Перспективы принятия Торгового кодекса в РФ – эт хорошо бы наверн знать, не к вопросу

В настоящее время за рамками Гражданского кодекса РФ остался ряд вопросов торговой деятельности. В частности, не закреплено правовое положение таких участников торговой деятельности, как посреднические организации, организаторы оптовой торговли: товарные биржи, ярмарки, рынки, не урегулированы вопросы приемки и экспертизы товаров.

В связи с этим профессором Б.И. Пугинским поднимается вопрос о необходимости принятия Торгового кодекса России, который должен сыграть решающую роль в формировании российского товарного рынка. Предлагаемый Б.И. Пугинским проект Торгового кодекса включает в себя три части.

В первой части определяются порядок образования, правовое положение специальных субъектов торговли: посреднических организаций, товарных бирж, оптовых ярмарок.

Вторая часть посвящается особенностям заключения и исполнения договоров торгового оборота. Предлагается изъять из ГК РФ и перенести в Торговый кодекс нормы о договорах, в которых не участвуют граждане, а только организации. Это договоры оптовой купли-продажи, поставки, закупок для государственных нужд, контрактации.

В третьей части рассматриваются следующие отношения: порядок приемки товара по количеству, экспертиза товаров, возврат многооборотной тары.

Некоторые правоведы критически относятся к идее принятия Торгового кодекса, считая, что это усложнит систему предпринимательского законодательства, так как наряду с ГК РФ и Торговым кодексом все равно будут действовать многие специальные законы.

По мнению других ученых, правила, регулирующие коммерческую деятельность, следует предусмотреть в специальном разделе Предпринимательского кодекса РФ, о необходимости разработки и принятия которого высказываются представители науки предпринимательского права.

Современные системы построения гражданского и торгового права. В настоящее время в странах мира существуют три основные системы построения гражданского и торгового права: дуалистическая, торгово-монистическая, гражданско-монистическая.

При дуалистической системе в стране одновременно действуют и Гражданский, и Торговый кодексы. Примерами являются Франция и Германия, Бельгия, Люксембург, Испания, Португалия, Япония.

При торгово-монистической системе в стране действует Торговый кодекс, но отсутствует Гражданский. Примером являются США, где действует Единообразный торговый кодекс в отсутствие единого Гражданского кодекса. Акты, регулирующие гражданские правоотношения, принимаются на уровне штатов.

При гражданско-монистической системе в стране действует только Гражданский кодекс, который частично регулирует и торговые отношения, а отдельный Торговый кодекс отсутствует. Примерами являются Россия, Швейцария, Италия.

16) Понятие создания юридических лиц Создание коммерческих организаций: понятие, принципы, признаки

ПОНЯТИЕ, ПРИНЦИПЫ, ПРИЗНАКИ Анализ действующих нормативных правовых актов позволяет сделать вывод, что в российском законодательстве отсутствует легальное определение понятия "создание коммерческой организации". Между тем беспробельность правовой регламентации процедуры создания коммерческих организаций во многом зависит от верного понимания сущности рассматриваемого явления, его понятия и особенностей. Проанализируем употребление термина "создание юридического лица" в научных публикациях. По мнению И.В. Ершовой, "под созданием коммерческих организаций понимается совершение юридически значимых действий и принятие соответствующих актов, направленных на придание лицу правового статуса субъекта предпринимательского права"

По мнению С.В. Борисовой, "процесс создания субъектов предпринимательской деятельности представляет собой выполнение будущими предпринимателями, реализующими свое конституционное право, ряда юридически значимых действий, характеризующихся единой организационной канвой и осуществляемых в соответствии с правилами, установленными действующим законодательством. Он выполняет функцию правового механизма "перевода" граждан в участников предпринимательских отношений, включающего в себя ряд элементов: правосубъектность предпринимательских образований, их правовой статус, средства государственной легитимации и др." По мнению В.А. Горлова, "создание юридического лица - это совокупность взаимосвязанных и последовательно осуществляемых учредителями юридических действий, закрепленная в законе и отраженная в учредительном договоре" <*>. Ряд исследователей определяет создание юридического лица через стадии его создания <*>. -------------------------------- <*> См., например: Коммерческое право: Учебник / Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. Спб., 1998. С. 58.

Сформулируем признаки создания коммерческой организации. 1. Создание коммерческой организации всегда представляет собой деятельность. В основе создания юридического лица лежат правомерные действия - соглашения учредителей, акты регистрирующего органа. 2. Содержанием деятельности по созданию коммерческой организации являются учреждение коммерческой организации и ее государственная регистрация. 3. Направленность на конечный результат - придание лицу статуса субъекта предпринимательской деятельности. 4. Субъектами правоотношений по созданию коммерческой организации являются: - учредители: граждане, юридические лица, государственные и муниципальные органы; - государство в лице регистрирующих органов. Таким образом, создание коммерческой организации - это деятельность граждан и (или) юридических лиц, государственных и муниципальных органов по учреждению и государственной регистрации коммерческой организации, направленная на придание лицу статуса субъекта предпринимательской деятельности. Институт создания коммерческих организаций строится и функционирует на основе определенных принципов, которые выражают его сущность и социальное назначение. Принцип законности. Применительно к созданию коммерческих организаций принцип законности означает, что: во-первых, учредительные документы коммерческой организации должны соответствовать требованиям законодательства, во-вторых, учредители обязаны соблюсти установленный законодательством порядок учреждения коммерческой организации (включая вопросы оплаты уставного капитала и согласования с уполномоченными органами власти). Относительно принципа законности необходимо отметить, что Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" от 08.08.2001 N 129-ФЗ освобождает регистрирующий орган от необходимости проверять факты соответствия учредительных документов требованиям законодательства и соблюдения учредителями установленного порядка регистрации (ст. 12). В соответствии с этой позицией законодателя ст. 51 Гражданского кодекса РФ в новой редакции от 21 марта 2002 г. <*> уже не указывает, как раньше, на то, что нарушение установленного законом порядка образования юридического лица или несоответствие его учредительных документов закону влечет отказ в государственной регистрации. Принцип законности, лежавший в основе указанной нормы Гражданского кодекса РФ, предполагал экспертизу учредительных документов и проверку порядка создания коммерческой организации со стороны регистрирующего органа. Законность означала контроль со стороны регистрирующего органа при создании коммерческой организации. Таким образом, коммерческая организация считалась созданной законно, а ее учредительные документы - соответствующими законодательству, только если это было подтверждено регистрирующим органом, который выполнял функцию гаранта законности <**>. Сейчас эта функция снята с регистрирующего органа. Закон о государственной регистрации юридических лиц не исключает принципа законности, а лишь возлагает обязанность по его соблюдению на ее учредителей, а не на регистрирующий орган. -------------------------------- <*> Собрание законодательства РФ. 2002. N 12. С. 1093. <**> См.: Предпринимательское право Российской Федерации / Отв. ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно. М., 2003. С. 122. Принцип достоверности означает, что учредители коммерческой организации должны обеспечить достоверность сведений, содержащихся в учредительных и иных, представленных для государственной регистрации коммерческой организации, документах. Закон о государственной регистрации юридических лиц возлагает обязанность по соблюдению принципа достоверности на учредителей коммерческой организации. Принцип инициативности означает, что создание коммерческой организации осуществляется по инициативе учредителей, действующих в рамках частных отношений. Учредители свободны в выборе организационно-правовой формы создаваемой коммерческой организации, в выборе названия коммерческой организации, времени, места создания коммерческой организации, других вопросах учредительства. Акт частной воли - волеизъявление учредителей - является необходимым условием создания коммерческой организации. "Условием возникновения юридической личности является волевая деятельность людей, направленная на ее создание" <*>. -------------------------------- <*> Братусь С.Н. Юридические лица в советском гражданском праве. М., 1947. С. 65. Достаточно ли одного волеизъявления учредителей для создания юридического лица или необходима санкция со стороны государства? В соответствии с п. 2 ст. 51 Гражданского кодекса РФ "юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц". Таким образом, "процедура государственной регистрации, включая внесение записи в Реестр юридических лиц, является сложным юридическим актом создания коммерческой организации" <*>. -------------------------------- <*> Предпринимательское право Российской Федерации / Отв. ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно. М., 2003. С. 120. Однако, по мнению некоторых исследователей, "такая позиция законодателя не согласуется с принципом свободы предпринимательства, который означает, что создание коммерческой организации может быть только делом учредителей, действующих в рамках частных отношений (даже если учредителями являются не только частные лица, но и государство в лице органов власти). Государственная регистрация и внесение в реестр являются лишь подтверждением факта сбора необходимой информации для защиты общественных интересов, а не условием для начала совершения сделок от имени уже созданного юридического лица. Не случайно законодатель допускает возможность совершения сделок от имени акционерного общества до его регистрации (п. 2 ст. 98 ГК РФ), хотя при этом учредители акционерного общества несут солидарную ответственность по таким обязательствам" <*>. -------------------------------- <*> Там же. С. 120. Рассмотрев указанные точки зрения, единственно верным представляется вывод, согласно которому "создание юридического лица есть определенный комплекс мероприятий, сочетающих волевые (субъективные) и объективные (законодательные, к примеру) элементы" <*>. -------------------------------- <*> Захаров В.А. Создание юридических лиц: правовые вопросы. М., 2002. С. 11. Принцип последующего контроля над соблюдением принципов законности и достоверности. Регистрирующий орган осуществляет последующий контроль над соблюдением принципов законности и достоверности в процессе создания коммерческих организаций. Последующий контроль проявляется в том, что регистрирующий орган вправе обратиться в суд с требованием о ликвидации юридического лица в случае допущенных при создании такого юридического лица грубых нарушений закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер, а также в случае неоднократных либо грубых нарушений законов или иных нормативных правовых актов о государственной регистрации юридических лиц (п. 2 ст. 61 Гражданского кодекса РФ, п. 2 ст. 25 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"). Принцип единообразия. В соответствии с принципом единообразия процесс создания коммерческих организаций урегулирован нормами федерального законодательства и нормативных актов федеральных министерств и ведомств. На всей территории Российской Федерации установлен единый порядок учреждения и государственной регистрации коммерческих организаций. До принятия Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" "в России функционировало порядка 4500 регистрирующих органов. И каждый из них на свой лад регистрировал, вел свой реестр и выдавал документы своего образца" <*>. В настоящий момент установлен регистрационный документ единого образца, сведения о создаваемых коммерческих организациях вносятся в Единый государственный реестр юридических лиц, регистрирующим органом является Федеральная налоговая служба. -------------------------------- <*> Букаев Г.И. Государственную регистрацию юридических лиц поручено проводить Министерству РФ по налогам и сборам // Государственная регистрация юридических лиц. Библиотечка "Российской газеты". 2002. Выпуск N 15. С. 4. Принцип поэтапности. Указанный принцип означает, что создание коммерческой организации - это последовательное соблюдение целого ряда процедур, включая регистрацию юридического лица, но не ограничивающееся этим. Процесс создания коммерческой организации имеет целый ряд последовательно связанных между собой стадий. "Категория "субъект права" предполагает наличие одного или нескольких моментов или последовательных действий (событий), которые позволяют данному субъекту появиться на свет, предстать в каком-либо "правовом" облике; при этом он должен быть "узнаваем" другими субъектами. Иначе говоря, для того чтобы утверждать, что данное лицо является субъектом права, оно должно пройти некоторую процедуру или ряд процедур своего создания в том порядке, как это предусмотрено законодательно или принято в обычаях делового оборота" <*>. -------------------------------- <*> Захаров В.А. Создание юридических лиц: правовые вопросы. М., 2002. С. 41. В основе создания коммерческой организации лежат правомерные действия - соглашения учредителей, акты органов управления (регистрация). Как правило, для создания юридического лица необходим целый юридический состав. Необходимые юридические факты возникают по воле лиц (учредителей, органов управления и др.) в определенной законодателем последовательности. Невозможно произвольное изменение последовательности стадий создания юридического лица. В.А. Захаров выделяет следующие стадии создания юридического лица: 1) дорегистрационная стадия; 2) стадия государственной регистрации юридического лица; 3) послерегистрационная стадия <*>. -------------------------------- <*> См.: Там же. С. 47. По мнению Т.В. Кашаниной, "образование корпорации распадается на следующие основные стадии: 1) экономические мероприятия по организации корпорации; 2) комплектование состава учредителей; 3) разработка устава; 4) его регистрация; 5) организационные мероприятия по завершению процесса образования корпорации" <*>. -------------------------------- <*> Кашанина Т.В. Корпоративное право. М., 1999. С. 137. С.Э. Жилинский выделяет две стадии создания предпринимательской организации: "Первая - подготовительная. Она для будущих предпринимателей, пожалуй, самая ответственная и сложная. На этой стадии разрабатывается локальная нормативная модель предпринимательства, воплощаемая в учредительных документах - уставе и (или) учредительном договоре. Именно на их основе будет действовать юридическое лицо, заниматься предпринимательством. Вторая стадия - государственная регистрация" <*>. -------------------------------- <*> Жилинский С.Э. Правовая основа предпринимательской деятельности (предпринимательское право): Курс лекций. М., 1998. С. 98. А. Брызгалин считает, что "учреждение предприятия происходит в несколько этапов: а) принятие решения о создании предприятия; б) утверждение его устава и заключение учредительного договора; в) государственная регистрация; г) формирование уставного фонда предприятия" <*>. -------------------------------- <*> Брызгалин А. Государственная регистрация субъектов предпринимательства // Советская юстиция. 1993. N 24. С. 26. Таким образом, в научной литературе пока нет ясности и однозначности в определении стадий создания коммерческих организаций, хотя большинство исследователей и признают создание коммерческой организации поэтапным процессом. Однако анализ п. 2 ст. 51 Гражданского кодекса РФ позволяет сделать вывод о том, что законодатель придерживается точки зрения об "одномоментном" создании юридического лица: включении его в государственный реестр. Так, согласно п. 2 ст. 51 Гражданского кодекса РФ "юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц". Согласно п. 3 ст. 49 Гражданского кодекса РФ "правоспособность юридического лица возникает в момент его создания (пункт 2 статьи 51)". Таким образом, в указанных нормах права законодатель говорит о "моменте", а не о процессе создания юридического лица, и этим моментом является внесение соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц. В то же время анализ ст. 52 - 54 Гражданского кодекса РФ, а также главы 2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", главы 2 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", главы 2 Федерального закона "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ позволяет сделать вывод о том, что законодатель все же выделяет отдельные этапы создания юридического лица. Так, ст. 9 ФЗ "Об акционерных обществах" называется "Учреждение общества", а нормы, регулирующие государственную регистрацию акционерного общества, сосредоточены в отдельной статье 13 указанного Федерального закона, которая называется "Государственная регистрация общества". Аналогичный подход законодателя наблюдается в Федеральном законе "Об обществах с ограниченной ответственностью" и Федеральном законе "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях". Таким образом, создание коммерческой организации представляет собой процесс, состоящий из несколько стадий. На мой взгляд, правомерно выделение следующих стадий создания коммерческой организации: 1) учреждение коммерческой организации; 2) государственная регистрация коммерческой организации. Что касается принятия решения о создании коммерческой организации, экономических мероприятий по ее созданию, комплектования состава учредителей, разработки и утверждения устава коммерческой организации, заключения учредительного договора, то их выделение в качестве самостоятельных стадий создания коммерческой организации неоправданно. Указанные процессы являются отдельными этапами стадии учреждения коммерческой организации. Кроме того, анализ имеющихся правовых источников позволяет заключить, что государственная регистрация является завершающей стадией создания коммерческой организации, поэтому утверждения о существовании "послерегистрационной стадии" в том или ином ее виде основаны на неправильном понимании сущности рассматриваемого явления. Необходимо отметить, что общего названия стадиям учреждения и государственной регистрации коммерческой организации в нормативно-правовых актах до настоящего времени не дано. Поэтому целесообразно внести предложение по совершенствованию законодательства, объединив указанные стадии под понятием "создание юридического лица", и внести соответствующие изменения в Гражданский кодекс РФ. Введение в законодательство указанного понятия позволит укоренить в сознании субъектов предпринимательской деятельности представление о том, что коммерческие организации не просто регистрируются - они создаются.

17) Создание юридического лица. Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы. Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами. В предусмотренных законом случаях юридическое лицо может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников.

Порядок создания юридического лица включает следующие основные этапы:

• Принятие решения о создании юридического лица в определенной организационно-правовой форме, которое может быть принято коллегиально или единолично и подлежит документальному оформлению.

Учредителями и участниками хозяйственных товариществ могут быть индивидуальные предприниматели и коммерческие организации. Учредителями и участниками хозяйственных обществ могут быть физические и юридические лица. Учредителями государственных и муниципальных предприятий выступают органы исполнительной власти государства (Правительство РФ, правительства субъектов РФ) и органы местного самоуправления.

• Разработку и утверждение учредительных документов, которые будут являться источником правоспособности создаваемого юридического лица.

Юридическое лицо в зависимости от организационно-правовой формы может действовать на основании устава; учредительного договора и устава; только учредительного договора.

В определенных законом случаях юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида.

Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками).

Юридическое лицо, созданное одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем.

В учредительных документах юридического лица должны определяться:

• наименование юридического лица;

• место нахождения;

• порядок управления деятельностью юридического лица;

• другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида.

Юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму.

Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа, а в случае его отсутствия — иного органа или лица, которые имеют право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование . Наименование и место нахождения юридического лица указываются в его учредительных документах.

Юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования. Лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки.

В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий и некоторых других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным.

В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

• Формирование обособленного имущества юридического лица, которое в зависимости от избранной организационно-правовой формы будет называться уставным (складочным) капиталом или уставным (паевым) фондом.

Обособленное имущество может формироваться за счет денег, ценных бумаг, других вещей, имущественных прав и иных прав, имеющих денежную оценку.

Внесение денег в качестве вклада в обособленное имущество создаваемого юридического лица осуществляется путем их перечисления на специально открытый временный (накопительный) счет в коммерческом банке. Если вносится вклад имуществом или имущественными правами, то составляется справка о приеме на баланс коммерческой организации или акт приема-передачи имущества, которые подписывают руководитель и главный бухгалтер создаваемого юридического лица.

• Оформление необходимых документов для государственной регистрации юридического лица в налоговых органах. Их исчерпывающий перечень определен ст. 12 Закона о регистрации . После получения полного пакета указанных документов, регистрирующий орган в течении 5 рабочих дней обязан осуществить государственную регистрацию юридического лица путем внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ). Не позднее одного рабочего дня выдаются документы, подтверждающие факт проведенной государственной регистрации, форма и требования к которым утверждены Постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 г. № 493.

Отказ в государственной регистрации допускается только в случаях:

а) отсутствия необходимых документов, перечень которых утвержден Законом о регистрации;

б) представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган;

в) если учредителем юридического лица выступает ликвидируемое юридическое лицо или юридическое лицо возникает в результате реорганизации ликвидируемого юридического лица.

Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации. Но для его полноценной предпринимательской деятельности необходимо совершить еще ряд юридически значимых действий.

• Осуществляется постановка созданного юридического лица на учет в налоговых органах по месту его нахождения с присвоением идентификационного номера налогоплательщика (ИНН) в порядке, определенном ст. ст. 83—85 НК РФ .

Факт постановки на учет удостоверяется свидетельством, которое выдается вместе с документом, подтверждающим внесение записи о созданном юридическом лице в ЕГРЮЛ.

• Изготавливается печать и угловые штампы (фирменные бланки) юридического лица. Они должны содержать информацию об организационно-правовой форме, полном фирменном наименовании данного юридического лица на русском языке и его месте нахождения. Кроме того, печать должна содержать номер, под которым данное юридическое лицо зарегистрировано в ЕГРЮЛ, а также идентификационный номер налогоплательщика.

• Осуществляется регистрация созданного юридического лица в органах Федеральной службы государственной статистики с присвоением идентификационных кодов (ОКПО, ОКОГУ, ОКАТО, ОКОНХ, ОКСФ, ОКОПФ). Коммерческие организации включаются в Единый реестр предприятий и организаций (ЕГРПО).

• Осуществляется постановка на учет в качестве страхователей в государственных внебюджетных фондах (Пенсионном фонде, Фонде государственного социального страхования, фондах обязательного медицинского страхования).

В соответствии с гл. 24 ч. 2 НК РФ все юридические лица, имеющие наемных работников, уплачивают единый социальный налог.

• Осуществляется открытие расчетного счета в банке. Для этого заключается договор банковского счета с одним из коммерческих банков. При заключении данного договора должны быть представлены копии свидетельства о государственной регистрации и учредительных документов юридического лица, оттиски печати и образцы подписей его руководителя и главного бухгалтера.

• Получение необходимых лицензий для осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности, перечень которых определен в ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» , если предполагается заниматься одним из них.

Юридические лица вправе иметь свои представительства и филиалы, созданные в установленном порядке. Представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.

Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.

Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

Особенности правового положения филиалов и представительств состоят в том, что:

• они не являются юридическими лицами;

• имущество, которым они владеют, принадлежит юридическому лицу, создавшему их;

• они действуют на основании положений, утвержденных юридическим лицом, создавшим их;

• руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.