Компьютерное мошенничество

Не образует состава мошенничества хищение чужих денежных средств путем использования заранее похищенной или поддельной кредитной (расчетной) карты, если выдача наличных денежных средств осуществляется посредством банкомата без участия уполномоченного работника кредитной организации. В этом случае содеянное следует квалифицировать по соответствующей части статьи 158 УК (потому что банкомат обмануть невозможно).

В случаях, когда указанные деяния сопряжены с неправомерным внедрением в чужую информационную систему или с иным неправомерным доступом к охраняемой законом компьютерной информации кредитных учреждений либо с созданием заведомо вредоносных программ для электронно-вычислительных машин, внесением изменений в существующие программы, использованием или распространением вредоносных программ для ЭВМ, содеянное подлежит квалификации по ст. 159 УК, а также, в зависимости от обстоятельств дела, по ст. 272 или 273 УК, если в результате неправомерного доступа к компьютерной информации произошло уничтожение, блокирование, модификация либо копирование информации, нарушение работы ЭВМ, системы ЭВМ или их сети (почему-то здесь ВС говорит, что это мошенничество).

Хищение чужих денежных средств, находящихся на счетах в банках, путем использования похищенной или поддельной кредитной либо расчетной карты следует квалифицировать как мошенничество только в тех случаях, когда лицо путем обмана или злоупотребления доверием ввело в заблуждение уполномоченного работника кредитной, торговой или сервисной организации (например, в случаях, когда, используя банковскую карту для оплаты товаров или услуг в торговом или сервисном центре, лицо ставит подпись в чеке на покупку вместо законного владельца карты либо предъявляет поддельный паспорт на его имя).

(Если человек по чужой карте получает товар. В том случае, когда требуется удостоверить свою личность, то когда лицо подделывает подпись, оно вводит в заблуждение, это обман и, соответственно, мошенничество. Если подтверждения личности не требуется – мошенничества нет).

От мошенничества следует отличать причинение имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием при отсутствии признаков хищения (ст. 165 УК). В последнем случае отсутствуют в своей совокупности или отдельно такие обязательные признаки мошенничества, как противоправное, совершенное с корыстной целью безвозмездное окончательное изъятие и (или) обращение чужого имущества в пользу виновного или пользу других лиц. При решении вопроса о том, имеется ли состав ст. 165 УК, суду необходимо установить, причинен ли собственнику или иному владельцу имущества реальный материальный ущерб либо ущерб в виде упущенной выгоды, то есть неполученных доходов, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено путем обмана или злоупотребления доверием.

Обман или злоупотребление доверием в целях получения незаконной выгоды имущественного характера может выражаться, например, в представлении лицом поддельных документов, освобождающих от уплаты установленных законодательством платежей (кроме указанных в ст. 194, 198 и 199 УК) или от платы за коммунальные услуги, в несанкционированном подключении к энергосетям, создающим возможность неучтенного потребления электроэнергии или эксплуатации в личных целях вверенного этому лицу транспорта.

Ст. 160 УК - присвоение или растрата

Присвоение или растрата - хищение чужого имущества, вверенного виновному. От других форм хищения отличаются спецификой предмета – только вверенное имущество.

Данный признак имеет место при наличии 2 обстоятельств.

1. Имущество находится в правомерном владении - на законных основаниях в силу:

• должностного или служебного положения

• договора

• специального поручения

2. Имущество может быть признано вверенным, если лицо осуществляет полномочия по:

• распоряжению

• управлению

• пользованию

• доставке

• хранению

Ситуация с рыбаками. Рыба находится в фактическом обладании виновного на законных основаниях. А полномочиями в отношении рыбы рыбаки не обладают. Поэтому это кража, а не присвоение

У договора была ненадлежащая форма. Можно ли признать, что здесь законное основание? Решение – если по существу договор был заключен, но формально он не отвечает требованиям законодательства по форме, то все равно есть признак вверенности имущества.

Не считается присвоением, растратой, когда нет полномочий, но есть доступ.

Бытовое вверение. Дай мне телефон на два часа, пока я в магазин схожу. Но это не вверение в уголовно-правовом смысле слова

В отношении одного и того же имущества не может быть одновременно и присвоения, и растраты (!!!)

Растрата – противоправные действия лица, которое в корыстных целях истратило вверенное ему имущество против воли собственника путем потребления этого имущества, его расходования или передачи другим лицам.

Присвоение – присвоение состоит в безвозмездном, совершенном с корыстной целью, противоправном обращении лицом вверенного ему имущества в свою пользу против воли собственника.

Водитель-экспедитор заезжает к себе домой, сгружает пару мешков сахара, а потом продает другим лицам. Если отдал с машины – это растрата. Если завез домой, обособил – это присвоение.

Как быть, если часть растратил, часть присвоил? – если все охватывается единым умыслом, то совокупности преступлений не будет. Если точно установлен размер присвоенного и размер растраченного – это отражается в мотивировочной части. Отсутствие таких сведений не является основанием для отказа в квалификации содеянного по ст. 160.

В связи с тем, что здесь две разновидности действий, имеет место специфика в моменте окончания.

• растрата – как израсходовано-потреблено, так и окончено. Если обращено в пользу третьих лиц – с момента обращения.

• присвоение будет окончено при наличии 2 обстоятельств (Пленум)

1. законное владение вверенным имуществом стало противоправным (это момент возникновения умысла на невозврат). Сложно доказать, что этот умысел возник, поэтому необходимо 2 обстоятельство

2. лицо начало совершать действия, направленные на обращение указанного имущества в свою пользу (например, с момента, когда лицо путем подлога скрывает наличие у него вверенного имущества, или с момента неисполнения обязанности лица поместить на банковский счет собственника вверенные этому лицу денежные средства).

Другими словами, пока умысел не проявится вовне в специфических для присвоения действиях, присвоения нет.

Присвоение –та форма хищения, которая может совершаться как непосредственно путем физического обращения имущества, так и путем опосредованного юридического обращения (например директор издает приказ – списать, передать на баланс и т. д.). Исходя из этого можно сказать, что предметом в случае присвоения может быть и недвижимость.

Субъект присвоения и растраты. С одной стороны – общий (лицо, достигшее 16 лет), с другой – специальный (лицо, которому имущество вверено).

Исполнителем присвоения или растраты может являться только лицо, которому чужое имущество было вверено юридическим или физическим лицом на законном основании с определенной целью либо для определенной деятельности. Исходя из положений ч. 4 ст. 34 УК лица, не обладающие указанными признаками специального субъекта присвоения или растраты, но непосредственно участвовавшие в хищении имущества согласно предварительной договоренности с лицом, которому это имущество вверено, должны нести уголовную ответственность по ст. 33 и ст. 160 УК в качестве организаторов, подстрекателей или пособников (если тот факт, что лицо обладает полномочиями, охватывается умыслом).

Группой лиц по предварительному сговору: в преступлении участвовали два и более лица, отвечающие указанным признакам специального субъекта присвоения или растраты (например, руководитель организации, в чьем ведении находится похищаемое имущество, и работник, несущий по договору материальную ответственность за данное имущество), которые заранее договорились о совместном совершении преступления.

Организованной группой: - устойчивая группа лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений. Отличается:

• устойчивость

• наличие в ее составе организатора (руководителя)

• стабильность состава участников группы

• распределением ролей между ними при подготовке к преступлению и непосредственном его совершении

В организованную группу могут входить лица, не обладающие полномочиями по распоряжению, управлению или пользованию вверенным имуществом, а также по его доставке либо хранению, которые заранее объединились для совершения одного или нескольких преступлений. При наличии к тому оснований они несут ответственность согласно ч. 4 ст. 34 УК как организаторы, подстрекатели либо пособники присвоения. Организаторы и руководители несут ответственность за все совершенные организованной группой преступления, если они охватывались их умыслом. Другие члены организованной группы привлекаются к ответственности за преступления, в подготовке или совершении которых они участвовали (ст. 35 УК).

Кладовщик, днем во время работы складировал около двери тот товар, который хочет похитить. А ночью – погрузил и увез. Присвоение или кража? Нужно смотреть – использовало ли лицо свои полномочия, связанные с этим имуществом. Если днем – однозначно присвоение. Если ночью, когда не использует свои полномочия, то это кража. Несмотря, что на стадии приготовления он свои полномочия использовал. Главное, что он объективную сторону выполнял, не используя их.

Ст.163 УК - вымогательство

Вымогательство - требование передачи чужого имущества или права на имущество или совершения других действий имущественного характера под угрозой применения насилия либо уничтожения или повреждения чужого имущества, а равно под угрозой распространения сведений, позорящих потерпевшего или его близких, либо иных сведений, которые могут причинить существенный вред правам или законным интересам потерпевшего или его близких.

Имущество должно быть чужим для вымогателя, т. е. таким, на которое он не имеет ни действительного, ни предполагаемого права. Требование передачи собственного имущества, даже если оно сопровождается угрозами или насильственными действиями, является не вымогательством, а самоуправством и квалифицируется (в случае причинения существенного вреда) по ст. 330 УК.

Вымогательство не является разновидностью хищения.

В описании вымогательства законодатель предусматривает действия имущественного характера. Это главное препятствие к признанию вымогательства разновидностью хищения: можно совершить хищение, захватив чужое имущество или получив его под влиянием принуждения, но нельзя похитить то, что непохищаемо.