Глава ι. Заключение договора.

1. Основные положения о заключении договора.

В соответствии с п.1 ст.432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.¹

В процессе заключения договора выделяется две стадии :

- направление оферты (предложения заключить договор) одной из сторон, которая называется оферентом.

- акцепт (принятие предложения) другой стороной, которая называется акцептантом.

В статье названы два условия, обеспечивающие действительность договора: соблюдение его формы, если такая форма требуется и достижение сторонами соглашения по существенным условиям. Под упомянутыми в п.1 ст. 432 подлежащими случаями соблюдения формы следует понимать случаи, когда ГК либо другие законы или иные правовые акты требуют придания тем или иным договорам соответствующей формы (см. ст.158, 163 ГК). В п.1 данной статьи названы три вида существенных условий: а. признанные существенными законом или иными правовыми актами; б.предопределяемые характером договора; в.зависящие от воли сторон, то есть условия, включения которых в договор требует хотя бы одна из сторон.

Одно из существующих условий, обязательное включение которого требуется по закону, названо в статье - предмет договора. Для договора купли – продажи и его разновидностей под предметом следует понимать наименование и количество продаваемых товаров, в подрядных договорах – наименование работ и их объем и т.д. От четкого определения предмета зависит и отнесение в случае спора заключенного договора к соответствующему виду. Примером условия договора, предопределяемого его характером, может служить цена. Она является существенным условием любого возмездного договора, так как одной из обязанностей стороны, выступающей в качестве покупателя, заказчика, является уплата цены.

В нормативных актах об отдельных договорах перечисляются условия, подлежащие включению в договор. Если при этом не выделены существенные условия, все условия признаются существенными. Например : Положение о поставках перечисляет ряд условий договора, однако к существенным условиям, при отсутствии которых договор признается незаконным, относят лишь условия о количестве, ассортименте, качестве, сроках поставки и цене. Поэтому остальные условия, упомянутые в положении о поставках, не относятся к существенным в силу закона.

Признание договора незаключенным при отсутствии в нем существенных условий или из-за недостижения сторонами соглашения по этим условиям, за исключением упомянутых выше случаев, влечет за собой последствия недействительности сделки (см. ст. 167 ГК).² Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма. Если договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему условленной формы, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма не требовалась. Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Письменная форма считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор в порядке, предусмотренном п.3 ст. 438 ГК. Статья предусматривает два способа заключения договора : путем составления одного документа, подписываемого сторонами, и путем обмена сторонами, выражающими волеизъявление, направленное на заключение договора. Оба способа применяются при использовании письменной формы, которая обязательная при заключении договоров юридическими лицами между собой и с гражданами, а также сделок (договоров) граждан между собой на сумму, предусмотренную ст. 161 ГК. К простой письменной форме п.2 данной статьи приравнивают документы, направленные посредством телефонной, электронной связи и иных современных технических средств. При заключении договора путем обмена письмами, телеграммами и иными документами, доставленными перечисленными в статье и другими применяемыми техническими средствами связи, для этих документов требуется наличие подписи, позволяющей установить, что документ исходит именно от стороны договора.

ВАС РФ рекомендовал арбитражным судам в случае спора о действительности подписи на договоре, изготовленном и подписанном с помощью электронно-вычислительной техники, в которой использована система цифровой (электронной) подписи, всесторонне рассматривать вопрос и принимать решение по конкретному спору с учетом оценки всех имеющихся материалов (Вестник ВАС РФ, 1994, № 11, с.68.)³ О последствиях несоблюдения простой письменной формы см. ст. 162 ГК. В случаях, указанных в законе или предусмотренных соглашением сторон, договор заключается в нотариальной форме, несоблюдение которой влечет недействительность договора. Новеллой является приравнивание в определенных случаях конклюдентных действий, т.е. действий, выражающих волю стороны, к акцепту (ст. 438 ГК).

По основаниям ст. 433 ГК договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Если в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества (ст.224 ГК).⁴Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом.

Статья предусматривает две стадии заключения договора – направление одной из сторон предложения заключить договор и принятия предложения другой стороной. Для обозначения каждой стадии ГК применяет термины «оферта» и «акцепт».

Иначе определяется момент заключения договора, если законом или иными правовыми актами предусмотрена государственная регистрация договора. Так, ст.164 предусматривает государственную регистрацию сделок с землей и другим недвижимым имуществом. В силу ст.339 ГК подлежит государственной регистрации договор об ипотеке. В соответствии со ст. 27 Закона о приватизации государственную регистрацию должен пройти договор купли-продажи приватизируемого объекта. В этих и других предусмотренных законодательством случаях необходима государственная регистрация договора в соответствии с данной нормой ГК. С оформлением регистрации связан момент заключения договора. ГК предусматривает судебную защиту прав одной из сторон, если другая сторона уклоняется от регистрации договора, заключенного с соблюдением всех требований. В этом случае суд вправе по просьбе стороны вынести решение о регистрации сделки (о последствиях несоблюдения требований о государственной регистрации и уклонения от нее одной из сторон, см. ст.165 ГК). В п.2 ст. 433 ГК указаны особенности заключения так называемого реального договора. Для признания реального договора заключенным нужна передача вещи.

В качестве примера хотелось бы привести примеры из судебной практики:

Судебная практика

Пример №1.

В декабре 1994 года между Госкомимуществом России и Ногинской оптовой рыбной базой был заключен договор о передаче в аренду до 2010 года холодильных камер Ногинского хладокомбината. ⁵В связи с тем, что обеспечение хозяйственной деятельности Ногинской рыбной базы полностью зависит от Ногинского хладокомбината, она обратилась к хладокомбинату с предложением заключить договор на оказание производственно – хозяйственных услуг, необходимых для использования арендуемых помещений. Однако хладокомбинат от заключения договора отказался. Тогда Ногинская рыбная база обратилась в суд с иском о понуждении хладокомбината к заключению договора на оказание производственно – хозяйственных услуг. Московский областной арбитражный суд прекратил производство по данному делу на основании п.1 ст.85 Арбитражного процессуального кодекса РФ по мотиву неподведомственности спора арбитражному суду, поскольку заключение договора на оказание услуг в силу (п.1 ст.421 ГК РФ) не является для хладокомбината обязательным.

Пример №2.

«Глава крестьянского хозяйства обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с ТОО «Агропарм» стоимости топлива, переданного на хранение предприятию «Маревоагросервис», правопреемником которого является ответчик. В судебном заседании было установлено, что письменный договор хранения не заключался, однако в деле имеются другие свидетельства о том, что топливо было действительно передано истцом на хранение предприятию «Маревоагросервис». Руководствуясь материалами дела, ВАС РФ указал на то, что несоблюдение предусмотренной законом формы сделки влечет за собой недействительность сделки только в случае прямого указания об этом в законодательстве. Так как нормы ГК РФ , регулирующие отношения хранения, не предусматривают недействительность договора в случае несоблюдения письменной формы, к возникшему спорному правоотношению применима норма только в части лишения стороны права ссылаться в подтверждение сделки на свидетельские показания. Поскольку факты приобретения топлива и передачи его на хранение подтверждены в ходе судебного разбирательства письменными документами, крестьянское хозяйство вправе требовать возврата этого имущества или возмещение его стоимости. (Постановление Президиума ВАС РФ от 10 октября 1995 г. № 5072/95// Вестник ВАС РФ, 1996. №1).