9. Способы и порядок создания (образования) юл

В зависимости от форм организаций различают два способа создания юридического лица:

1) распорядительный, образование ЮЛ на основании административного акта (распоряжения) компетентного гос органа. Ранее был наиболее распространенным способом образования ЮЛ в нашей стране. В наст время он продолжает действовать, и в таком порядке, н-р, могут создаваться учреждения в системе МВД России и некоторые другие организационно-правовые формы ЮЛ. ЮЛ возникает на основе одного лишь распоряжения учредителя, а специальной гос регистрации организации не требуется. Но такой способ образования ЮЛ не предусмотрен действующим законодательством ( 8 авг 2001.ФЗ «О государственной регистрации ЮЛ и индивидуальных предпринимателей»).

2) добровольный, представляющий собой создание ЮЛ по инициативе членов будущей организации. Подразделяется на разрешительный и нормативно-явочный способ.

Разрешительный способ применяется в случаях прямо предусмотренных законом.

- в принятии решения о создании учредителями юридического лица;

- в разрешении соответствующего гос органа о создании такого ЮЛ. Применяется этот способ при создании союзов, ассоциаций, концернов и иных объединений предприятий.

Нормативно-явочный способ заключается в том, что волеизъявление о создании ЮЛ д.б. зарегистрировано в соответствующем государственном органе.

Явочный способ- по решению учредителей без гос регистрации- не применяется

Создание юридического лица подразумевает исполнение двух основных стадий: учреждение юридического лица и его государственную регистрацию.

1) Стадия учреждения состоит из совокупности действий учредителей по созданию ЮЛ:

определение круга учредителей;

выбор организационно-правовой формы;

формирование уставного капитала;

выработка учредительных документов юридического лица.

А) Определение круга учредителей. По общ правилу учредителем ЮЛ выступает собственник, который самостоятельно распоряжается своим имуществом. Вместе с тем учреждение любого ЮЛ есть не что иное, как сделка. Следовательно, действия граждан и ЮЛ по учреждению ЮЛ – это волевой акт и для его совершения необходимо наличие дееспособности, которая по-разному определяется для граждан и ЮЛ и м.б. ограничена участием только отдельных категорий граждан (государственных служащих, служащих бирж) и ЮЛ.

Б) Выбор организационно-правовой формы. необходимо определить ту форму, которая бы одновременно отвечала задумкам и материально-финансовым возможностям лиц, создающих организацию; не препятствовала бы развертыванию, расширению намечаемой деятельности и не вынуждала по этой причине прибегать к изменению устава.

В) Формирование уставного капитала (имущественной базы). В качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственного товарищества, общества, производственного кооператива может вноситься любое имущество: деньги, ценные бумаги, другие вещи, имущественные и иные права. С момента передачи учредителем имущества соответствующая коммерческая организация приобретает право собственности на переданный ей вклад.

Уставный капитал унитарных предприятий формируется за счет соответствующего гос (муниц) бюджета путем выделения и закрепления за соответствующим предприятием определенного имущества. Так как подобные организации не имеют права собственности на передаваемое им имущество, а реализуют в отношении его либо правомочия права оперативного управления, либо права хоз ведения, режим владения, пользования и распоряжения имуществом унитарного предприятия устанавливается собственником в соответствии с законом и целевым назначением организации.

В отношении некоторых ЮЛ закон определяет минимальный размер уставного капитала. Так, уставный капитал открытого акционерного общества не м.б. меньше 1000-кратной, а закрытого общества – 100-кратной суммы МРОТ, установленного ФЗ на дату регистрации организации.

В зависимости от организационно-правовой формы к моменту регистрации уставный (складочный) капитал ЮЛ д.б. оплачен учредителями полностью (для унитарных предприятий) или частично (не менее 50%).

Имущество некоммерческих организаций формируется за счет регулярных и единовременных поступлений от его учредителей (участников) и иных не запрещенных законом источников. При этом имущественные гражданские правоотношения между учредителями (участниками) общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов, объединений ЮЛ (ассоциаций и союзов) и созданными ими организациями из самого факта учредительства и участия в образовании имущества юридического лица не возникают.

Г) Выработка учредительных документов ЮЛ. Учредители разрабатывают учредительные документы, которыми являются учредительный договор, либо учредительный договор и устав, либо только устав.

Для создания полного товарищества и товарищества на вере достаточно одного документа – учредительного договора, который заключается в простой письменной форме путем составления единого документа.Учредительными документами некоммерческих организаций (например, ассоциации, союза, некоммерческих партнерств) являются устав и учредительный договор. Акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью, производственные кооперативы, государственные и муниципальные предприятия, а также некоторые некоммерческие организации основным учредительным документом имеют устав.

Учредительный договор - это консенсуальная, многосторонняя, возмездная сделка, совершаемая будущими учредителями ЮЛ и регулирующая отношения между ними по поводу создания и деятельности организации. В ней стороны обязуются создать ЮЛ, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участие в его деятельности, а также условия и порядок распределения между ними прибыли и убытков, управления деятельностью организации, выхода учредителей (участников) из ее состава и другие условия, которые стороны сочтут существенными.

Большинство ЮЛ действует на основании устава, который является локальным нормативным актом. Процедура принятия устава ЮЛ различных организационно-правовых форм не имеет существенных особенностей. Как правило, он утверждается учредителями на общем или учредительном собрании. Устав вступает в силу с момента регистрации самого юридического лица.

2) Стадия государственной регистрации ЮЛ. ЮЛ считаются созданными со дня их гос регистрации. Начинается с подачи заявления. За гос регистрацию уплачивается государственная пошлина в соответствии с законодательством о налогах и сборах. Отказ в гос регистрации юридического лица допускается только в случаях, установленных законом. Такой отказ м.б. обжалован в суд. Основания отказа : не представление документов, предусм законом, поданы в ненадлежащий рег. орган

Государственная регистрация – это властный акт федерального органа исполнительной власти государства, подтверждающий законность создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, путем внесения сведений в Единый государственный реестр ЮЛ.

ЮЛ подлежит гос регистрации в порядке, определяемом ФЗ «О государственной регистрации ЮЛ и индивидуальных предпринимателей», а также постановлением Правительства РФ от 17 мая 2002 г. «Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию ЮЛ, крестьянских (фермерских) хозяйств, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей», в соответствии с которым на Федеральную налоговую службу возложены функции уполномоченного федерального органа исполнительной власти по государственной регистрации ЮЛ.

Процедура регистрации отдельных категорий ЮЛ, к которым относятся торгово-промышленные палаты, общественные объединения и религиозные организации, определяется постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. «О порядке взаимодействия федерального органа юстиции и федерального органа исполнительной власти, уполномоченного осуществлять государственную регистрацию ЮЛ». Аналогичный порядок предусмотрен для кредитных учреждений, государственную регистрацию которых осуществляет Банк России или его территориальные органы.