иждивенчества и не создают права на получение наследства. Сколь бы длительными не были отношения иждивенчества не получит наследства если отношения прекратились за год до открытия.

Иждивение- это либо добровольное содержание гражданина или во исполнении алиментных обязательств. В литературе традиционно обращается внимание на то что не признается иждивением получение исполнение обязательств из договора пожизненного содержания и по обязательствам возмещения вред причиненного жизни или здоровью (В.И. Серебровский)

Совместное проживание нетрудоспособного иждивенца второй группы с наследодателем должно продолжаться не менее года до открытия наследства и доказывается в общем порядке.

Предписание по наследованию нетрудоспособных иждивенцев в нескольких моментах коллегируют с предписаниями о наследовании по праву представления.

По мнению толстого в этой ситуации соответствующий наследник вправе выбрать как принять наследование по праву представления или иждивения