28. Требования к личности и действиям опекуна и попечителя.

Способно к опекунской должности вообще всякое лицо мужского пола, которое не нуждается само в опеке. Так как отеческая власть не влияет на публичное положение подвластного сына, то и последний способен к опеке.

Неспособные лица распадаются на два класса: первый класс образуют те, призвание которых к опеке ничтожно, так что призывается тот, кто был бы призван в случае несуществования неспособного, второй класс образуют те, призвание которых не получает утверждения опекунских властей, так что опекуна назначает опекунское учреждение.

К первому классу относятся:

1. Женщины. Исключается (по законам позднейшего императорского периода) мать и бабка несовершеннолетнего после смерти отца. Они могут требовать передачи им опеки даже с исключением других одинаково близких наследников, но должны при этом обещать не вступать в брак и установить опекаемому закладное право на все свое имущество. Мать лишается опеку, есл вступает во второй брак.

2. Епископы и монахи, по наставлению Юстиниана. Другие же духовные лица способны по крайней мере к опеке по закону. По прежнему постановлению Юстиниана, все духовные лица и монахи имели лишь право на excusatio.

3. Солдаты, за исключением случая, если они назначены опекунами в завещании своих товарищей.

4. Миноры, по постановлению Юстиниана, не способны к tutela legitima и dativa. Если они назначены в завещании, то опекунские власти назначают временного опекуна до полнолетия призванного. До Юстиниана способным был даже несовершеннолетний, а до его совершеннолетия назначался временный опекун.

Ко второму классу относятся: душевнобольные, глухие, слепые, лица, находившиеся во вражде с отцом подопечного, верители и должники подопечного.

Кто находится в обязательственном отношении к опекаемому, тот должен заявить об этом опекунским властям. Если умолчит об этом веритель, то он теряет в наказание свое требование. Если же должник, то пока продолжается опека, он не может освободиться о долга ни платежом. Ни другим способом. Если обязательственное отношение между опекуном и опекаемым возникает уже после принятия опеки, то назначается второй опекун. Мать опекаемого способна к опеке и в том случае, если она находится с ним в обязательственных отношениях.

Обязанности опекуна

Обязанность опекуна двоякая: он должен заботиться о личности подопечного и об его имуществе. Что касается первой обязанности, то пропитанием подопечного опекун не обязан лично заниматься. Точно также он не обязан доставлять для этого средства из собственного имущества. Но он обязан выдавать из имущества опекаемого на его содержание столько, сколько положено выдавать отцом или опекунскими властями. Он отвечает за всякое нарушение этих правил.

Воспитанием опекаемого опекун тоже не обязан лично заниматься. Он только наблюдает за воспитанием, которым по общему правилу занимается сама мать. Если мать лишилась права воспитания или если она умерла, то опекунские власти определяют, где опекаемый должен воспитываться, и могут принудить к принятию заботы о воспитании родственников, которые от этого уклоняются без основания.

Опекун душевнобольного должен заботиться о присмотре за опекаемым и его лечении, хотя и здесь лично этим заниматься он не обязан. Таковы же обязанности опекуна больного или увечного человека.

Опекун обязан заботиться об интересах опекаемого, по крайней мере так, как если бы это были его собственные интересы. Поэтому он вообще отвечает за culpa levis. Но если он докажет, что и к собственным делам он прилагает меньшую заботливость, то он отвечает только за culpa in concreto. Опекун должен стараться сохранить и увеличить имущество опекаемого.

Из обязанности сохранения имущества следует, что опекун должен содержать вещи опекаемого в порядке, проуессы опекаемого вести, как истец и ответчик.

Обязанность увеличения имущества опекаемого нельзя разуметь в том смысле, что опекун сам должен находиться в беспристрастной деятельности в интересе опекаемого. Он не обязан, например, сам заниматься торговым делом, перешедшим по наследству к опекаемому. Достаточно, если он сделает необходимые распоряжения, назначив управляющих. Но за ними он должен иметь постоянный надзор.

Больше обязанностей лежит на опекуне, если все имущество опекаемого или часть его состоит в наличных деньгах. Опекун обязан обратить деньги опекаемого или в недвижимое имущество, или отдать в рост. При этом ему дается шестимесячный срок для помещения тех денег, которые он уже застал, принимая опеку, и двухмесячный для денег, полученных потом. По истечении этого срока он обязан сам заплатить обычные в данном месте проценты, если не докажет, что в тот срок ему было невозможно найти надежное помещение для денег. Его оправдание будет опровергнуто, если ему докажут, что собственные деньги он поместил хорошо в тот же срок. Если опекун употребил деньги опекаемого в собственную пользу, то он платит самые высшие проценты.

К обязанности увеличения имущества опекаемого относится и то, что опекун не должен упускать дарений, отказов, наследств, открывающихся для опекаемого. Но в случае открытия наследства опекун смотрит, чтобы не произошел для опекаемого больший вред от него, нежели выгода. В своем управлении опекун обязан дать отчет опекаемому по окончании опеки. Опекун должен дать отчет в своем управлении, выдать опекаемому все имущество, находящееся в его руках, уступить все требования, приобретенные им при управлении против третьих лиц, возместить весь вред, происшедший от несоблюдения требуемой от него заботливости. Иск, принадлежащий опекаемому против опекуна для судебного осуществления его притязаний, называется в случае tutela – act. В случае опеки по возрасту иск может быть предъявлен не раньше окончания опеки. В прочих случаях иски допускаются и до окончания опеки. Требование оекаемого против опекуна по большей части обеспечено законным закладным правом на имуществе опекуна.

Права опекуна

Как управляющий имуществом подопечного, опекун имеет право совершать все те юридические сделки, которые связаны с управлением. Но два самые важные права этого рода: право отчуждения вещей опекаемого и право принятия платежей от должников значительно были ограничены.

По древнему ius civile, опекун не мог дарить вещей опекаемого, но мог свободно их отчуждать. Позже отчуждение допускалось только тогда, когда не было другого средства уплатить долги, но только по разрешению опекунских властей. Это постановление Константин распространил на все городские участки и на все ценные движимые вещи, оставив опекуну право отчуждать только малоценные и ненужные вещи. Юстиниан разрешил кроме того свободно отчуждать плоды от вещей опекаемого.

Отчуждение других вещей и прав признается действительным только в том случае, если оно совершено с разрешения опекунских властей посредством надлежаще мотивированного декрета. Достаточным мотивом разрешения римское право признает необходимость отчуждения для погашения долгов или для установления приданного. Всякое отчуждение вопреки этим правилам ничтожно, и опекаемый не только может взыскать убытки с опекуна, но имеет право потребовать от всякого третьего владельца выдачи отчужденной вещи. Он обязан только выдать ответчику свое обогащение в случае возмездного отчуждения.

По постановлению Юстиниана, должник опекаемого освобождается от долга уплатою опекуну только в том случае, если опекун уполномочен к принятию платежа декретом опекунских властей. По исключению и без декрета имеет место освобождение должника, если опекун издерживает полученное на имущество опекаемого, а равно, если дело идет о платеже постоянных доходов, наемной и арендной платы и процентов, поскольку последние не превышают суммы двухгодичных процентов.

Форма отправления опекунской должности

Не все подопечные лица в равной мере лишены дееспособности. Поэтому, форма отправления опекунской должности различна по отношению к различным опекаемым. Если под опекой находится дитя или душевнобольной, то опекун сам совершает все сделки. Если же сделка не допускает представительства, то приходится ее совсем оставить. Если под опекой находится несовершеннолетний старше 7 лет, минор или расточитель, то приобретение может совершить как один опекун (без участия подопечного), так и один подопечный (без участия опекуна).

Отчуждение и заключение обязательства может совершить один опекун, но может иметь место совместная деятельность опекуна и опекаемого. Она должна иметь место там, где не допускается представительства. В случае совместной деятельности опекаемый изъявляет волю отчудить или обязаться, а опекун выражает согласие. Это согласиев римском праве было различно в зависимости от того, кто опекун: tutor или curator. Принятие на себя обязательства или отчуждение, совершенное одним подопечным без согласия опекуна, признается недействительным.

Каков бы ни был призыв к опеке. Всегда возможно, что будет призвано несколько лиц. Тогда каждый опекун управомочен и обязан к управлению, не нуждаясь в согласии соопекунов. С другой стороны, каждый может запретить другому совершить предположенный последним акт управления, и сделка, совершенная вопреки запрету, ничтожна. Поэтому каждый из опекунов отвечает не только за свои вредные акты по опеке, но и за вредные действия другого опекуна, если он не мог сам взяться за дело или воспрепятствовать причинению вреда. Обыкновенно управление или поручается исключительно одному из опекунов, или разделяется между всеми опекунами.

Над тем, кому вверено управление, прочие опекуны должны иметь надзор. Почетные опекуны в случае небрежного надзора отвечают солидарно за вред о плохого управления (gerentis). Разделение управления между всеми опекунами означает, что каждый опекун ограничен исключительным заведыванием определенного рода делами или определенным географическим округом. Имеет силу только раздел, совершенный опекунскими властями. По такому разделу, каждый опекун становится gerens (ведущим) по своей части и honorarius (почетным) по отношению к прочим опекунам.

Таким образом, к опеке не способно вообще всякое лицо, от управления которого можно опасаться или вреда для опекаемого, или извлечения выгоды для попечителя. Опекун должен заботиться о личности подопечного и об его имуществе, а также имеет право совершать все те юридические сделки, которые связаны с управлением.