18. Заключение договора.

Для заключения договора необходимо согласовать все его существенные условия в требуемой в подлежащих случаях форме. Поскольку договор является одним из видов сделок, к его форме применяются общие правила о форме сделок. Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма. Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему установленной формы, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма не требовалась. Для заключения реального договора требуется не только облеченное в требуемую форму соглашение сторон, но и передача соответствующего имущества.

Если согласно законодательству или соглашению сторон договор должен быть заключен в письменной форме, он может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Заключение договора проходит две стадии. Первая стадия именуется офертой, а вторая — акцептом. В соответствии с этим сторона, делающая предложение заключить договор, именуется оферентом, а сторона, принимающая предложение, — акцептантом. Договор считается заключенным, когда оферент получит акцепт от акцептанта.

Предложение, признаваемое офертой:

— должно быть достаточно определенным и выражать явное намерение лица заключить договор;

— должно содержать все существенные условия договора;

— должно быть обращено к одному или нескольким конкретным лицам.

Большое значение имеет также вопрос о начале и окончании действия договора. Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Вместе с тем стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора. Это могут быть фактические отношения, сложившиеся между сторонами.

По общему правилу, истечение срока договора только тогда прекращает его действие, когда стороны надлежащим образом исполнили все лежащие на них обязанности. Если же не исполнена надлежащим образом хотя бы одна обязанность, вытекающая из договора, то последний не прекращает свое действие и по истечении срока, на который был заключен договор. В таких случаях договор продолжает действовать до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательства.

19. Основания и способы изменения и расторжения договора.

Основания изменения и расторжения договора определены законодателем в ст.450 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Закон предусматривает расторжение и изменение договора:

1) по соглашению сторон;

2) по требованию одной из сторон;

3) односторонний отказ от исполнение договора полностью или частично.

Рассмотрим данные основания подробнее.

1) Изменение и расторжение договора по соглашению сторон.

В силу принципа свободы договора возможно изменение и расторжение договора по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК РФ, другими законами или самим договором (п.1 ст.450 ГК РФ).

Гражданское законодательство предусматривает способы, посредством которых стороны договора по взаимному соглашению могут изменить или расторгнуть договора. Это может быть совершено, например, путем новации (ст.414 ГК РФ), предоставления взамен исполнения отступного (ст.409 ГК РФ). Как мы уже подчеркивали, совершение конклюдентных действий может рассматриваться при определенных условиях как согласие на внесение изменений в договор, заключенный в письменной форме. Это утверждение подтверждается и практикой (Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 5 мая 1997 г. №14 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров»).

Заметим, что соглашение о расторжении договора, также может совершаться не только в письменной форме, но и путем совершения конклюдентных действий. Так, передача кредитору товаров (или их части), ранее полученных от него и неоплаченных, и получение их кредитором без возражений является расторжением (изменением в части количества товаров) договора.

2) Изменение и расторжение договора по требованию одной из сторон.

По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только (п.2 ст.450 ГК РФ):

1) при существенном нарушении договора другой стороной;

2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

Расторжение или изменение договора при существенном нарушении договора другой стороной мы рассмотрим в отдельном параграфе, обратим свое внимание на расторжение договора в иных случаях, предусмотренных ГК РФ, другими законами или договором.

Дополнительные основания изменения и расторжения договора установлены Федеральным законом от 26 октября 2002 г. №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (с изменениями от 22 августа, 29, 31 декабря 2004 г.)[4]. В соответствии с п.2 ст.102 названного закона, может быть заявлен отказ от исполнения договоров и иных сделок должника в отношении сделок, не исполненных сторонами полностью или частично, если такие сделки препятствуют восстановлению платежеспособности должника или если исполнение должником таких сделок повлечет за собой убытки для должника по сравнению с аналогичными сделками, заключаемыми при сравнимых обстоятельствах. При отказе по данному основанию, договор считается расторгнутым с даты получения всеми сторонами по такому договору заявления внешнего управляющего об отказе от исполнения договора. При этом сторона по договору, в отношении которого заявлен отказ от исполнения, вправе потребовать от должника возмещения убытков, вызванных отказом от исполнения договора должника (п.4 Закона).

«Иные случаи» изменения и расторжения договора содержатся в ряде статей Гражданского кодекса. В силу ст.417 ГК РФ если в результате издания акта государственного органа исполнение обязательства становится невозможным полностью или частично, обязательство прекращается полностью или в соответствующей части.

К «иным случаям» изменения и расторжения договора, в качестве примера, можно также отнести основания п.2 ст.428 ГК РФ, согласно которому присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать расторжения или изменения договора, если договор присоединения хотя и не противоречит закону и иным правовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она исходя из своих разумно понимаемых интересов не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора.

3) Односторонний отказ от исполнение договора полностью или частично, как основание для изменение и расторжение договора.

В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным (п.3 ст.450 ГК РФ).

При применении вышеназванного правила следует учитывать, что согласно ст.310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства в общем случае допускается лишь в случаях, предусмотренных законом, и лишь для обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, - также и договором. Поэтому право на односторонний отказ от исполнения договора без обращения в суд может возникнуть на основании договора лишь в случае, если такой договор связан с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности.

Нормы, предусматривающие основания для одностороннего расторжения договора сосредоточены главным образом в части второй ГК РФ. О.Н. Садиков классифицирует данные нормы на две группы. К первой относятся нормы в отношении договоров, существо которых предопределяет предоставление сторонам (или одной стороне) права отказаться от договора по их усмотрению. Например, по договору безвозмездного пользования - обеим сторонам (ст.699 ГК РФ). Во вторую группу входят нормы, предусматривающие такое право стороны в случаях, когда другая сторона нарушила свои обязательства. Например, по договору купли-продажи (п.1 ст.463, ч.2 ст.464, п.2 ст.467, п.2 ст.475, п.2 ст.480, п.3 ст.484, п.4 ст.486, п.2 ст.489, ч.2 ст.490 ГК РФ).