4. Способы и порядок заключения хозяйственных договоров

Хозяйственный договор может быть заключен при помощи конкурентных и неконкурентных способов. К конкурентным способам относятся торги, неконкурентными способами являются переговоры сторон, в том числе путем обмена офертой и акцептом, заключение договора в обязательном порядке и в результате присоединения.

4.1. Неконкурентные способы заключения хозяйственных договоров

Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной. Предложение одной стороны заключить договор является офертой, если оно:

1) обращено к определенному лицу (лицам);

2) выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято это предложение;

3) включает в себя существенные условия, присущие данному виду договоров.

С этой точки зрения реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, не являются офертой, а рассматриваются как приглашение делать оферты, если в самой рекламе или ином предложении не сделано указание, что их необходимо рассматривать как оферты.

Оферта связывает направившее ее лицо с адресатом с момента получения ее последним. Если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, она считается неполученной.

Законодательством закреплен принцип безотзывности оферты. Так, полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное:

- не оговорено в самой оферте либо

- не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано.

Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Он должен быть полным и безоговорочным. Молчание не является акцептом, если иное не вытекает из законодательства или соглашения сторон. Согласно ст. 408 ГК акцептом могут быть признаны не только выраженный в письменной или иной форме ответ лица, которому адресована оферта, но и его действия по выполнению указанных в оферте существенных условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата со­ответствующей суммы и т.д.). При этом достаточно, чтобы эти действия были направлены и на частичное выполнение этих условий, но обязательно в срок, установленный оферентом для акцепта. Данный порядок акцептования оферты применим, если иное не предусмотрено законодательством или не указано в оферте.

Если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направившему оферту, ранее или одновременно с самим акцептом, акцепт считается неполученным.

Когда в оферте определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока.

Когда в письменной оферте не определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законодательством, а если такой срок не установлен, - в течение нормально необходимого для этого времени. При этом нормально необходимое для получения ответа время определяется применительно к каждому конкретному случаю и складывается не только из времени на пересылку предложения и ответа с учетом способа связи (почта, телеграф и т.п.), но и времени, достаточного для изучения предложения.

Когда оферта сделана устно без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила об ее акцепте.

В случаях, когда своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием, акцепт не считается опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием. Если сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, договор считается заключенным.

Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой встречной офертой. При заключении внешнеторговых контрактов купли-продажи субъектам хозяйствования Республики Беларусь необходимо учитывать нормы Венской конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., участницей которой является Республика Беларусь, оперирующие понятием «дополнительные или отличные условия ответа на оферту, не меняющие существенно ее условий», правовой режим которых не аналогичен правовому режиму новой встречной оферты. Так, в соответствии со ст. 19 Венской конвенции допускается ситуация, когда ответ на оферту, который имеет целью служить акцептом, может содержать такие дополнительные или отличные условия, которые не меняют существенно условий оферты. И в данном случае он будет являться акцептом, если только оферент без оправданной задержки не воз­разит устно против таких расхождений или не направит уведомления об этом. Если он этого не сделает, то условиями контракта являются условия оферты с изменениями, содержащимися в акцепте. Существенно изменяющими условиями оферты считаются дополнительные или отличные условия в отношении цены, платежа, качества и количества товара, места и срока поставки, объема ответственности одной из сторон перед другой или разрешения споров. Следовательно, иные изменения условий оферты можно отнести к дополнительным или отличным (в значении - отличающимся) условиям, не меняющим существенно содержание оферты.

Если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направившего оферту.

Заключение договора в обязательном порядке происходит следующим образом. В случаях, когда в соответствии с актами законодательства для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне один из трех документов:

1. извещение об акцепте;

2. извещение об отказе от акцепта;

3) извещение об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора).

Данные извещения направляются в течение 30 дней со дня получения оферты.

Сторона, направившая оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение об ее акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение 30 дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта.

В случаях, когда в соответствии с актами законодательства за­ключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение 30 дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение 30 дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий. Вышеуказанный 30-дневный срок может быть изменен законодательством или соглашением сторон.

При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

Согласно п. 4 ст. 415 ГК, если сторона, для которой в соответствии с ГК и иными актами законодательства заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. К исковому заявлению истец обязан приложить проект договора, о понуждении к заключению которого предъявлен иск.

Установленный в ст. 415 ГК 30-дневный срок не ограничивает возможность заинтересованной стороны на передачу разногласий по договору в хозяйственный суд. Разногласия, переданные в хозяйственный суд по истечении указанного срока, если контрагент не возражает против судебного разбирательства, должны быть рассмотрены судом по существу.

Если сторона, для которой заключение договора обязательно, передала разногласия по договору на рассмотрение хозяйственного суда, а контрагент по данному договору представил суду свои предложения по условиям договора, то в этом случае хозяйственный суд должен исходить из того, что спор передан на его рассмотрение по соглашению сторон.

Хозяйственный суд, принимая решение о понуждении стороны заключить договор, указывает в решении формулировки конкретных его условий, в отношении которых разрешается спор, либо утверждает их в редакции, предложенной истцом, если эти предложения соответствуют законодательству. Договор считается заключенным с момента вступления решения хозяйственного суда в законную силу, если решением не установлено иное, после чего стороны не обязаны дополнительно заключать договор путем составления и подписания одного документа.

С иском о понуждении к заключению договора вправе обратиться лишь контрагент обязанной стороны, сама же обязанная сторона лишена такого права.

Условия договора, возникшие разногласия по которым не будут урегулированы сторонами в судебном порядке, считаются не согласованными.

При рассмотрении преддоговорных споров по отдельным условиям договоров хозяйственные суды должны проверять договоры в целом на предмет их соответствия законодательству, предлагая сторонам до вынесения решения устранить имеющиеся противоречия законодательству в других условиях договора. Если такое предложение суда не будет выполнено сторонами, то иск о понуждении заключить договор оставляется без удовлетворения, так как суд не вправе утверждать договор в редакции, противоречащей законодательству.

Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения догово­ра, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки.