23

Министерство внутренних дел Российской Федерации

Сибирский юридический институт

Кафедра государственно-правовых дисциплин

"УТВЕРЖДАЮ"

Начальник кафедры

подполковник милиции

Пономарёва В.В.

«___» __________ 2007г.

ТЕОРИЯ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА

Фондовая лекция № 9

по теме:

ПРОИСХОЖДЕНИЕ, ПОНЯТИЕ И СУЩНОСТЬ ПРАВА

Красноярск, 2007

Теория государства и права. Фондовая лекция по теме: Происхождение, понятие и сущность права. – Красноярск: Кафедра государственно-правовых дисциплин СибЮИ МВД РФ, 2007. – 37с.

Лекция посвящена одной из ключевых проблем современной теории государства и права – проблеме осмысления права в качестве самостоятельного социального феномена. В ней рассматриваются особенности правопонимания, различные взгляды на сущность права, а также вопросы его происхождения.

Обозначенные в материале лекции вопросы раскрыты на основе использования последних трудов ведущих отечественных учёных, новейшей учебной литературы.

Предназначена для курсантов и студентов общеюридического факультета 1 курса высшей очной формы обучения по специальности 030505.65 Юриспруденция.

Рецензенты:

Доцент кафедры теории и истории государства и права юридического факультета Красноярского государственного аграрного университета к.ю.н., доцент И.В. Тепляшин.

Зам. начальника учебного отдела СибЮИ МВД России, к.ю.н. Н.Ю. Тетерятников.

Лекция, подготовленная преподавателем кафедры государственно-правовых дисциплин СибЮИ МВД РФ к.ю.н. майором милиции Красицкой В.А., обсуждена и одобрена на заседании кафедры «___» __________ 2007 г. (протокол № ___ ).

© Сибирский юридический институт МВД России, 2007

ПЛАН:

Ведение…………………………………………………………………………4

1. Теории происхождения права. ………………………………………………5

2. Понятие и сущность права. Право в объективном и субъективном смысле……………………………………………………………………………13

3. Функции права………………………………………………………………..29

Заключение…………………………………………………………………..….34

Литература………………………………………………………………………36

Введение

Изучение процесса происхождения права носит не только исключительно познавательный характер, но и прикладной. Оно позволяет глубже понять социальную природу права, его особенности и характерные черты, дает возможность проанализировать причины и условия возникновения и развития права, его становление в качестве самостоятельного социального феномена. Позволяет более четко установить все свойственные ему функции, точнее определить его место и роль в жизни общества.

Среди ученых-правоведов никогда не было раньше и в настоящее время нет, не только единства, но даже общности взглядов в отношении процесса происхождения права. Помимо общепризнанных мнений и суждений в данном вопросе нередко имеют место альтернативные взгляды на рассматриваемый процесс. И дело здесь не столько в преднамеренном игнорировании или сокрытии каких-либо фактов, сколько в различии понимания сути и самой значимости процесса становления права.

Изучая проблемы происхождения и сущности права в настоящем, мы тем самым перебрасываем мост в его прошлое и создаем предпосылки для понимания основных тенденций его развития в будущем.

1. Теории происхождения права

Происхождение права, как и происхождение государства, все­гда привлекало внимание мыслителей древности и в более поздние времена. Познание процесса правообразования позволяет познать природу права, его сущность, характерные особенности, выяснить соотношение права и государства, а также с другими социальными явлениями.

Особая роль в познании права первоначально отводилась ре­лигии. Поэтому наиболее древние учения о государстве теологические.

В Древнем Египте, Вавилоне, Иудее господствовала идея божественного происхождения государства и права. Появление права обосновывалось божественным промыслом. Правовые нормы - это нравственные правила жизни, которые исходят от Бога и ука­зывают человечеству правильное направление жизни. Понятие права связывалось со справедливостью, а впоследствии — с пра­восудием. Именно Богом устанавливается в обществе вечный есте­ственно-божественный порядок справедливости. Все люди равны и наделены Богом равными возможностями. Следовательно, нару­шение этого равенства в человеческих отношениях есть отступление от божественного закона. Важным фактором, поддерживающим порядок в обществе, является наказание: при жизни со стороны государства, а после смерти за прегрешения и проступки, числе преступления, — божественным судом. Наибольшее распространение теологические учения получили в период утверждения феодальных отношений. В этот период появляется учение известного ученого-богослова Фомы Аквинского его учению миром управляет Божественный разум. Право есть действие справедливости в божественном порядке человеческого общежития, а сама справедливость выражает отношение человека не к самому себе, а к другим людям и состоит в воздаянии каж­дому ему принадлежащего.

Ф. Аквинский различал право и закон. Последний представлял, собой «известное установление разума для общего блага, обнародо­ванное теми, кто имеет попечение об обществе», т.е. правителями Закон оценивается с точки зрения соответствия его праву как выс­шей справедливости, имеющей божественное происхождение. Веч­ный закон не доступен человеческому сознанию. Но человек разли­чает добро и зло, должное и недолжное поведение. На этой основе он разрабатывает рационалистические принципы, составляющие естественный закон. Таким образом, Ф. Аквинский утверждал, что существует Вечный закон, который управляет Вселенной — это божественный разум, его часть составляет божественный закон, который содержится в Библии. От него производны все другие за­коны. В частности, от него произведен естественный закон, кото­рый есть отражение Вечного закона в человеческих отношениях. Естественный закон предписывает стремиться к самосохранению, продолжению рода, обязывает искать истину (Бога) и уважать дос­тоинство людей. Естественный закон отражается и конкретизирует­ся в человеческих законах, назначение которых — силой и страхом принуждения заставлять людей избегать зла, стремиться к доброде­тели. Право есть там, где нет противоречия между естественным и человеческими законами. Но человеческие законы не совершен­ны, поэтому если они противоречат естественным установлениям и божественному закону, то им можно не повиноваться. Но любое выступление против законной власти он считал смертным грехом.

В эпоху капитализма теологические теории нашли выражение в виде неотомизма, который исходит из божественной природы пра­ва. Наиболее ярким представителем этого направления был Жак Маритен (1882 — 1973). По его мнению, существуют два мира: мир сущностей, духовный, нематериальный мир и производный от него мир материальный.

Их единство определяется духовным началом - Богом. Прав - как и государство, представляет собой результат действия духов­ных начал, отражение божественного разума в общественном по­рядке. Ж. Маритен связывал нормативное регулирование поведения и поступков человека с так называемым нормами-пилотами, которые воспроизводят вечный божественный закон и ориентируют человека на выполнение нравственного долга, умножение блага и помогают избегать зла.

Естественно-правовые учения относятся к самым распростра­ненным правовым теориям. По своему содержанию они не однород­ны, особенно в современных модификациях.

Отдельные положения теории естественного права были извест­ны мыслителям Древней Греции и Древнего Рима. В частности, со­фисты исходили из того, что в основе образования права нет ничего вечного, неизменного. «Право» или «правда» есть результат согла­шения людей, их договоренности придерживаться в своих взаимо­отношениях определенных правил, чтобы обеспечить безопасность всех и каждого. Таким образом, право — изобретение людей, ис­кусственное образование.

Римские юристы, наряду с положительным правом, т.е. закона­ми, признавали существование естественного права, которое нередко рассматривали как идеал, к которому должно стремиться положи­тельное право. Естественное право исходит из свободы и равенства 'людей, но Аристотель в то же время полагал, что сама природа предназначила одних людей быть свободными, а других — рабами, последним быть рабами «и полезно и справедливо». Однако отношения между рабом и его господином должны быть дружественными, так как они покоятся на естественных началах. Теории естественного права претерпели серьезные изменения в эпоху Средневековья. Мыслители этого периода исходили из божественного происхождения права.

Расцветом теорий естественного права принято считать XVII — XШ вв. Значительный вклад в развитие этих теорий внесли, Гроций и Б. Спиноза (Голландия), Т. Гоббс и Д. Локк (Англия), Ж.Ж. Руссо и II. Гольбах (Франция) и А.Н. Радищев). Они отказались от идеи божественного происхождения права и обратились к воле народов, наций, отдельно человека. Признавалось, что в обществе наряду с позитивным правом, созданным государством (законодательством), существует высшее право, свойственное человеку от природы, — естественное право. Оно служит критерием позитивного права с точки зрения его соответствия справедливости. Если такого соответствия нет законы государства являются неправовыми.

Основные положения теории естественного права нашли закре­пление в Декларации независимости США (1776), затем в Консти­туции США 1787 г., в Декларации прав человека и гражданина Франции (1789) и др.

Уступив на какое-то время свое место исторической школе пра­ва, теория естественного права вступила в XX в. в период возрож­денного естественного нрава и получила широкое распростране­ние во многих странах Европы, Германии, Франция, Италия, Австрия, Латинской Америки и Северной Америки.

Теория возрожденного естественного права подчеркивает свою связь с естественным правом на предыдущих этапах развития и ставит своей задачей поиски идеального критерия для положительно­го права.

Оно не признает вечного, неизменного для всех народов и вре­мен права и полагает, что естественное право исторически меняет свое содержание.

Для возрожденного естественного права характерно возникно­вение на его базе частных теорий и доктрин. Назовем, прежде всего, неотомическую теорию, которая уже упоминалась, и представите­лем которой был Ж. Маритен. Она традиционно рассматривается как одно из течений современной естественно-правовой теории и одновременно обоснованно причисляется к теологическим учени­ям, так как ее исходное начало — божественная воля.

Суть неотомической теории состоит в том, что все должное и су­щее проистекает от Бога, а человек как творение божьей волн явля­ется носителем естественного права. Оно существует вечно, но от­крывается людям по-разному в зависимости от их разума, и с помощью свободной волн человека воплощается в его действиях для достижения целей, выражающих Божью волю.

Таким образом, естественное право трактуется как совокупность абстрактных принципов — свободы, справедливости, выполнения заключенных договоров, уважения общего блага и другие которые предопределены Божьей волей и воплощаются по воле Бога.

Феноменологическая теория (от греч. слова «феномен» обозначающего явление, постигаемое при помощи чувств. Наиболее ярким представителем этой теории был нем. Философ Э. Гуссерль (1859-1938).

В основу происхождения права он кладет представ­ление о так называемых эйдосах - чистых сущностях, идеальных формах, априорных (заранее определенных) нормативных идеях. Эйдетическое право - разновидность естественного права, которое предшествует позитивному праву и определяет его держание. Правовые эйдосы (нормы) существуют всегда в природе в виде объективных притязаний, обязательств, собственности других категорий. Они приобретают юридическую форму лишь тогда, когда на них направлено сознание человека. А потому норма права не существует без человека как субъекта познания. Норма­тивные идеи осуществляются в актах сознания множества людей и определяют действия людей в конкретном обществе. На основе эйдетического права возникает нормативный порядок поступков людей. Следовательно, априорно существующее эйдетическое пра­во определяет содержание действующего позитивного права,

Экзистенциалистическая теория (экзистенциализм - филосо­фия существования, образа жизни) исходит из противопоставления обыденного, отчужденного бытия и глубинного, живого существо­вания, воплощенного в существовании (лат. слово «экзистенция» - существование) человека. Право черпает спою силу именно в способе существования человека, хотя внешне воплощается и за­стывших искусственных формах. Отсюда позитивное право имеет вторичный и, следовательно, необязательный характер. Представи­тель этой теории нем. ученый М. Хайдеггер (1889— 1976) считал, что правовые отношения, правовые уценки вытекают не из юриди­ческих установлений государственной власти, а их способа сущест­вования (экзистенции) судьи, правителя, администратора. Причем содержание экзистенции со временем меняется. Поэтому естествен­ное право не имеет постоянного содержания, каждая жизненная ситуация индивидуальна и неповторима. Юридическая норма представляет собой мертвое, механическое образование; в отличие от экзистенции, которая определяет масштабы справедливости и поступков людей.

Герменевтическое направление естественной теории (от греч. «герменевтика» — разъясняю, т.е. искусство истолкования исходило из недопустимости разрыва и противопоставления - естественного и позитивного права. Сторонники герменевтического подхода к происхождению и сущности права полагают, что естественное право развивается исторически и выступает как высшая справедливость для каждого конкретного периода развития общества.

Право есть соответствие должного и сущего, их полное совпадение. Текст юридического закона должен «вписываться» в фактическое положение вещей. Главное при таком подходе не нормы права, а правовые отношения между людьми, правовые решения, правовые поступки и правовое поведение людей. Судьи другие должностные липа, принимая правовое решение, как им приспосабливают должное к сущему, посредством чего и создается конкретно-историческое право.

Все перечисленные выше направления естественной теории права взаимно переплетаются и дополняют друг друга.

Историческая школа права сформировалась в Германии в противовес теории естественного права. Ее главой считается Ф. Савиньи (1779— 1861). Он выступал против игнорирования специфиче­ски национальных потребностей и особенностей в праве и отрицал участие свободной человеческой воли в развитии истории и права. Право, по его мнению, не является искусственным изобретением за­конодателя, но не выдумано людьми. Истоки права надо искать в истории его развития.

Право возникает стихийно, подобно языку, естественно и посте­пенно, и служит выражением духа народа, присуще только этому народу. Законодатель не может «пересоздать» право, как и не мо­жет изменить законы языка. Задача законодателя — зафиксиро­вать веками складывающиеся обычаи и народные верования, при­дать им юридическую форму как «общее утверждение нации». Таким образом, обнаруживая себя первоначально в глубине народ­ного духа, право затем на более высоком уровне развития общества разрабатывается юристами-профессионалами. Но они не создают право, а извлекают необходимые правила поведения из того право­вого массива, который живет в национальном самосознании. Таким образом, право не обладает универсальностью, присущей всем на­родам, а имеет сугубо национальный характер и потому не может быть перенесено в другое общество.

Видными представителями исторической школы нрава были Г. Гуго (1764-1844) и Г. Пуха (1798-1846).

Историческая школа права оказала значительное влияние на становление историко-правовых наук, которые обращались к проблемам протоправа (социальных норм, действовавших в догосудственных обществах), формирования и развития национально объединяющей идеи, которая создавалась в тот период для объединения немецких земель в единое государство.

Психологическая теория происхождения права исходит из того, что источником формирования права служат внутренние переживания людей, их правовые эмоции. Основоположником синологического направления в юриспруденции считают дореволюционного юриста Л.И. Петражицкого (1867- 1У31). Он полагал, что появление официальных юридических норм стало возможным способности людей к правовым эмоциям, особого психического состояния, которое позволяет регулировать человеческое поведение в рамках сущего и должного. У каждого народа существует так называемое интуитивное право, которое развивается постепенно, не подвержено фиксированию и не зависит от чьей-либо воли или произвола.

Таким образом, психологическая теория считает возможным (негосударственное возникновение права. В его создании решающую роль играют правосознание и правовая культура народов.

Марксистское учение о происхождении права базируется на основополагающей идее — возникновение права неразрывно связа­но с образованием государства. А поскольку они возникают одномоментно, причины и закономерности их развития одни и те же, а именно: появление прибавочной стоимости, затем и частной собственности привело к расколу общества на антагонистические клас­сы. Ими стали юридические нормы, образующие в своей совокупности право.

Марксистская теория выделяет два пути правообразования:

1. О перерастание первобытных обычаев в нормы обычного права. При этом государство снабжает обычаи принудительной санкцией;

2) правотворчество государственных органов, которые устанав­ливают новые нормы, выражающие волю господствующего класса, которые навязываются всему обществу. Эти нормы были направлены на то, чтобы обеспечить классовое господство, и поддерживаются принудительной силой государства.

Согласно марксистской теории право жестко привязано к государству и подчинено ему. Оно служит его инструментом, с помощью которого государство решает свои классовые задачи. Отсюда главная функция права — принуждение, подчинение воле того класса или той социальной группы, которые стоят у власти.

Подытоживая изложенный материал о происхождении можно сделать вывод, что среди ученых нет единства мнений по данному вопросу. Почти все теории происхождения права основываются на истинных свойствах права и процессах его возникновения, но при этом отдельные факторы нередко преувеличиваются