Вопрос 24. Правовые приемы управления налоговыми рисками.

1. Получение разъяснения налоговых органов и финансовых.

Получение письменных разъяснений налоговых органов позволяет избежать налогового риска. Что касается финансовых органов – в случае привлечения к ответственности по КоАП и НК.

Если мы говорим о разъяснении компетентных органов, то судьи АС в большинстве случаев будут при разъяснении спора использовать позицию МинФина (если речь идет о соглашении об избежании двойного налогообложения).

Но в принципе в суде можно

Согласование сделок – соглашение о рыночных сделок – это тоже одна из форм

Судебное и административное обжалование. Соответствующие субеъкты работают над тем, чтобы результаты административного обжалования не давали повода обращаться в суд, если есть сложившаяся судебная практика.

2. Используется широко метод судебного прецедента.

Есть метод полного и частичного судебного прецедента (за отчетный период).

Вначале платится сумма налогов с позиции налогового/финансового органа исходя из бесспорной позиции. Потом подается документ об уточнении документации, в которой он хочет пересчитать эту сумму (с приложением, например, судебной практики).

Но есть риск того, что тебе устроят дополнительную налоговую проверку за соответствующий период! Это основанием, ты же налоги хочешь меньше платить.

Потом заявление подается о возврате суммы излишне уплаченного налога.

А потом можно в суд обжаловать решение налогового органа об отказе или обжаловать бездействие налогового органа.

Суд в решении будет давать правовую позицию, изложенную в решении об отказа. Или будет оценивать насколько обосновано ваше право требовать возврать суммы излишне уплаченных налогов.

И обосновывая свое решение суд создает позицию свою. И это можно «проверить» на отчетном периоде и потом распространить положительную судебную практику на весь налоговый период (как правило год).

Почему надо вначале заплатить, а потом судиться? Чтобы избежать доначисления пени/штрафов (ответственности). Но устроят тебе налоговую проверку. Да и внимание на тебя обратят налоговики.

Как этот метод судебного прецедента еще используется? Путем судебного обжалования письменных разъяснений того или иного финансового органа. Суть – обратились в соответствующий орган, например, в финансовый – получили не очень желательное разъяснение. Можно обратиться в суд с тем, что это разъяснение затрагивает права и интересы налогоплательщика. ВАС это подтвердил, можно так делать.

Это бездисковый метод судебного прецедента. Т.к. мы не инициируем выездную налоговую проверку. Т.е. ты вначале пытаешься «договориться» с МинФином по поводу их правовой позиции и хочешь, чтобы суд оценил эту налоговую.

3. Метод налоговой подушки безопасности

При наличии переплаты, как признанной, так и не признанной налоговым органом этот метод можно применять.

Причем о переплате можно заявить о выявлении недоимки, причем как на стадии возражений, так и на стадии апелляционного обжалования.

Обязанность налогового органа – выявить эту переплату. Тем более, если вы им о переплате сообщаете. Наличие переплаты исключает недоимку – пеню и штраф. Если есть переплата и пеня/штраф – будет как бы зачет.

П. 42 ПП ВАС № 5 от 28.02.2001 г. (не менялась позиция). Можно переплату в момент возражения на решение налогового органа заявить! Это можно завить также и при апелляционном обжаловании и при судебном обжаловании также (нужно сослаться на п.5).

Но сталкиваемся с проблемой нашей ментальности. И для нашей страны эта проблема. Можно вывести мальчика из джунглей, но джунгли из мальчика – нельзя. Это бытие определяет сознание (классика марксизма-ленинизма). У нас мальчик меняется на девочку и перемещается в деревню – есть судьи, которые не понимают ,что такое переплата. Они говорят – что же вы раньше не сказали, что у вас была переплата до того, как у тебя возникла налоговая проверка?!

Что с ними поделаешь. Эти риски не низкие и не средние. Они ситуационно высокие с учетом региона в масштабе страны.

Если это юг страны – то риски выше. Но там есть ситуационноая ориентированность. Там многое решается исходя из того «добрый ты человек или нет». Эта практика на уровне ФАСа формируется.

Причем это хорошо, что руководство страны – люди из Питера. Были бы из Краснодара – было бы хуже. Те прогрессивные вещи в развитии налогового регулирования, налогового права – они по разному применяются в Грузии и в России. В Грузии их применяют под руководством западных консалтеров (которые в их органах государственных сидят). Они понимают ментальность этих людей (как страны центрального востока). Но на Украине этого нету. Даже если и законы хорошие, но правоприменители никакие – то и законы не заработают.

Что касается налоговой подушки безопасности. Нужно учитывать риски для зачета и возврата и сроки давности для обращения в суд. Если срок для возврата и зачета истек – не можем заявить о переплате (это 3года по общему правилу или до окончания соответствующего календарного года 3-его года, если речь идет о налоговых агентах).

Срок для защиты в суде – 3 месяца (по АПК). Можно в судебном порядке не успеть обратиться за защитой.

4. Налоговое консультирование.

Понятно, что консультанты, если они не занимаются незаконной налоговой оптимизацией они помогают предвидеть налоговые риски, их раскрыть и предложить пути их устранения.

Они могут провести «налоговый аудит» конкретной операции и сделки.

Они могут соответствующее экономическое обоснование привести и могут отказать помощь в составлении пакета документов для подтверждения своей позиции – для вычетов налоговых и т.п.

Инвесторы, прежде чем делать инвестиции оценивают уровень налогообложения. Для тех инвесторов. которые занимаются международным инвестированием – большая четверка авторитет в этих вопросах.

Если организация выходит на IPO и это ей необходимо – то эти фирмы известны. Они не проводят аудит настолько обстоятельно, насколько его проводят национальные фирмы с учетом национальных рисков.

Если посмотреть, то в соответствии с ФЗ «Об аудиторской деятельности», то аудиторы могут оказывать услуги по налоговому консультированию.

5. Налоговый аудит налоговых рисков.

И ответственность будет у тех, кто проводил налоговый аудит, когда риск не нашел аудитор (+ страхование). Проверка на наличие рисков и оптимизация рисков – устранение рисков – поиск и восстановление бухгалтерских документов и подача уточненной налоговой декларации.

Если налогоплательщик сообщил об ошибке ранее, чем нашли налоговые органы –это хорошо.

Методы дополнительного документального подтверждения соответствующих расходов – обычные документы используемые для этого – договор, счет-фактура, товарно-транспортная накладная, составляются также дополнительные документы – бизнес-план, маркетинговая политика (если речь идет об услугах, связанных с маркетингом, продвижение товаров, работ и услуг на рынке), экспертное заключение экономистов об экономической целесообразности бизнес-процессов компании – таким образом мы можем подтвердить затраты по проводимым хозяйственным операциям.

Еще может быть аналитическая справка бухгалтера – она говорит что и зачем в проверяемом периоде она делала с точки зрения соответствующих затрат и их документальной подтвержденности.

Аналитические справки может составлять и сам бухгалтер и налоговый консультант. Есть текст налоговой консультации грамотно составлен и анализируются документы, связанные с суммой, например, НДС – и это легло в основу аналитической справки, то это просто отлично – ведь это документ бухгалтерского учета!

Внутренние организационные приказы. Пример – нету документов по установленным унифицированным формам (когда для операций такие формы документов предусмотрены). Мы говорим, что в рамках нашей организации расходы на ГСМ столь не значительны, что мы это отразили в соответствующем приказе.

Получается, что некоторые аспекты налоговой политики для целей налогового учета можем отражать в организационных приказах в рамках текущей хозяйственной деятельности.

Переписка с контрагентами касательно содержания хозяйственной операции. Тут самая большая проблема в допустимости доказательств. Если просто распечатать с компьютера – скажут, что доказательство допустимо, но могут не поверить. Как делают – зовут нотариуса – он смотрит в монитор и фиксирует, что ты распечатал то, что на компьютере распечатаешь.

Но если у вас нет каких-то документов об участии лица в безнес-процессах, но нам нужно это участие его подтвердить, то можно отвести это лицо к нотариусу, чтобы оно сделало соответствующее заявление. Его показания удостоверяет нотариус, лицо предупредят об ответственности.

6. Страхование налоговых рисков через систему налогового структурирования.

В РФ легально напрямую страховать налоговые риски нельзя. Но как делают:

Первый уровень организации холдинга занимается безрисковой деятельностью, а второй уровень организации – ведут организации второго уровня.

Организации первого уровня ведут стабильный, безрисковый бизнес. У них политика открытости для рынка проводится. Организации второго уровня ведут деятельность на протяжении среднего продолжительности времени – не более 5 лет. А что касается организаций рискового уровня – от 1 до 5 лет, на них все налоговые риски перекладывают.

Может быть международное и внутреннее структурирование.

Международный – мы уже проходили, см. лекцию ранее. Лучше использовать не Лихтенштейн, а Люксембург теперь.

7. Использование специальных налоговых режимов.

Это упрощенная система налогообложения

Единый налог на вмененный доход

Соглашение о разделе продукции

8. Выход на IPO.

Он гарантирует международно-правовую защиту бизнеса, в том числе и от налоговых рисках.