12. Пришедший к власти в эпоху буржуазных революций, требовал новой системы права и его нового философского обоснования.

Правовые учения этого периода своим главным предметом сделали разработку естественного права. Такое новое направление в правоведении оформилось в школу естественного права, которая доминировала в юриспруденции на протяжении XVII—XVIII вв. Родоначальником ее был голландский юрист Гуго Гроций (1583—1645 гг.). Наиболее известный труд Гроция — «О праве войны и мира» (1625 г.). Гроций делит право на естественное и волеустановленное. Естественное право определяется им как «предписание здравого разума» и выступает в качестве критерия для различия дозволенного и недозволенного. Волеустановленное право делится на божественное (данное свыше и имеющее источником волю Бога) и человеческое. Развивая концепцию естественного права, Гроций создал основы международного права, которым руководствуются в отношениях между собой отдельные государства. Его наработки в этом направлении в дальнейшем оказали влияние на идею международного права, которые были воплощены в наше время (ООН, Лига Наций и т. п.).

Дальнейшее развитие философия права получила в творчестве английского мыслителя Томаса Гоббса (1588—1679 гг.). В противоположность Аристотелю, утверждавшему, что одни люди по природе — рабы, а другие — господа, и догмату христианской религии, возведенному в краеугольный принцип феодально-сословной идеологии, о том, что люди равны лишь перед Богом, Гоббс утверждал, что все люди равны от рождения, поскольку «природа создала людей равными в отношении физических и умственных способностей». Свою теорию Гоббс изложил в знаменитой книге «Левиафан, или материя, форма и власть государства церковного и гражданского» (1651 г.), ставшей впоследствии основой английской политической и правовой мысли.

Гоббс определяет естественное право как свободу всякого человека использовать свои собственные силы по своему усмотрению для сохранения своей собственной природы, собственной жизни, то есть, как свободу делать все, что для этой цели необходимо.

«Отсюда видно, — утверждал Гоббс, — что пока люди живут без общей власти, держащей всех их в страхе, они находятся в том состоянии, которое называется войной, и именно в состоянии войны всех против всех».

Стало быть, человек от природы имеет право на все, но это не дает гарантий безопасности. В обществе господствует принцип homo homini lupus est — «человек человеку волк», — что не способствует ни трудолюбию, ни усердию, ни стремлению к знаниям, а значит, препятствует развитию экономики и торговли, порождая лишь вечный страх и опасность насильственной смерти.

В таком обществе отсутствуют понятия правильного и неправильного, справедливого и несправедливого. «Там, где нет общей власти, нет закона, а там, где нет закона, нет несправедливости», — констатирует Т. Гоббс.

Страх смерти, стремление к хорошей, безопасной жизни заставляют людей искать альтернативу естественному состоянию. И такая альтернатива есть — это состояние мира. Главным условием его формирования Гоббс считал естественные законы. Главным естественным законом является поиск мира, и надо следовать ему. Из этого основного естественного закона Гоббс выводит целый ряд других естественных законов, конкретизирующих правило поиска гражданского мира:

в случае готовности других к миру человек обязан в интересах мира довольствоваться такой степенью свободы по отношению к другим, какую он допустил у других по отношению к себе; кратко эта мысль выражена в Евангелии: «...и как хотите, чтобы с вами поступали люди, так и вы поступайте с ними»;

люди должны выполнять заключенные ими соглашения;

получивший благодеяние должен сделать так, чтобы благодетель не раскаялся в своей доброте;

каждый должен приспосабливаться ко всем остальным;

отмщение должно ориентироваться на благо, которое последует за ним;

никто не должен ничем выказывать неприязнь к другому;

каждый должен признавать других равными себе от природы;

посредникам мира должны быть даны гарантии неприкосновенности;

никто не может быть судьей самого себя и т.д.

Всего Т. Гоббс сформулировал 19 естественных законов. Науку об этих законах он назвал «истинной моральной философией», исследующей добро и зло в поступках индивида и общества в целом.

Согласно Гоббсу, наличие одних лишь естественных законов еще не ведет к миру и безопасности. Гарантировать соблюдение этих законов может лишь общая власть, держащая людей в страхе и направляющая их действия к общему благу. Такая власть имеет не божественное, а земное происхождение. Она возникает в результате общественного договора людей с целью их защиты. Множество людей, объединяемое таким образом в одном лице (суверене), и есть государство.

Концепцию общественного договора и естественного права разрабатывал и голландский мыслитель эпохи Нового времени Бенедикт Спиноза (1632—1677 гг.). В отличие от Гоббса в центр своего философско-правового учения он ставил не справедливость, а свободу.

Спиноза утверждал, что человек — природное существо, часть природы. Поэтому, с одной стороны, он подчиняется законам природы, совершающимся по необходимости, а с другой — обладает естественным правом, в соответствии с которым он свободен в своих поступках и не может делать только того, чего никто не желает. Но естественное право реализуется лишь через закон, который согласует его с природной необходимостью. Для того, чтобы достичь этого согласования, люди договариваются об учреждении государства. Гражданин ставит перед собой цель сохранить свои естественные права, т.е. свободу, а государство — обеспечить безопасность гражданина, т.е. защитить его свободу. Государственное право не должно ограничивать естественные права человека, оно обязано учитывать мнения большинства и строго выполнять свои же законы.

Значительный вклад в развитие философско-правовых взглядов внес Джон Локк (1632—1704 гг.), который по праву считается творцом политической доктрины либерализма. Основные его произведения «Опыт о человеческом разумении» (1686 г.) и «Два трактата о государственном правлении» (1689 г.), в которых проявляются идеи ограничения прав суверена, правителя, государства в целом, обосновывается необходимость либерализации права и расширения рамок прав и свобод.

Основные философско-правовые идеи в учении Дж. Локка сводятся к следующему.

Общественный договор возникает не из-за страха перед самоуничтожением, а в связи с отсутствием органов для разрешения конфликтов и отправления наказаний.

Утверждается идея совершенствования как самого общественного договора, так и власти, его реализующей, на основе принципа консенсуса.

Обосновываются неотъемлемые и непередаваемые государству права личности: на жизнь, свободу, равенство, собственность.

Закон — это предписание не только для граждан, но и для власти, т.е. для всех субъектов общества. Закон должен гарантировать свободу и распространяться на всех. Свободу Локк понимал как независимость от воли другого человека и одновременно наличие для всех общих и постоянных правил поведения.

Доказывается целесообразность разделения верховной власти на законодательную и исполнительную, т.к. только в условиях их независимости можно не допустить узурпации власти.

Наиболее широкое распространение просветительская идеология получила во Франции в XVIII в. Идеи просветительства четко выразил первый мыслитель эпохи Просвещения Вольтер (настоящее имя —Франсуа Мари Аруэ) (1694—1778 гг.). Будучи воинствующим атеистом, он объявил религию главным источником невежества, порождающего все беды народа, но выгодного церкви, феодалам и аристократам.

Вольтер выдвинул концепцию «просвещенного монарха», суть которой сводится к обоснованию того, что несправедливость, царящую в обществе, может исправить умный, просвещенный (образованный) правитель. В его власти установить равенство всех перед законом, отменить пытки, учредить свободу слова и вероисповедания, неприкосновенность частной собственности, гласность суда и иные правовые нормы.

Создатель первой развернутой политической доктрины Просветительства Шарль Луи Монтескье (1689—1755 гг.). Полное имя — Монтескье Шарль Луи, Шарль де Секонда, барон де Ла Бред и де Монтескье.

Наиболее известны два его вклада в социально-философскую и правовую теорию: разработка принципа распределения власти как условия свободы и разработка теории влияния окружающей среды на политику.

В своем философском трактате «О духе законов» (1748 г.) Монтескье формулирует важное двуединое положение о законах. Угроза войны заставляет людей в дополнение к естественным законам создавать «человеческие законы». Этот процесс законотворчества зависит от многих факторов, но прежде всего от нравов, обычаев, религиозных верований, численности населения и природных условий — климата, почвы, полезных ископаемых и пр. В силу преувеличения роли географической среды в правовой реальности концепция Ш. Монтескье получила наименование «философско-правовой натурализм». Духом любого закона, полагал Монтескье, должно быть право, только такие законы формируют свободу.

Французский философ и просветитель Жан-Жак Руссо (1712—1778 гг.), вошел в историю философско-правовой мысли как автор целого ряда оригинальных концепций — свободы и равенства, равенства и неравенства, естественного состояния и общественного договора, политического права и политических законов, общей воли и юридических законов. Наиболее полно эти концепции изложены в работе Ж.-Ж. Руссо «Об общественном договоре» (1762 г.). Руссо считал, что институт частной собственности положил конец естественному и справедливому состоянию общества, он породил страх, войну, имущественное расслоение. Государство — это инструмент укрепления господства богатых. По мнению Руссо, богатые предложили учредить государство на основе общественного договора, предусматривавшего всеобщее равенство перед законом. Однако они обманули бедных, создав такое государство и установив такие законы, которые защищают интересы только богатых. Человек рождается свободным, но повсюду он в оковах — резюмирует философ.

Клод Адриан Гельвеций (1715—1771 гг.) свои философские идеи стремился наполнить конкретным социальным содержанием, сопоставляя интересы личности гражданина с основами общественной морали, права и политики. В центре философских трудов Гельвеция лежат социально-этические и политико-правовые проблемы. По его мнению, «гениальными людьми не рождаются, а становятся» под воздействием социальной среды. Поддерживая идею природного равенства людей, он провозглашал и их правовое равенство как равенство всех перед законом.

Философско-правовые взгляды Гельвеция неразрывно связаны с идеями гуманизма. Отмечая, что «законы всесильны, они могут все», он призывал направить их действия на соблюдение и защиту интересов отдельного человека. Даже временное ущемление личного интереса во имя общественного Гельвеций считал неправомерным, однако «верховное благо» — это единство, гармония личных и общественных интересов.

Творчество французских просветителей подготовило философско-правовую почву Великой французской революции, их идеи имели прогрессивное значение для последующего развития европейской философско-правовой мысли.

В философско-правовых учениях Западной Европы конца XVIII — середины XIX вв. особое место занимает философия права немецкой классической философии. Такие ее представители как Иммануил Кант, Георг Гегель и другие оказали большое влияние на философскую мысль в целом и на философско-правовую в частности. Родоначальником немецкой классической философии считается Иммануил Кант (1724—1804 гг.). Философии права он посвятил труды «Критика практического разума», «Метафизические начала учения о праве», «Спор факультетов», «Метафизика нравов», «К вечному миру».

Учение Канта о праве и государстве опирается на трансцендентальную философию и непосредственно связано с противопоставлением области теоретического и практического разума. Теоретический разум — это область человеческого познания. Он достоверно может ответить на вопрос «Что я могу знать?». На вопросы «Что я должен делать?» и на «Что я могу надеяться?» дает ответ практический разум. Практический разум — это область нравственных долженствований.

Сфере теоретического соответствует естественный закон, сфере же практического — закон свободы. Исследованию и обоснованию принципов нравственности посвящена работа Канта «Критика практического разума». Основной трансцендентальной идеей и первым постулатом кантовской этики является свобода человека, его свободная воля, ее способность и право самой устанавливать правила должного и следовать им без внешнего принуждения и давления Человек как часть природы подчинен причинно-следственным связям, которые существуют в мире природы. Но ему присуща свобода, его поступки являются актом свободной воли, независимой от внешних детерминаций. Эту мысль Кант проводит в своем учении о категорическом императиве.

Императив в его понимании — это правило, содержащее объективное принуждение к поступку определенного вида. Категорический императив — это, безусловное, нравственное предписание о должном поведении человека как разумного существа, обладающего свободной волей. Исполнение этого предписания является совершенно необходимым, независимо от того, извлекает ли в результате этого человек для себя пользу или нет. Таким образом, отвечая на вопрос, «Что я должен делать?» Кант призывает:

1) поступать так, чтобы максима твоего поведения могла стать всеобщим правилом для всех: «...поступай только согласно такой максиме, руководствуясь которой ты в то же время можешь пожелать, чтобы она стала всеобщим законом»;

2) быть свободным в своих действиях, но соизмерять свою свободу со свободой других. В противном случае возникает произвол, анархия, «...поступай так, чтобы ты всегда относился к человечеству и в своем лице, и в лице всякого другого так же, как к цели, и никогда не относился бы к нему только как к средству».

По Канту человека ни при каких обстоятельствах нельзя использовать как средство, а только в качестве цели, ибо нет более высокой цели, чем Человек; право человека должно считаться священным, каких бы жертв это ни стоило господствующей власти. Отвечая на вопрос: «На что я могу надеяться?», философ подчеркивает, что кроме как на самого себя, человек возлагает надежды на общество и его институты и, прежде всего, на юридические законы. Однако юридический закон не учитывает мотивы поступка и, значит, не обеспечивает справедливость как разновидность права. Он только регулирует поведение людей, их действия, да к тому же не все, а лишь оговоренные законом.

Отсюда Кант делает гениальный вывод, ставший правовым фундаментом гуманизма: государство, воля законодателя не вправе опекать человека, предписывать ему, во что верить, кого любить и т.п. Важным вопросом для понимания этико-правовых идей Канта является его понимания права. Он дает ему следующее определение: «Право — это совокупность условий, при которых произвол одного (лица) совместим с произволом другого с точки зрения всеобщего закона свободы», т.е. Кант определяет право как совокупность условий, ограничивающих произвол одного человека по отношению к другому посредством общего закона свободы.

Важным понятием кантовской философии права является также понятие правопорядка. Правопорядок, по Канту, — это «порядок свободы». Он является условием надежности правоотношений. Это значит, что для того, чтобы стихийно складывающиеся правоотношения подчинили себе практическую жизнь общества, субъекты правоотношений должны быть лично свободными людьми, и наделены правами человека и элементарными политическими правами. Согласно Канту, правопорядок основывается на следующих априорных принципах:

1)свободе каждого члена общества как человека;

2) равенстве его с каждым другим как подданного;

3)самостоятельности каждого члена общества как гражданина.

Вершина классической немецкой философии — Георг Вильгельм Фридрих Гегель (1770—1831 гг.). По существу он является родоначальником философии права как систематизированного научно-философского знания. «Философия права» — одна из основных работ, в которой автор реализовал применительно к праву свою главную философскую концепцию — идеалистическую диалектику.

Основное в учении Гегеля — это бытие Абсолютной идеи, которая является одновременно и Разумом, и Духом. Эта Абсолютная идея находится в процессе непрерывного развития, который проходит через стадии триады — тезиса, антитезиса и синтеза.

Гегель подразделяет дух на три части:

1) субъективный дух (антропология, философия духа и психология);

2) объективный дух (право, моральность, нравственность);

3) абсолютный дух (искусство, религия откровения и философия).

Идея свободы пронизывает всю эту триаду. Поэтому Гегель и рассматривал философию права как науку о свободе, как философское осмысление всего, что связанно с правом, долженствованием, нормативностью.

Само право, согласно триаде, существует в трех ипостасях:

1) идея права, которая проявляется как свобода воли;

2) особое право — как конкретные права социальных субъектов: личности, семьи, государства;

3) позитивное право — как закон.

Предметом философского рассмотрения права Гегель считал только первую его ипостась, т.е. идею права. В процессе своего диалектического развития идея права проходит три ступени:

1) абстрактное право (тезис);

2) мораль (антитезис);

3) социальную этику, нравственность (синтез).

Абстрактное право — это право свободной, правоспособной личности. «Право как таковое есть формальное, абстрактное право» абстрактного лица. На этой стадии еще нет позитивных законов, здесь действует принцип «будь лицом и уважай других в качестве лиц». Личность реализует свою свободу в собственности, отношения, по поводу которой ведут к дальнейшему развитию идеи права — договору. Однако множество отношений, случайность договорных связей могут породить видимость права, право против нарушенного права или проще — неправо. Зачастую люди неправо считают правом, ошибочно принимая за право то, что хотят получить. К основным формам неправа Гегель относит непреднамеренное нарушение права, обман, преступление.

Мораль является антитезисом абстрактного права. Мораль, по Гегелю, это рациональный фактор, а не субъективное чувство. Она является результатом ущерба, нанесенного индивидуальной волей, когда она становится отличной от всеобщей воли. Основными формами моральности Гегель называет умысел, намерение, благо, добро и зло. В самом общем виде сфера моральности — это сфера долженствования, предписывающая делать добро и не делать зла.

Социальная этика (нравственность) у Гегеля представляет собой синтез абстрактного права и морали. В свою очередь, она развертывается в триаде:

1) семья;

2) гражданское общество;

3) государство.

Они являются институтами, в которых воля индивида обнаруживает себя в согласии со всеобщей волей.

В семье, считал Гегель, все пронизано нравственностью: брак — это нравственное отношение и нравственный союз, а семейная собственность зиждется на нравственном интересе.

Под гражданским обществом Гегель понимал социальный строй, покоящийся на личном экономическом интересе, где каждый для себя — цель, все другие — суть ничто. Субстанцией личности в гражданском обществе является частная собственность. Своеобразие потребностей и возможностей их удовлетворения, оригинальность целей, интересов, духовного развития личностей выступает основанием образования различных сословий и формального права. Таких сословий три: сельскохозяйственный класс, промышленный класс, правящий класс.

Гражданское общество, по Гегелю, складывается тогда, когда большинство населения относится к «среднему сословию» с высоким уровнем правосознания. В таком обществе личность полагается на силу закона — значимого для всех и известного всем.

Государство является синтезом семьи и гражданского общества. Оно развертывается в триаде:

1) отношений государства к своим гражданам (внутренняя политика или конституция);

2) отношений государства с другими государствами;

3) перехода государства в мировую историю.

Последнее выступает как право абсолютное, как народный дух, как подлинная нравственность.

Всю сферу права Гегель рассматривает сквозь призму свободы: право — это свобода, произвол — это «смешение свободы и несвободы», а закон — это разум и свобода. Гегелевское философское учение о праве было пиком в истории объективно-идеалистической мысли.

13. Этот период в истории философии права преимущественно представлен западноевропейской философско-правовой мыслью.

Философия права развивалась в русле основных философских парадигм того времени — неопозитивизма, неокантианства, экзистенциализма, неогегельянства, феноменологии, философии психоанализа и др.

Правовой позитивизм в значительной степени получает подпитку со стороны общефилософского позитивизма. Это выражается в том, что в общефилософском позитивизме правовой позитивизм получил мировоззренческо-методологическое обоснование.

Проявляется это, прежде всего, в попытках применить тезис О. Конта «каждая наука сама себе философия» к юриспруденции. Отсюда стремление подменить философию права общей теорией права. Исходя из этого некоторые общие юридические концепции называются философией права, а философско-правовые идеи необоснованно включаются в предмет юриспруденции. С позитивистских позиций исследовали правовую реальность юристы В. Кубеш, К. Бринкман, Г. Хенкель, Г. Харт, Г. Кельзен.

Так, Ганс Кельзен (1881—1973 гг.) рассматривал философию права как нормативную науку, описывающую и исследующую право как совокупность норм, регулирующих и определяющих поведение. Право устанавливает принудительный порядок, поддерживаемый государственной властью.

В своей «чистой теории права» Г. Кельзен стремится рассмотреть универсальные моменты права (позитивного права), исключив из него случайные и такие исторические элементы, как идеалы справедливости или социальные условия. В значительной мере Г. Кельзен определяет природу права с помощью разграничения мира сущего и мира должного. По его мнению, природа права относится исключительно к миру должного.

Г. Харт (1907—1993 гг.) определяет право через понятие «признание» как идею согласия большинства. Право он связывает не с обязанностью или абсолютной необходимостью, а со свободным волеизъявлением. Г. Харт предлагает такую точку зрения на правовую реальность, которая связана, прежде всего, с правилами «признания» или легитимации власти. Харт провозгласил, что он отказывается от точки зрения, согласно которой основанием правовой системы является привычка подчиняться юридически неограниченному суверену и заменяет ее концепцией высшего правила признания, которая придает системе правил критерий действительности.

Г. Харт определяет право как союз первичных правил исполнения обязанностей и вторичных правил признания, изменений и правосудия.

В XX в. появились и другие концепции, которые осмысливали правовую реальность с других, антипозитивистских, концепций.

Одна из важнейших концепций естественного права, возникшая в контексте мировой философии права XX столетия — неокантианское правопонимание.

Крупными теоретиками неокантианства, оказавшими влияние на развитие философско-правовой мысли, были Р. Штаммлер, Г. Радбрух, К. Кюль, А. Оллеро, О. Хеффе.

Так, немецкий юрист Рудольф Штаммлер (1856—1938 гг.) доказывал первичность права по отношению к реальности как должного по отношению к сущему. У Штаммлера вся человеческая жизнь конструируется с помощью права, понимаемого как априорное знание, а развитие общества осуществляется в результате частичных изменений права. Для него не юридические формы сообразуются с социальной жизнью, а, наоборот, социальная жизнь «подстраивается» под юридическую форму.

Развернутые представления о праве на основе идей Канта Штаммлер излагает в работах «Хозяйство и право с точки зрения материалистического понимания истории», «Учение о правильном праве», «Теория юриспруденции»

В трудах Г. Радбруха (1878—1949 гг.) «Введение в науку права» и «Философия права» утверждается, что право может быть понято только исходя из априорной идеи — некоего идеала, определяющего цели человека.

Именно она определяет цель права. Априорная идея права в своем внутреннем содержании синтезирует три основных элемента ценностного характера: справедливость, определенность цели и правовую стабильность.

Антипозитивистскую направленность имела и другая философско-правовая концепция — неогегельянство. У его истоков стояли английские философы Фрэнсис Герберт Брэдли и Робин Джордж Коллингвуд, американец Джосайя Ройс, итальянцы Бенедетто Кроче и Джованни Джентиле.

В частности, плодотворно и тщательно исследовал правовые идеи Г. Гегеля Бенедетто Кроче (1866—1952 гг.). Он назвал свою правовую концепцию «религией свободы». По его утверждению, свобода — высший закон человеческой истории и бытия.

Б. Кроче доказывал независимость свободы от любых реальных условий. Для него свобода личности — это выражение свободы духа. Поэтому государство не может быть тоталитарным, оно призвано реализовать свободу как высший закон человеческого бытия.

Джованни Джентиле (1875—1944 гг.) утверждал, что подлинная свобода возможна лишь в тоталитарном государстве, которое якобы наиболее полно реализует нравственный категорический императив. Понятно, что многие философско-правовые идеи Дж. Джентиле были с одобрением восприняты итальянскими и немецкими фашистами.

Идеи «расового права», «народной правовой мысли», «гражданина рейха» разрабатывал немецкий правовед К. Ларенц (1910—1949 гг.). Он утверждал, что только в условиях нацистской Германии стала понятна «нравственная тотальность» гегелевского учения о государстве и праве. В идее рейха уничтожена противоположность между народом и государством, ибо фашистское государство не только «аппарат», но и «жизненная форма». Более того, он создал иерархию правоспособности населения в зависимости от «чистоты крови» — от полноправного гражданина рейха, «истинного арийца», до бесправного «расового врага».

В XX в. происходит гуманизация философии права. Свое развитие она получила в экзистенциализме. С философией Мартина Хайдеггера (1889—1976 гг.), Карла Ясперса (1883—1969 гг.), Жана Поля Сартра (1905—1980 гг.) связано появление философско-правовой концепции, именуемой «экзистенциальное право». Суть ее заключается в обосновании того, что человек в критических, пограничных ситуациях не только оказывается перед выбором варианта поведения, но и принимает жизненно значимое, кардинальное решение (так называемое экзистенциальное право в данной ситуации). Звеном, связывающим сознание человека и ситуацию, по мнению Ж.П. Сартра, является восприятие, постигающее смысл конкретного явления. Причем смысл этому явлению придает не только ситуация, но и внешний мир. Благодаря постижению смысла внешняя реальность субъективизируется человеком.

На философию права, как и на многие другие теории, большое влияние оказала философия психоанализа Зигмунда Фрейда (1856—1939 гг.). Как известно, его учение основано на идее доминирующей роли в человеческой жизни бессознательного, прежде всего, бессознательных импульсов сексуального характера. Сублимация сексуальной энергии лежит, согласно Фрейду, в основе социокультурной деятельности человека. Среди социобразующих факторов первостепенное место занимает право, которое позволяет формировать механизмы экономического, политического и духовного господства и подавления, что способствует возникновению не только неврозов, но и асоциального поведения, преступлений.

Мишель Фуко (1926—1984 гг.) интерпретировал философско-правовые вопросы, исходя из теории психоанализа и структурализма.

Философско-правовой структуралистский неофрейдизм Фуко со всей очевидностью проявился в его исследовании проблемы «права на жизнь и на смерть», изложенном в книге «Воля к истине». В частности, он подметил, что согласно римскому праву отец распоряжался жизнью своих детей по принципу: «Я дал детям жизнь, я всегда вправе ее у них отнять», позднее это право модифицируется, переходя, так сказать, в компетенцию суверена. Право суверена, называемое М. Фуко «асимметричным», мыслится как безусловное, абсолютное, но осуществляемое лишь в случае возникновения угрозы.

Смертную казнь Фуко характеризует как «предел, позор и противоречие» для власти. Нормальное общество, по его мнению, все же апеллирует, прежде всего, к жизни, а не к смерти.

Философия права, зародившись как философское осмысление правовых аспектов жизнедеятельности общества, в XX в. стала самостоятельной научной дисциплиной. Ведущей для философии права XX столетия является концепция справедливости, отличающаяся очень сложной идейно-философской структурой. В ней переплетены идеи неокантианства, естественно-правовые идеи прошлого и современности, этика ценностей, позитивистские идеи, идеи экзистенциализма, либерально-демократические идеи и др. Справедливость постулируется в качестве главной правовой ценности и высшего принципа человеческого бытия.

14. Возникновение философской, в том числе философско-правовой мысли в России исторически относится к периоду формирования Киевской Руси. Первые письменные упоминания с философско-правовой проблематикой датируются XI в.

Так, уже в «Изборник» 1076 г. включены тексты нравственно-правового характера. К ним можно отнести, в частности, «Слово некоего отца к сыну своему» и трактат Нила Синайского (Философа) «О возрождении».

Первое сочинение, непосредственно обращенное к теме философии права — «Слово о Законе и Благодати» — было написано между 1037 и 1050 гг. во время княжения Ярослава Мудрого. Основная мысль этого произведения — это идея равноценности и равноправия народов, сформулированная митрополитом Илларионом.

В целом литературные памятники XI—XVII столетий можно охарактеризовать скорее как этические либо правовые, нежели как философско-правовые. Здесь следует вспомнить «Поучения» Владимира Мономаха, «Моление» Даниила Заточника, «Слова» Серапиона Владимирского, «Стоглав», «Домострой» и др.

15. К числу наиболее выдающихся профессоров права следует отнести Якова Козельского, Семена Десницкого, Ивана Третьякова и др. Находящиеся во многом под влиянием идей европейских просветителей отечественные мыслители рассматривали следующие проблемы:

происхождение права и власти;

предмет философии права;

разграничения «естественного права» и «позитивного закона».

Так, в труде одного из первых просветителей Якова Павловича Козельского (1728—1795 гг.) «Философические предложения» философия делится на теоретическую (логика и метафизика) и практическую, или нравоучительную (юриспруденция и политика). Юриспруденцией он называл знание всех возможных «прав и правостей», а под правом понимал справедливость, т.е. такое деяние, которое не приносит ни пользы, ни вреда другим людям.

Другой видный просветитель XVIII в. Семен Ефимович Десницкий (ок. 1740—1789 гг.), магистр искусств и доктор права. Значительное место в творчестве Десницкого занимают вопросы происхождения права и власти, предмета философии права, правовых основ супружества и др.

Так, в сочинении «Слово о прямом и ближайшем способе к научению юриспруденции» он утверждал, что право возникает из частной собственности: когда земли было в изобилии, ее захват не имел смысла. Поэтому в первобытном (натуральном, по его терминологии) обществе отношения между людьми определялись обычаями. Когда же появились владельцы собственности, возникла потребность в правовом регулировании отношений как средстве защиты от «наглости», посягательства на собственность.

Что касается подготовки юристов, то основными дисциплинами, которые им необходимо изучать, Десницкий считал:

нравоучительную философию как учение о добродетелях — истине, премудрости, великодушии и воздержании; основным вопросом нравоучительной философии Десницкий полагал соотношение справедливости и полезности;

натуральную юриспруденцию как учение о правах человека в зависимости от его состояния и звания;

римское право.

Иван Андреевич Третьяков (1735—1776 гг.), читавший в Московском университете курс римского права, также внес большой вклад в развитие русской философско-правовой мысли. В частности, он показал зависимость между состоянием правопорядка и крепостью власти: когда власть не защищает граждан от несправедливости, усиливается «отвращение от трудолюбия», тунеядство, праздность, преступность. Поэтому, если власть хочет быть прочной, она должна защищать граждан от угроз, как внутренних, так и внешних.

Дальнейшее развитие философско-правовой мысли в России (XIX — начало XX вв.) связано с распространением либерализма. Суть либерального мировоззрения состоит в выдвижении на первый план идеи абсолютного достоинства личности, ее прав и свобод, отстаивании приоритета прав над политикой.

Идея свободы получила развитие в творчестве Бориса Николаевича Чичерина (1828—1904 гг.). Суть его философско-правового либерализма состоит в признании человека изначально свободным существом. С его точки зрения, существует три уровня либерализма: уличный (своеволие), оппозиционный (недовольство властью) и охранительный (гармония свободы, власти и закона).

Основное содержание философии права, с точки зрения Б.Н. Чичерина, составляет естественное право как система неписанных норм и правил, вытекающих из естественной природы и разума человека. Они служат основанием, принципами создания позитивного права — учения о правде, справедливости и равенстве. Само право Чичерин понимал как внешнюю свободу, определяемую общим законом, т.е. зафиксированными нормами. Право возникает на начальной стадии развития человеческого общества для взаимного ограничения свободы во имя справедливости. «Справедливым считается то, — писал Чичерин, — что одинаково прилагается ко всем. Это начало вытекает из самой природы человеческой личности: все люди разумно-свободные существа, все созданы по образу и подобию Божьему и, как таковые, равны между собою».

Своей философией права Чичерин внес существенный вклад в обновление и развитие юридических и философско-правовых исследований в России.

На позициях либерализма стоял и другой русский философ права Павел Иванович Новгородцев (1866—1924 гг.). Однако в отличие от позиции Б.Н. Чичерина, его либерализм индивидуалистичен. Новгородцев проводил идею нравственного идеализма в философии права, считая, что основу естественного права составляет этика абсолютных ценностей. Придерживался позиции «возрождения естественного права» как нравственного критерия и идеала. По его мнению, право укоренено в глубинах духовной жизни. С его точки зрения, термин «естественное право» устарел, поскольку само естественное право меняется по мере развития человечества так же, как меняются и его составляющие — идеалы, планы грядущих событий, проекты будущих реформ и т.п.

Трактовка права с религиозно-философской позиции принадлежит выдающемуся русскому философу Владимиру Сергеевичу Соловьеву (1853—1900 гг.). В русле идеалистического подхода к объяснению действительности В.С. Соловьев полагал, что естественное право — это общая идея права, в основе которой лежат понятия «личность», «свобода» и «равенство».

Право без свободы — насилие, право без общего равенства — неправда, утверждал В.С. Соловьев в труде «Право и нравственность». Но не всякое равенство делает свободу правом, а лишь равенство справедливое, равенство в должном. Такое равенство возможно лишь тогда, когда оно регулируется правовым законом.

Идея права получает у него моральное обоснование. Право, по мнению Соловьева, занимает промежуточное положение между идеальным добром и злой действительностью. Путь к всеобщему благу лежит через принудительную организацию общественной жизни. Без права и государства нравственность остается благим и бессильным пожеланием, а право без нравственности потеряло бы свое безусловное основание, и не отличалось бы от произвола.

Таким образом, право в понимании В.С. Соловьева — это «принудительное требование реализации определенного минимального добра, или порядка, не допускающего известных проявлений зла». В целом В.С. Соловьев рассматривал право как условие нравственного прогресса, как показатель уровня нравственности.

В русле религиозно-идеалистической концепции излагал свои философско-правовые взгляды русский мыслитель Николай Александрович Бердяев (1874—1948 гг.). Н.А. Бердяев считал, что личность — это самоценность и самоцель; нет ничего выше личности (кроме Бога), личность — это идеал, и никакой закон к ней неприменим. Личность не может быть объектом, она всегда субъект, но существующий в открытой системе и стремящийся к объективации. По Бердяеву, объективация идет по двум направлениям:

1) социальному — через признание и подчинение личности существующим в обществе нормам и различным институтам;

2) экзистенциальному — через духовное единение с Богом в творчестве.

Первое — это путь рабства и нивелирования личности, ведущий в царство Кесаря, второе — путь обретения личностью свободы через самопреодоление, и ведет он в царство Духа. Бердяев утверждал, что государство не может быть правовым в принципе, что ценность личности всегда выше ценности государства. А огромное значение права определяется его предназначением гарантировать и охранять минимум свободы, защищать человека от тотального подчинения материальным условиям, от любви и ненависти другого человека. Свобода и независимость личности требуют того, чтобы в основу государства была положена не только любовь, но также принуждение и право.

16. Философское право в СССР представлено именами Д.И. Курского, П.И. Стучки, Е.Б. Пашуканиса, А.Я. Вышинского, П.Ф. Юдина и др. Здесь философско-правовой уровень осмысления правовой реальности заменяется неким суррогатом философско-правового знания в форме концепции «пролетарского права», «революционного права», «социалистического права».

В 70-е гг. начинается постепенный отход от узкого, чисто юридического понимания права. Хотя сам термин «естественное право» не употреблялся, тенденция к естественно-правовому подходу проявляется в реабилитации проблематики правосознания. И только в середине 80-х гг., когда со всей очевидностью обозначились неперспективность и утопизм марксистской концепции развития общества, начинают появляться отдельные статьи философско-правового содержания. Существенный вклад в возрождение философии права как научной дисциплины внесли С.С. Алексеев, В.Д. Зорькин, В.С. Нерсесянц, В.А. Туманов и др. Разрабатываются концепции «цивилитарного права» (В.С. Нерсесянц), «гуманистического права» (С.С. Алексеев).

Таким образом, русская философско-правовая мысль имеет глубокие и мощные исторические корни. За время своего развития она приобрела характерные особенности, вместившие как национальное, так и мировое философско-правовое знание.

17. Сущность - это философская категория отражающая внутренние глубинные связи и основы предмета. Сущность права – идеальная реальность отношений между людьми, которая выражается принципом формального равенства. Познать сущность права означает найти такой признак права при помощи которого его можно идентифицировать т.е. отличить от других социальных норм. Главная сущность философии права: то, что право является государственно властным регулятором общественных отношений. Задачи философии права применительны к познанию сущности права заключается в том, что бы на уровне философии права легитимировать юридическую сущность права.

Философия права допускает в отличие от юридических наук характеризовать сущность права не через какие то постоянные критерии, а через такие признаки содержание которых может изменяться в зависимости от социальной среды, в которой функционирует право.

Существуют 2 основных подхода к познанию сущности права:

1. Метафизический (право рассматривается как не зависящееся от человека явление сущность которого обнаруживается трансцендентным путём( выходящий за пределы возможного, недоступный к обыденному познанию)). Такая сущность является непостоянной и обнаруживается людьми.

2. Позитивистский – право рассматривается как продукт развития истории и культуру, сущность которого не открывается, а создаётся людьми.

18. Способ философского обоснования права – система аргументов, используя которые, философы объясняют правомерность и целесообразность права и правовых явлений. Такое обоснование отличается от юридического и может включать не только достоверные установленные факты, но и оценочные суждения и априорные ( не зависящие от опыта, предшествующие опыту) положения. Система обоснования права включает в себя классические способы и современные способы познания права. Классический способ исходит из того, что право рассматривается с точки зрения философского объективизма.

Объективизм примените лен к способам познания прав проявляется в следующих разновидностях:

1. Юридический биологизм

2. Юридический экономизм

3. Политический объективизм

4. Культурно исторический объективизм

5. Социологический объективизм

Дополнительным аргументом объективизма является правовой субъективизм, который предполагает, что объективное содержание права не может быть раскрыто в полном объёме, если оно не отражено в сознании человека.

Субъективизм выражается в философии ценностей и рационалистическим обоснованием права.

Под современным способом обоснования права дополнительно к объективизму предлагается создать такую сущность права при которой мир одного человека познаётся через мир другого человека.

Интерсубъективизм означает процесс и результат взаимодействия субъектов черезинтернациональности, которые открывают человеку мир другого я.

Интерсубъективизм – само право рассматривается как исторически однородные явления (империко позитивистская философия)

Правовойпозитивизм (позитивное право) – это совокупность норм, которые действуют на территории данного государства, в настоящем временном промежутке.

Правовойсубъективизм - ориентирует граждан на законопослушное поведение, формирует установку на доверие к существующему порядку. Рассматривает право через призму человека. Познание через сознание другого человека.

Юридическийбиологизм–мировоззрение, выводящее нормы человеческого познания и поведения из биологических потребностей и законов.

Политическийобъективизм – это когда правовой порядок рассматривается через призму властных отношений.

Юридическийэкономизм – исходит из того что фактические отношения определяются экономическими факторами.

Культурно-историческийобъективизм – мировоззрение, по идее которого право возникает спонтанно из недр народного духа, будучи неотъемлемой частью ценностной культуры.

Социологическийобъективизм - исходит из того что все правовые отношения находятся в зависимости от общественных.

Интерсубъективизм – смысл права растворяется в сознании субъекта или во внешнем социальном мире.

19.

20. Основное требование естественного права является соотношение закона с государством, естественное право рассматривается в двух аспектах:

1. Совокупность нравственных требований, которые позволяют оценить законы государства как справедливые или не справедливые

2. Естественное право рассматривается ка неизменное и необходимое основы действующего законодательства несущие правовое назначение

Позитивное право – оформленное как система законодательства, поддерживающая в данный исторический период государство, силы государства, системы форм или источников права.

Соотношение позитивного и естественного права проявляется следующим образом:

1. Естественное право существует как система установок которые не зависят от человека, а позитивное право всегда является результатом человеческой деятельности

2. Естественное право возникает тогда, когда появляется человеческое общество, а позитивное возникает тогда, когда появляется государство

3. Естественное право выражается как в нормативных так и в ненормативных источниках, позитивное право всегда выражается в формах или источниках права

4. В доктрине естественного права считается что естественные права принадлежат человеку от рождения в силу того, что человек это часть природы, в доктрине позитивного права признаётся доктрина естественного права (права дарованные человеку государством, которые могут устанавливать возраст для участия в политике государства)

5. Идея естественного права является таким компонентом сознания личности, через который она ( личность ) связывает себя с человеком в целом

6. Идеи естественного и позитивного права как компонент правосудия связывают личность с государством

7. Идеи естественного права используются как аргумент справедливого и не справедливого в обществе

8. Позитивное право нацелено на обоснование интересов государства

3. 21. В философской правовой науке сложились следующие типы право понимания:

1. Философское право понимание

2. Позитивистское или нормотивистское

3. Социологические

Социологическое право понимание включает в себя:

1. Историческую школу права ( 19 – начало 20 века) Совиньи, основные положения: обосновывается необходимость признавать главным источником права правовые обычаи, отражающие духовные и национальные традиции конкретного народа, даже если правовые обычаи ставят в одно звено с законами государства, то они будут обладать приоритетным значением , т.к. только в обычаях отражается «душевные черты представителя конкретной нации»

2. Социологическая школа, Эрлих, Вебер.

Вебер: основой любого общества является движение, в связи с этим право связывается с теорией социологического действия.

Эрлих: доминирующим фактором создания права является социальная реальность право как элемент этой реальности формируется стихийно под влиянием этой реальности

Дюги сторонник концепции солидарности, в основе права лежит идея: « поступай солидарно.

3. Психологическая школа. Фрейд, Петражицкий. Наряду с позитивным правом действует психологическое или интуитивное право, которое состоит из эмоций.

Существует 2 вида эмоций: конкретные эмоции и абстрактные эмоции. Данные эмоции могут иметь характер правовых если в них выражаются два свойства: императивность (обязательность) и атрибутивность ( необходимость следования праву рассматривается как неотъемлемое свойство любого человека

22. 23. Естественное право обозначалось термином справедливое право или как естественный закон. В средние века использовались категории: естественное право – вечный закон – всемирный закон.

При любом подходе естественное право базируется на высшем начале которое предопределяет человеческое бытие ( факт существования личности).

Философия права различает следующие теории естественного права:

1. Теологическая теория

2. Антропологическая теория

3. Рационалистическая теория

Теологическая теория Фома Аквинский – признаёт 2 истины: человеческий закон и Божественный закон. Главная цель человеческого закона – общие блага –Познать общее благо могут только правители, поэтому только они могут издавать человеческие законы. «человеческий закон» - опубликованный акт разумия принятый органом или лицом, ответственным за положение в стране и который имеет цель всеобщего блага. Божественный закон – совокупность Божественных правил и руководств.

Антропологические концепции естественного права: 1. Обоснование права осуществляется с учётом специфической природы человека как существа политического, которому необходимы рамки для общения с другими людьми. 2. Через общечеловеческие ценности.

Рационалистические предполагают соотношение понятия права с такими категориями как разум или разумное начало. Такое обоснование права в большей степени представлено в классической немецкой философии. Разумные начала обосновываются следующими факторами (Кант):

1. Миром правит рациональное естественное право , которое базируется на определённых безусловных принципах, которые подчиняются идеям всеобщего разума.

2. Такой всеобщий разум не имеет во внешнем мире иного объекта кроме себя самого.

3. Такой разум имеет 3 способности – теоритическую, практическую и способность к суждениям.

4. Истинность существования вечного разума не требует практического и теоритического обоснования, главное в нем это согласие разума с самим собой.

Правовое пространство не должно отождествляться с конкретным местом в котором находится конкретный правовой объект либо предмет. Правовое пространство имеет особую внутреннюю структуру, качественное содержания, способы организации этого содержания подчиняется особым законам. Правовое пространство это границы объекта, качественно и содержательно предопределённых правом. Правовое пространство всегда обретается на пресечение социального индивидуального (группового) бытия.

Индивид является участником правового пространства в ситуациях когда:

1. Право позволяет сохранить ему свою индивидуальность (право как средство)

2. Право позволяет защитить индивидуальное бытие.

Правовое пространство включает в себя не только индивидуальные и групповые интересы, а так же общественные. Солидарный общественный порядок – это такой общественный порядок, который образуется в точке пресечения индивидуальных, групповых и общественных интересов.

Правовое пространство должно включать в себя и бытие природы, т.к. природа нуждается в правовой защите точно так же как и любой интерес.

Время это определённой срок, определяющий период существования правовых явлений, по истечению которого эти явления исчезают либо трансформируются.

Причинность в праве (следственный параметр правового бытия) – это те обстоятельства, которые предопределяют необходимость изменения права. Такой фактор называют причиной, а соответствующие изменения следствием. Зависимость между причиной и следствием это и есть причинная связь. Причину всех изменений в праве необходимо искать в социальных процессах.

24.25. Бытие — одна из всеобщих философских категорий. Эвристическая значимость таких предельно широких понятий, как «бытие», «небытие», «действительность» и другие, заключается в том, что они позволяют через общее познать и понять конкретное, единичное. Бытие — это нечто существующее, это то, что есть. Противостоит бытию небытие — как ничто, как то, чего нет. Бытие следует рассматривать не в статике, а в динамике, как процесс. В ракурсе такого подхода можно выделить прошлое бытие — как-то, что было когда-то, но сейчас его нет, будущее бытие — как-то, что будет когда-то, но сейчас его нет, настоящее бытие — как то, что существует здесь и сейчас, как актуальное бытие, как сущее, которое именуется действительностью.

Прошлое, настоящее и будущее бытие в своем единстве формируют реальность. Реальность — это совокупность существовавшего, существующего и могущего существовать во всех сферах природы и общества. Бытие и реальность как всеохватывающие понятия — это синонимы. Бытие есть все, что есть. Ту часть реальности, которая вовлечена в жизнь человека, называют жизненным миром. Часть жизненного мира называют повседневной реальностью — это мир человека в системе различных явлений, связанных с другими людьми. Повседневная реальность, например, — это уборка квартиры, закупка продуктов, приготовление пищи, работа, учеба и т.п.

Повседневной реальности противостоит системный нормативно-оценочный мир, подчиняющий человека, диктующий ему моральные, правовые, политические и другие правила и требования. Он регламентирует жизненный мир человека (с такого-то возраста можно идти в школу, вступать в брак, привлекаться к уголовной ответственности, участвовать в выборах органов власти и т.д.), предписывает, как вести себя, скажем, по отношению к старшим, женщинам, нуждающимся в помощи.

Повседневная реальность и системный мир формируют жизненный мир как реальность, в которой осуществляется жизнедеятельность человека. Одно из важнейших мест в нем принадлежит правовой реальности.

Правовая реальность не представляет какую-то субстанциональную часть реальности, а является способом организации и интерпретации определенных аспектов социальной жизни, бытия человека. Но этот способ настолько существенен, что при его отсутствии распадается сам человеческий мир. Бытие права отличается от бытия собственно социальных объектов. Ибо мир права — это мир долженствования, а не существования. Введение в правоведение категории «правовая реальность» позволяет рассматривать право не просто в качестве надстроенного явления (общественного отношения, института, формы общественного сознания), а как особый мир, автономную область человеческого бытия, имеющую собственную логику и закономерности, с которыми нельзя не считаться. Таким образом, смысл проблемы правовой реальности заключается в выяснении вопроса о бытии права.

В то же время следует учитывать специфичность онтологии права, поскольку бытие права — это «бытие-долженствование». Право — это сфера должного, то есть того, чего в привычном смысле нет, но реальность которого, тем не менее, значима для человека.

Правовая реальность представляет собой систему, существующую в рамках человеческого бытия. Как любая система она состоит из элементов, наделенных индивидуальными функциями.

С точки зрения элементного подхода правовая реальность представляет собой надстроечное явление, включающее правовые учреждения, правовые отношения и правовое сознание.

Правовые учреждения — это специально созданные государством органы и организации, которые регулируют правовые отношения, формирующие у граждан правовое сознание, обеспечивающие правопорядок, функционирование права, принятого в государстве. К ним относятся суды, прокуратура, исправительно-трудовые учреждения, органы дознания и др. Исследованием правовых учреждений занимается юридическая дисциплина «Правоохранительные органы».

27. Образ права – интеллектуально волевое явление выражающее психологическое отношение субъектов к право и правовой действительности. Образ права включает в себя понятие права, его оценку, методы реализации права, органы обеспечивающие реализацию права.

Государство должно стремиться к тому, что бы сознание субъектов, образующих право, было нацелено на ценности права и должно внушаться индивидом, что:

1. Право справедливо

2. Право является средством или инструментом защиты конкретных интересов

3. Право в равной степени обязательно для всех субъектов

4. Право обеспечивает социальную интеграцию (взаимопроникновение различных институтов)

5. Способствует предотвращению юридических конфликтов

6. Право гарантирует личности реальную возможность действовать свободно, проявлять свою активность

7. Право полезно всегда и на любом уровне

28. Право состоит из норм, представляющих собой своего рода «кирпичики», из которых построено все здание права.

Право и правовая норма соотносятся между собой как целое и его часть.

Нормой права называется общеобязательное, формально определенное правило поведения, установленное или санкционированное государством, обеспечиваемое возможностью государственного принуждения и являющееся регулятором общественных отношений.

29. Подмена правового закона неправовым законом означает, что место правовых форм и явлений занимают соответствующие фабрикации произвольного закона. Так, правовая норма подменяется нормой закона, правоотношение — законоотношением, правосознание — законосознанием, правотворчество — законодательством, субъект права, правовой договор, правонарушение и т. д. — их произвольными замещениями.

Такая подмена искажает как логику соотношения сущности права с формами ее проявления (осуществления), так и характер взаимосвязей между самими этими правовыми формами (правовыми явлениями).

Правовые феномены внутренне однородны, обладают одним и тем же объективным правовым качеством (сущностным свойством), представленным в бытии права и в его принципе. Поэтому различные правовые явления (правовая норма, правовое отношение, правовое сознание и т. д.) — это разные формы проявления одного и того же принципа права, т. е. равноценные модусы (способы осуществления и существования) одной и той же сущности права.

Соотношение же соответствующих неправовых феноменов закона лишено такой объективной основы и подчинено субъективно-властным определениям. Ведь у неправового закона нет объективного правового бытия, сущности и принципа; его сущностью, бытием и принципом оказывается само властное установление в виде общеобязательных норм. Поэтому, согласно легизму, правоотношение, правосознание и другие правовые явления производны от нормы закона и в "правовом" смысле значимы лишь как законоотно-шение, законосознание и т. д., поскольку "право" существует лишь как норма закона.

Против такого подхода в нашей литературе были высказаны различные мнения о том, что право существует не только в форме правовой нормы, но и в таких формах, как правоотношение и правосознание. Причем некоторые авторы считают аксиомой права положение о том, что право существует только в этих трех формах (т. е. как правовая норма, правоотношение и правосознание), а четвертой формы не дано.

В подобных суждениях антилегистские моменты причудливо сочетаются с легистскими представлениями. Прежде всего не ясно, о трех формах существования какого "права" идет речь: права в его различении с законом, права в его совпадении с законом или "позитивного права" в его противоречии праву (т. е. правонару-шающего закона). А без ясности в этом ключевом вопросе о бытии, сущности и понятии рассматриваемого права указанные формы существования права оказываются как раз без той правовой сущности, на выражение которой они претендуют.