3.5.Страхование ответственности топ-менеджеров

а) западная практика

Актуальность страховой защиты

Страхование ответственности директоров и управляющих (далее - D&O) распространено в практике ведущих западных компаний. Любая частная компания в различных типовых ситуациях может стать объектом исков против этих категорий лиц, например:

инвестор, не получивший от вложений в ценные бумаги компании обещанной прибыли, подает в суд на совет директоров компании за то, что действия членов директоров лишили его прибыли;

личные активы должностных лиц компании и их супругов продаются с торгов для урегулирования судебных требований к самой компании;

инвесторы подают судебные иски, утверждая, что были введены в заблуждение финансовыми отчетами компании, по которым ее финансовое положение выглядело благоприятнее, чем на самом деле.

Некоммерческие организации в этом отношении еще более уязвимы, поскольку у них нет столь легкого доступа к капиталу, который можно было бы использовать для защиты топ-менеджеров компании. Их руководители зачастую выполняют свои функции на добровольной основе. Нередко они в меньшей степени осведомлены о своих уставных и контрактных обязательствах, о возможной финансовой и налоговой ответственности по сравнению с топ-менеджерами коммерческого сектора. В то же время иски к директорам некоммерческих организаций столь же реальны, как и к руководителям коммерческих фирм.

При наличии полиса страхования личной профессиональной ответственности, топ-менеджерам легче добросовестно выполнять свои должностные обязанности, поскольку тогда в случае ошибки или неудачного стечения обстоятельств они не рискуют личным благополучием.

Следует отметить, что даже при надлежаще оформленном страховании D&O остается ряд рисков, которых нельзя избежать. Во-первых, покрытие страховых рисков может превысить сумму страховки. Во-вторых, арбитражный суд, ведущий процедуру банкротства компании, может счесть страховые полисы ее активами и запретить вывод средств на компенсации директорам и иным должностным лицам компании. Наконец, директора даже в отсутствие своей вины могут потерять страховое покрытие из-за противоправных действий корпоративных инсайдеров.

Уникальность сферы D&O состоит в том, что в ней нет единого стандартного полиса и общепринятой терминологии.

Типовые условия и особенности страховых полисов d&o

Контракты страхования D&O обычно имеют сложную форму и состоят из более чем 100 переменных, каждая из которых представляет собой исключение или уменьшение выплат застрахованного лица по какому-либо виду рисков. Сочетание этих переменных и решает в конкретном страховом случае судьбу личных активов застрахованного лица.

Базовый полис страхования D&O обычно состоит из двух частей. Часть А предусматривает оплату директорам и должностным лицам компании их затрат (включая судебные издержки) в тех случаях, когда со стороны компании компенсация недоступна. Часть Б гарантирует компенсацию компании уже понесенных ею затрат по выплатам директорам и должностным лицам.

Среди новинок в этой области следует отметить страховку, состоящую только из части А (и таким образом защищающую директоров даже в случае банкротства самой компании). Так, продукт данного вида Chubb Executive Protection декларирует, что его страховое покрытие действует там, где остальные виды страхования не помогают, и что перед заполнением полиса производится изучение имеющихся у клиента альтернативных (в том числе оплаченных самой корпорацией) страховок на предмет анализа степени его страховой защиты. Годовой лимит ответственности страховщика по всем ответственным постам одного застрахованного лица при этом составляет 10 млн долларов США. Недавно появилась страховка для независимых директоров, которая обеспечивает выплату возмещения безотносительно к действиям инсайдеров компании. Например, в мае прошлого года бермудская компания XL Insurance предложила страховой продукт в этой области с лимитом страхового покрытия в 50 млн долларов США.

Один из часто поднимаемых в западной литературе вопросов*(1) - насколько ошибки, допущенные при составлении и заполнении полиса, влияют на его действительность? "Среднерыночная" доктрина здесь такова: страховщик задерживает выплату до исследования вопроса, было ли застрахованное лицо информировано о таких ошибках, и в зависимости от полученного ответа принимает решение о выплате страхового возмещения или отказе в нем.

Интерес вызывает и то, какую часть из общего объема судебных издержек покрывает полис D&O. Обычно в судебный процесс оказывается вовлечено множество лиц, и не все из них имеют соответствующую страховку. Кроме того, не все действия застрахованных лиц подпадают под страховое возмещение. На практике используют два варианта: 1) в полисе указывается максимальный процент покрытия всех судебных издержек; 2) страховщик воздерживается от выплат до достижения договоренности с застрахованным лицом о своей доле участия в покрытии издержек. В обоих случаях, к сожалению, страховая защита оказывается неполной.

В большинстве полисов D&O не указывается момент, когда страховщик обязан компенсировать застрахованным топ-менеджерам судебные издержки. Это приводит к тому, что последние вынуждены сами их оплачивать. Рассчитывать же на соответствующее возмещение со стороны страховщика можно лишь в конце процесса.

Многие страховщики вводят в свои полисы положение об отказе от выплат в случае, если застрахованные лица были связаны с фактами злоупотреблений, криминального поведения или незаконного обогащения. Более точной следует признать формулировку, при которой установление таких фактов признается прерогативой суда, а при отсутствии соответствующего судебного решения у страховщика нет права отказать в выплатах. При этом важно, чтобы констатация виновности одного должностного лица компании не лишила страховой защиты остальных.

Обычной практикой в такого рода полисах является исключение из страхового покрытия ситуации "застрахованный против самого себя". Самый типичный ее пример - это иски доверительных управляющих к директорам и должностным лицам компании при процедуре банкротства.