51. Неустойка: понятие, функции, виды. Задаток и удержание как способы обеспечения исполнения обязательства

В целях дополнительной гарантии прав кредитора, защиты его интересов используются особые меры – способы обеспечения обязательств. К ним относятся: неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство, банковская гарантия, .задаток и другие способы, предусмотренные законом или договором. Перечень способов не является исчерпывающим.

Способы обеспечения обязательств носят имущественный характер. Они стимулируют должника к точному исполнению обяз-стей под угрозой неблагоприятных для него имущественных последствий Они могут ком пенсировать кредитору убытки, возникшие вследствие нарушения должником обязательств.

При обеспечении обязательства между субъектами возникает обязательственное дополнительное правоотношение. Его дополняет, недействительность соглашения об обеспечении исполнения обязательства не влечет недействительности основного обязательства. В то же время недействительность основного обязательства влечет недействительность обеспечивающего его обязательства, если иное не установлено законом.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. Если неустойкой обеспечено обязательство, связанное с предпринимательской деятельностью, то для взыскания неустойки не требуется установления вины лица, нарушившего обязательство, поскольку ответственность строится на началах риска.

Неустойка может устанавливаться законом – законная неустойка и договором – договорная неустойка. Если неустойка определена законом, то кредитор вправе требовать ее уплаты независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон. Размер законной неустойки м.б. увеличен соглашением сторон, если закон этого не запрещает.

Неустойка представляет собой денежную сумму, исчисленную следующим способом:

а) путем определения процентного отношения к сумме неисполненного обязательства или ненадлежаще исполненного обязательства, например в случае недоброкачественной или некомплектной поставки;

б) путем установления процента от суммы несвое-иременного исполнения обязательства за каждый день просрочки, например при сдаче объекта по договору подряда на капитальное строительство. В последнем случае объем взыскания определяется полным сроком просрочки вплоть до надлежащего исполнения обязательства либо может ограничиваться законом или договором предельной суммой взыскания. Следует различать способы взыскания неустойки. Общим является претензиопно-исковой способ, т.е. путем направления претензии, а затем предъявления иска. Но в случаях, прямо предусмотренных законом (при поставке недоброкачественной продукции, простое вагонов и др.), допускается бесспорное взыскание неустойки стороной по договору путем направления требования в банк. Обратное взыскание неправильно списанной неустойки в таких случаях осуществляется в судебном порядке. Несмотря на то что при взыскании неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков, должник вправе ссылаться на незначительный их объем или полное отсутствие. Эти обстоятельства являются основанием для уменьшения размера взыскиваемой неустойки.

Суть удержания состоит в том, что кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику или другому лицу, указанному в договоре, в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате вещи или возмещению кредитору связанных с ней издержек и убытков имеет право удерживать вещь до исполнения соответствующего обязательства. Если же речь идет об отношениях предпринимателей, то кредитор-предприниматель имеет право обеспечивать удержанием вещи такие обязательства, которые не связаны с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков. Этот способ обеспечения может применяться независимо от того, предусмотрен он соответствующим договором или нет. Статья 360 ГК допускает возможность трансформации права удержания в залоговое право. Соответственно права кредитора, удерживающего вещь, реализуются в том же порядке, что и права залогодержателя.

Право удержания в отношении основного должника сохраняется и по отношению к третьим лицам, если эти лица стали собственниками вещи по договору с должником. Удержание вещи возможно только до момента реального исполнения обязательства. Удержание можно рассматривать как разновидность самозащиты,

Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения. Задаток выполняет три следующие функции:

1) средство платежа, поскольку сумма передается в счет причитающихся по договору платежей;

2) доказательство заключения основного обязательства (например, заключения договора купли-продажи);

3) обеспечительная функция, которая состоит в том, что сторона, давшая задаток, в случае неисполнения договора теряет его.

Если же договор не исполняет сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка. Кроме того, сторона ответственная за неисполнение договора, возмещает другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное. Указанные последствия применяются только к стороне, ответственной за неисполнение договора. Если же обеспеченное задатком обязательство прекращено по соглашению сторон до начала его исполнення, либо не исполнено вследствие невозможности исполнения, задаток возвращается в размере полученной суммы.

Соглашение о задатке независимо от суммы д.б. совершено в письменной форме, причем в соглашении передаваемая сумма должна именоваться задатком, Если указанное требование не выполнено, могут возникнуть сложности доказывания того обстоятельства, что переданная сумма является задатком, а не авансом. Общее между авансом и задатком заключается в том, что аванс, как и задаток, передается в счет будущих платежей, однако в отличие от задатка аванс не является способом обеспечения исполнения обязательств. Задаток как способ обеспечения исполнения обязательств м.б. использован только для обеспечения исполнения денежных обязательств, основанных на договоре.